CONTRATACION MERCANTIL (CSC) PJ...

CENTRO DE INVESTIGACIONES JUDICIALESCORTE SUPREMA

CONTRATACICONTRATACIÓÓN N MERCANTILMERCANTIL

CARLOS A. SOTOJefe del Área de Arbitraje

28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 2

DERECHO MERCANTIL: CONCEPTO

§ El Derecho Mercantil tiene por objeto al empresario y a la peculiar actividad que éstedesarrolla en el mercado (actividadempresarial).

§ Este concepto ha variado en el tiempo:§ Un derecho de excepción (comerciantes).§ Un derecho aplicable a los actos de comercio.§ El derecho de la empresa y el empresario.

ACTOS DE COMERCIO EN EL CÓDIGO DE COMERCIO DE 1902

“Artículo 2.- Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estén o no especificados en este Código, se regirán por las disposiciones contenidas en él; en su defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas, por las del derecho común.

Serán reputados actos de comercio, los comprendidos en este Código y cualesquiera otros de naturaleza análoga.”

CONSECUENCIAS DEL ACTO DE COMERCIO

§ La calificación de un acto como mercantil o de comercio determinará la aplicación de las normas o fuentes del Derecho Mercantil.

ACTOS DE COMERCIO (I)

§ “Todavía no se ha podido encontrar una definición del acto de comercio” (Garrigues).

§ “Es la mediación entre el que ofrece y el que demanda, para realizar o facilitar la realización del cambio y obtener un lucro calculado sobre la diferencia del valor de cambio de las cosas” (Andrés León Montalbán).

ACTOS DE COMERCIO (II)

§ “Aquellos hechos que producen efecto en el ámbito jurídico-mercantil, comprendiendo tanto los que dependen de la voluntad del hombre (actos propiamente dichos), como también aquellos acontecimientos independientes de la voluntad humana que tienen realidad en el mundo exterior, pero que de alguna manera producen tales efectos (un naufragio).” (José María Martínez Val).

§ La calificación de un acto de comercio es una cuestión de hecho.

¿COMO DIFERENCIAR UN ACTO CIVIL DE UN ACTO DE COMERCIO?

§ Un acto es civil si se contrata para satisfacer las necesidades personales o familiares del que se obliga.

§ Un acto de comercio es aquel en el que existe o se persigue una utilidad, un lucro, o hay intermediación, cambio.

CONTRATACICONTRATACIÓÓNNMERCANTILMERCANTIL

CONCEPTO DECONTRATOS MERCANTILES

§ Son aquellos que nacen de las relaciones que desarrolla una empresa.

§ Para que un contrato sea calificado como mercantil es necesaria la participación de al menos un empresario o comerciante. (subjetivo).

§ A los contratos mercantiles se les aplica la legislación mercantil y supletoriamente el derecho común.

§ El Código de Comercio de 1902 contiene disposiciones generales sobre los contratos de comercio (Arts. 50 al 63).

ARTICULO 50 DELCÓDIGO DE COMERCIO

“Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretación y extinción, y capacidad de los contratantes, se regirán en todo lo que no se halle expresamenteestablecido en este Código o en leyesespeciales, por las reglas generales del derecho común”.

CELEBRACIÓN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES

§ Se celebran con el solo consentimiento de las partes contratantes.

§ El consentimiento es la declaración conjunta de la voluntad común de ambos contratantes.

§ El contrato mercantil se celebra cuando la aceptación es conocida por el oferente.

§ El contrato mercantil celebrado por correspondencia, quedaráperfeccionado desde que se conteste aceptando la propuesta (Art. 54 C.Co.).

§ El consentimiento debe ser pleno y no debe contener ningún vicio de la voluntad (error, dolo, violencia, intimidación).

REQUISITOS DE VALIDEZ

§ Contratantes capaces jurídicamente.

§ Consentimiento.

§ Objeto física y jurídicamente posible, y determinable.

§ Finalidad lícita.

§ Observancia de la formalidad prescrita por ley, bajo sanción de nulidad.

FORMALIDAD DE LOSCONTRATOS MERCANTILES

§ En los contratos mercantiles existe el principio de libertad de formalidad.

§ Las partes contratantes tienen libertad para elegir la formalidad que mejor convenga a sus intereses.

§ La contratación mercantil se caracteriza por la celeridad del tráfico patrimonial.

INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES

§ “Los contratos de comercio se ejecutarán y cumplirán de buena fe, según los términos en quefueren hechos y redactados, sin tergiversar con interpretaciones arbitrarias el sentido recto, propio y usual de las palabras dichas o escritas, ni restringirlos efectos que naturalmente se deriven del modocon que los contratantes hubieren explicado suvoluntad y contraído sus obligaciones” (Art. 57 C.Co.).

§ Se interpretan objetivamente (lo expresado en el contrato), pero también conforme al principio de la buena fe.

REGLAS DE INTERPRETACIÓNEN EL CÓDIGO CIVIL

1. Interpretación objetiva (Arts. 168 y 1361 CC).

2. Interpretación conforme al principio de la buena fe (Art. 168 CC).

3. Interpretación sistemática (Art. 169 CC).

4. Interpretación finalista (Art. 170 CC).

5. Interpretación favor negotti

6. Interpretación de los contratos predispuestosi. Regla de prevalencia (Art. 1400 CC).ii. Regla contra stipulatorem (Art. 1401 CC).

CLÁUSULAS PENALES EN LOS CONTRATOS MERCANTILES

§ Los contratos mercantiles pueden contener cláusulas penales que regulen en forma anticipada los daños que cause el incumplimiento de las obligaciones de uno de los contratantes.

§ ¿Se podrá solicitar la reducción de la cláusula penal excesiva?.

PRINCIPIO FAVOR DEBITORIS EN LOS CONTRATOS MERCANTILES

§ “Si se originaren dudas que no puedanresolverse con arreglo a lo establecido en el artículo 2º de este Código, se decidirá la cuestión a favor del deudor” (Art. 59 C.Co.).

§ Derecho Mercantil asume que el deudor es la parte débil de la relación contractual.

UNIFICACIUNIFICACIÓÓN DEL N DEL DERECHO MERCANTILDERECHO MERCANTILY EL DERECHO CIVILY EL DERECHO CIVIL

CÓDIGO DE DERECHO PRIVADO

§ ¿Cómo distinguir los límites del derecho civil o del derecho mercantil?

§ Intentos de regular en un Código único el derecho civil y el derecho mercantil.

§ Mercantilización o comercialización de la vida civil.

§ Unificación del derecho de obligaciones y contratos.

PROYECTOLEY MARCO DEL EMPRESARIADO

§ Por Ley 26595 (20-4-96) se creó la Comisión de Reforma del Código de Comercio.

§ El 6-05-1999 se publicó el Anteproyecto.

§ Esta Comisión acordó:§ Derogar el Código de Comercio.§ Dictar una Ley Marco de la Empresa, y dos leyes:

Contrato de Seguro y Comercio Marítimo.§ Unificar las obligaciones y contratos en el Código

Civil, iniciada con el Código civil de 1984.

§ Propuesta del Dr. Jorge Muñiz Ziches.

CONTRATOSCONTRATOSMERCANTILESMERCANTILES

CONTRATO DECONTRATO DECOMISICOMISIÓÓN MERCANTILN MERCANTIL

CONCEPTO

§ Es un contrato por medio del cual una de las partes (comisionista) se obliga a realizar por encargo de otra (comitente) una o varias operaciones mercantiles.

§ Es un mandato mercantil.

§ Regulado en el Art. 237-274 del Código de Comercio.

CARACTERÍSTICAS

§ El encargo solicitado necesariamente tiene carácter mercantil.

§ Es retribuido. No es un contrato gratuito.

§ Es consensual.

§ Es un mandato mercantil sin representación. El comisionista actúa en nombre propio o en el de su comitente.

§ El comisionista actúa de manera independiente.

§ La comisión puede ser aceptada expresa (carta) o tácitamente (ejecución del encargo).

PARTES DEL CONTRATO: OBLIGACIONES

COMISIONISTA

• Cumplir personalmente el encargo.

• Defender el negocio comopropio.

• Rendir cuentas al comitente de toda gestiónhecha a su favor.

• No puede celebrarautocontratos respectodel encargo del comitente.

COMITENTE

• Abonar la retribución o premio pactado.

• Proveer los fondosnecesarios para que cumplael encargo.

• Indemnizar al comisionistalos daños que puedacausarle el cumplimiento del encargo.

• Responder por la ejecuciónde los negocios que haya concluído el comisionista.

CONTRATO DECONTRATO DEAGENCIA MERCANTILAGENCIA MERCANTIL

CONCEPTO

§ Es un contrato por medio del cual una persona natural o jurídica (agente) se obliga frente a otra (agenciado/principal) de forma continuada o estable y a cambio de una remuneración, a promover y explotar, en un determinado ramo y dentro de una zona determinada, actos u operaciones de comercio de empresarios nacionales o extranjeros.

§ Decreto Ley Nº 18302 (Ley crea CONASEV).

§ Decreto Ley Nº 18353 (Atribuciones CONASEV).

CARACTERÍSTICAS

§ Es un contrato consensual.

§ Es un contrato celebrado entre empresarios, por tal razón no existe dependencia o subordinación.

§ El agente actúa como intermediario independiente.

§ El agente actúa por cuenta y en nombre del empresario, no asumiendo el riesgo de las operaciones que promueve o contrate.

§ El agente puede representar a varios empresarios.

§ Puede ser por tiempo determinado o indefinido.

§ No es un contrato de trabajo o de prestación de servicios, es un contrato obligacional con prestaciones recíprocas.

AGENTE

• Actuar por cuenta del agenciado.

• Promover y concluir contratosen interés del agenciado.

• Brindar al agenciado toda la información.

• Recibir en nombre del agenciado todo reclamo sobredefectos o vicios de calidad o cantidad de los bienesvendidos.

• Guardar secreto de los negocios del agenciado.

AGENCIADO

• Retribuir económicamenteal agente según lo pactado.

• Compensar los gastosrealizados por el agente.

• Facilitar al agente los elementos e informaciónnecesaria para su gestión.

CONTRATO DECONTRATO DECORRETAJE MERCANTILCORRETAJE MERCANTIL

CONCEPTO

§ Es un contrato por medio del cual, una de las partes (corredor/mediador) se obliga a cambio de una remuneración a promover o facilitar la celebración de un determinado contrato entre la otra parte contratante y un tercero.

§ Es un contrato atípico.

CARACTERÍSTICAS

§ Presencia de un profesional en la intermediación de negocios de un determinado ramo o actividad.

§ El corredor o mediador no concluye ni realiza el acto jurídico, sólo la actividad promocional y material de que se celebre.

§ El cargo del corredor es temporal.

§ Contiene la promesa de una remuneración o retribución en el caso de que se llegue a celebrar el acto jurídico, por su mediación.

§ Es una actividad material, no jurídica, ya que aproxima a dos futuros contratantes.

§ Es un contrato sujeto a condición suspensiva.

CORREDOR

• Desplegar su actividad en la búsqueda de posiblescontratantes.

• Deber de informar a las futuras partes.

• No delegar el encargo, salvo pacto en contrario.

• Deber de guardar secreto.• Defender el interés de la

persona que le hizo el encargo.

QUIEN HACE EL ENCARGO

• Retribuir al corredor, siempre y cuando se haya concluído el contrato por efecto de su intervención, salvo pacto en contrario.

• Brindar la información queel corredor requiera paracumplir el encargo.

CONTRATO DECONTRATO DECONCESICONCESIÓÓN MERCANTILN MERCANTIL

CONCEPTO

§ Es un contrato por medio del cual, un empresario (concesionario) pone su establecimiento o empresa al servicio de otro empresario (concedente), para asegurar exclusivamente, en un territorio determinado y bajo control del concedente, la distribución y comercialización de sus productos o servicios o el empleo de sus marcas, licencias, inventos, cuya reventa se le otorga en condiciones determinadas.

§ Es un contrato atípico.

CARACTERÍSTICAS

§ El concesionario se asegura el aprovisionamiento en condiciones privilegiadas de mercancías del concedente para su reventa.

§ Se persigue conformar una unidad económica, creando una red de distribución o comercialización.

§ Se realiza mercadeo, servicio a los clientes, publicidad, etc.

§ El concesionario goza de exclusividad.

§ El concesionario actúa en nombre y por cuenta propia, asumiendo todos los gastos y riesgos.

CONCESIONARIO

• Poner su establecimiento al servicio del concedente.

• Adquirir los productos del concedente y comercializarlos.

• Respetar las estipulaciones del concedente, para la venta de los productos.

• Promocionar la venta.• Respetar la exclusividad.• Asumir todos los costos y

riesgos de la organización de su negocio.

CONCEDENTE

• Suministrar los bienes y productos en las condicionesfijadas, garantizando un aprovisionamiento adecuado.

• Respetar el derecho exclusivo de reventa del concesionario.

• Ceder el uso de marca al concesionario.

• Pagar la contraprestaciónpactada.

CONTRATO DECONTRATO DEFACTURACIFACTURACIÓÓNNO O FACTORINGFACTORING

CONCEPTO

§ Es un contrato por medio del cual, un empresario (cliente factorado) acuerda con otro empresario especializado (factor o sociedad de facturación), la prestación de un conjunto variable de servicios que faciliten la administración, evaluación, seguridad y financiación de la totalidad o parte de los créditos adquiridos o que adquirirá en el desarrollo de su giro, todo ello a cambio de un determinado precio o comisión.

LEGISLACION APLICABLE

§ Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros (Ley 26702).

§ Ley del IGV e ISC (D.Leg. 821), precisa que es factoring para efectos tributarios.

§ D.S. 136-96-EF que modificó diversas regulaciones tributarias incluyendo operaciones de factoring.

CARACTERISTICAS

§ El factor asume los riesgos de insolvencia de los deudores del empresario factorado.

§ El factor paga a su cliente factorado el importe de sus facturas y se encarga de cobrarla a sus deudores.

§ El factor también puede prestar servicios complementarios de investigación de clientela, informes comerciales, contabilidad de ventas.

§ Por la diversidad de los servicios de este contrato, este debe ser estipulado o analizado caso por caso.

§ Este contrato descansa en la cesión de créditos.

CONTRATOS ASOCIATIVOSCONTRATOS ASOCIATIVOS

CONTRATOS ASOCIATIVOS

§ Asociación en Participación

§ Consorcio

§ Joint Venture

CONTRATO DE ASOCIACICONTRATO DE ASOCIACIÓÓN N EN PARTICIPACIEN PARTICIPACIÓÓNN

CONCEPTO

§ Es el contrato por el cual una persona, (denominada asociante) concede a otra u otras personas (denominadas asociados), una participación en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribución. (Art. 440 LGS).

ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN

Asociante

Asociado

CARACTERÍSTICAS (I)

§ El asociante actúa en nombre propio y la asociación en participación no tiene razón social ni denominación.

§ La gestión del negocio o empresa corresponde única y exclusivamente al asociante y no existe relación jurídica entre los terceros y los asociados.

§ Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados, ni éstos ante aquéllos.

§ El contrato puede determinar la forma de fiscalización o control a ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato.

§ Los asociados tienen derecho a la rendición de cuentas al término del negocio realizado y al término de cada ejercicio.

CARACTERÍSTICAS (II)

CARACTERÍSTICAS (III)

§ El negocio se ejecuta en cabeza de un socio (asociante).

§ Las operaciones se registran en contabilidad del asociante.

§ Sólo el asociante responde frente a terceros.

§ Los demás socios (asociados) fiscalizan.

§ Los aportes de los asociados se facturan al asociante.

§ El asociante paga los servicios hasta el valor de mercado.

§ Distribución de utilidades por el exceso.

CONSORCIOCONSORCIO

CONCEPTO

§ Es el contrato por el cual dos o más personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propósito de obtener un beneficio económico, manteniendo cada una su propia autonomía.

§ Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del consorcio que se le encargan y aquéllas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el contrato. (Art. 445 LGS).

CONSORCIO

OPERADOR

Socio 1 Socio 2

CARACTERÍSTICAS

§ Se regula por primera vez en la LGS.

§ Cada socio conserva su autonomía.

§ Útil para contratos de colaboración empresarial.

§ Cada parte ejecuta la parte del negocio que le corresponde.

§ Cada parte contabiliza las operaciones que ejecuta.

§ Los intercambios de aportes se facturan contra sí.

JOINT VENTUREJOINT VENTURE

CONCEPTO

§ Es una asociación de dos o más personas para realizar una empresa comercial con el fin de obtener una utilidad.

§ Contiene dos elementos importantes pero controvertibles: debe tratarse de una asociación y debe proponerse obtener una utilidad.

§ Es un instrumento contractual que responde a la necesidad de movilizar capitales en búsqueda de alta rentabilidad y correlativa reducción de riesgos, en el que las partes se juntan con un criterio de coparticipación.

JOINT VENTURE

J O I N T

Socio 1/Socio 2

CARACTERÍSTICAS

§ No está regulado.

§ ¿Corresponde a la sociedad de hecho?.

§ El negocio lo realiza una entidad distinta a los socios.

§ Esa entidad es un sujeto de derecho.

§ Tiene RUC.

§ Está obligada a llevar contabilidad.

§ Es responsable y/o contribuyente de tributos.

CONTRATOS ASOCIATIVOS

TIPO RUC CONTABILIDAD

Asociación No Asociante

Consorcio No Cada socio

Joint Venture Sí Sí

Muchas gracias...

Carlos A. Sotocsoto@munizlaw.com

Tlf. (511) 611-7000Fax: (511) 611-7010

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