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El CONTRATO ADMINISTRATIVO
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NATURALEZA
Régimen que le otorga ciertaspreeminencias a la Administración Pública,denominado régimen exorbitante, el mismoque es inadmisible en el ámbito civil.
Contratación sometida a un procedimientoreglado, a de asegurar su eficiencia.Satisfacción de necesidades públicas y usoracional de los recursos públicos.
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INTERES GENERAL
A diferencia de los contratos regidos por elderecho privado, en los contratosadministrativos la Administración procura lasatisfacción del interés general.
El acuerdo es celebrado por un órgano delEstado en ejercicio de la funciónadministrativa.
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REGULACION DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
La calificación de un contrato celebrado porla Administración como contratoadministrativo es realizada por la ley.
Puede existir un conjunto de contratosregulados por leyes especiales, comopodría ser el contrato de concesión, en elcaso de la prestación de servicios públicos ode concesión de obras,
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ARTÍCULO 76° CONST
“Las obras y la adquisición de suministros conutilización de fondos o recursos públicos seejecutan obligatoriamente por contrata ylicitación pública, así como también laadquisición o la enajenación de bienes. Lacontratación de servicios y proyectos cuyaimportancia y cuyo monto señala la Ley dePresupuesto se hace por concurso público. Laley establece el procedimiento, las excepcionesy las respectivas responsabilidades.”
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ETAPAS
1. Actos preparatorios2. Procedimiento de Selección3. Ejecución contractual.
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1. ACTUACIONES PREPARATORIAS
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CONCEPTO
Conjunto de actuaciones administrativasdestinadas a dar sustento al procedimientode selección, de tal forma que el mismo serealice de manera válida.
Se inicia con la aprobación del Plan Anual deContrataciones (PAC).
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PLAN ANUAL DE CONTRATACIONES
Cada Entidad elaborará un Plan Anual deContrataciones.
Dicho plan debe prever los bienes, serviciosy obras que se requerirán durante el ejerciciopresupuestal y el monto del presupuestorequerido.
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ELABORACION DEL PLAN ANUAL
Cada una de las dependencias de la Entidaddeterminará, durante el primer semestre delaño, deberá determinar sus requerimientosde bienes, servicios en general, consultoríasy obras, en función de sus metas, señalandola programación de acuerdo a susprioridades; para los procedimientos a serconvocados al años siguiente.
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CUADRO DE NECESIDADES
Los requerimientos serán incluidos enel cuadro de necesidades que seráremitido a la dependencia encargadade las contrataciones, para suconsolidación. Esta oficina se encargade coordinar, valorizar y efectuar losajustes.
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APROBACIÓN DEL PLAN ANUAL
El Plan Anual de Contrataciones seráaprobado por el Titular de la Entidad opor el funcionario al que se le hubieredelegado, dentro de los quince (15) díasnaturales siguientes a la aprobación delpresupuesto institucional de apertura.
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DIFUSIÓN DEL PLAN ANUAL
El Plan Anual y el documento que loapruebe deberán ser publicados por cadaEntidad en el SEACE en un plazo no mayorde cinco (5) días hábiles de aprobado.
No se establece publicación en el DiarioOficial, ni el portal de la entidad.
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MODIFICACIÓN DEL PLAN ANUAL
Norma derogada la sometía a la asignaciónpresupuestal o a la reprogramación de lasmetas institucionales.
El nuevo reglamento establece que ocurredicha modificación cuando se tenga queincluir o excluir contrataciones y cuando semodifique el tipo de procedimiento deselección.
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EXPEDIENTE DE CONTRATACION
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APROBACION
Debe contener, entre otros, el requerimiento,las indagaciones de mercado, el valorestimado o el valor referencial, certificaciónde crédito presupuestario y/o la previsiónpresupuestal, el tipo de procedimiento deselección, el sistema de contratación, lamodalidad de contratación a utilizarse y lafórmula de reajuste de ser el caso, entreotros elementos importantes.
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REQUERIMIENTO
Emitido por el área usuaria.
Especificaciones Técnicas, los Términos de Referencia o el Expediente Técnico, según corresponda. El caso de la homologación.
No puede limitarse la libre competencia. El caso particular de la estandarización.
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VALOR ESTIMADO
Sobre la base de las especificacionestécnicas de bienes o términos de referenciade servicios, distintos a consultoría de obra.
Indagaciones de mercado.
Puede actualizarse.
Es reservado.18
VALOR REFERENCIAL
Ejecución de obras, corresponde al montodel presupuesto de obra establecido en elexpediente técnico de obra aprobado por laEntidad.
Consultoría de obras, el área usuaria debeproporcionar los componentes o rubros, quepermita determinar el presupuesto luego dela interacción con el mercado.
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COMITÉ ESPECIAL
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ORGANO COMPETENTE
Existe un órgano encargado de llevaradelante el procedimiento de selección,encargándose de su tramitación, y a la vez,de ser los directos responsables de sulegalidad e idoneidad.
Comité especial en el caso de licitaciónpública, el concurso público y la selección deconsultores individuales; así como obras.
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ORGANO ENCARGADO DE LAS CONTRATACIONES
Subasta inversa electrónica, la adjudicaciónsimplificada para bienes, servicios en generaly consultoría en general, la comparación deprecios y la contratación directa.
Sin embargo, en los dos primeros la Entidadpuede designar a un comité de selección,cuando lo considere necesario.
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CONFORMACION DEL COMITÉ ESPECIAL
Tres miembros: uno de ellos debe tenerconocimiento técnico de los bienes o servicios aadquirir y otro deberá pertenecer al órganoencargado de las contrataciones de la Entidad.
En el caso de ejecución de obras, consultoríaen general y consultoría de obras, por lo menos,dos miembros deben contar con conocimientotécnico en el objeto de la contratación.
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LAS BASES
Documento en el cual se especifican lascondiciones y requisitos de la contratación, lasmismas que deben ser seguidas por lospostores a fin de que sus propuestas seanválidas y para tener conocimiento de losparámetros que se emplearán para otorgar labuena pro a uno de los postores con el cual secontratará finalmente.
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EMPLEO DE LAS BASES
Con el Nuevo Reglamento, las bases solo seemplean licitación pública, el concursopúblico, la adjudicación simplificada y lasubasta inversa electrónica, estableciendo lanorma los elementos que debe contener.
No se emplean en el resto deprocedimientos de selección.
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OTROS DOCUMENTOS
La norma establece el contenido de lassolicitudes de expresión de interés delprocedimiento de selección de consultoresindividuales, que son mas sencillas que lasbases.
En el caso de la solicitud de cotización para lacomparación de precios debe contener comomínimo las Especificaciones Técnicas o losTérminos de Referencia, según corresponda.26
APROBACION DE LOS DOCUMENTOS
Los documentos del procedimiento deselección deben estar visados en todas suspáginas por los integrantes del comité deselección o el órgano encargado de lascontrataciones, según corresponda, y seraprobados por el funcionario competente deacuerdo a las normas de organizacióninterna.
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2. PROCEDIMIENTO DE SELECCION
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PROCEDIMIENTOS DE SELECCION
La normativa derogada establecía comoprocesos de selección la Licitación Pública,Concurso Público, Adjudicación Directa yAdjudicación de Menor Cuantía, además delos procesos especiales.
La diferencia entre ellos estribaba en el montodel valor referencial y la naturaleza de lasprestaciones.
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PROCEDIMIENTOS DE SELECCION
La norma actual reorganiza este diseño,estableciendo además de la Licitación Públicay el Concurso Público, la AdjudicaciónSimplificada, la Subasta Inversa Electrónica,la Selección de Consultores Individuales, laComparación de Precios, así como laContratación Directa.
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CONVOCATORIA
La convocatoria es el mecanismo a travésdel cual la entidad pone de conocimiento delos administrados la iniciación del proceso deselección invitándolos a presentar lasrespectivas propuestas.
La convocatoria se publica oficialmente ydebe cumplir con determinados requisitosseñalados por la Ley
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REGISTRO
Consiste en la inscripción de los potencialespostores. Se efectuará desde el díasiguiente de la convocatoria y hasta antesdel inicio de la presentación de propuestas orecepción de expresiones de interés.
Otorga un conjunto de derechos.
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ADJUDICACIÓN SIMPLIFICADA
Se utiliza para la contratación de bienes yservicios, con excepción de los servicios aser prestados por consultores individuales,así como para la ejecución de obras, cuyovalor estimado o valor referencial, segúncorresponda, se encuentre dentro de losmárgenes que establece la ley depresupuesto del sector público.
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SELECCIÓN DE CONSULTORES INDIVIDUALES
Casos en los que no se necesita equipos depersonal ni apoyo profesional adicional, y entanto que la experiencia y las calificacionesson los requisitos primordiales, siempre quesu valor estimado se encuentre dentro de losmárgenes que establece la ley depresupuesto.
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COMPARACIÓN DE PRECIOS
Contratación de bienes y servicios dedisponibilidad inmediata, distintos a los deconsultoría, que no sean fabricados oprestados siguiendo las especificaciones oindicaciones del contratante, siempre quesean fáciles de obtener o que tengan unestándar establecido en el mercado,conforme a lo que señale el reglamento.
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SUBASTA INVERSA ELECTRONICA
Se contratan bienes y servicios comunes. Elpostor ganador es aquel que oferte el menorprecio por los bienes y/o servicios objeto dedicha Subasta.
El acceso a la Subasta Inversa Electrónica yel procedimiento correspondiente se realizandirectamente a través del SEACE.
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CONTRATACION DIRECTA
Supuestos en los que se contrata sin elempleo de procedimiento de selección.
La norma anterior lo denominabaexoneración.
La norma actual incorpora un conjunto decausales.
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CONSULTAS A LAS BASES
Las bases pueden contener un conjunto deelementos que no resultan claros para loseventuales postores.
Las respuestas a las consultas deben serfundamentadas y sustentadas, se harán deconocimiento oportuno y simultáneo de losadquirentes de las bases y se consideraráncomo parte integrante de las bases del proceso
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OBSERVACIONES A LAS BASES
Se podrán formular observaciones, relativas alincumplimiento de las condiciones mínimas delas mismas, de cualquier disposición enmateria de contrataciones del Estado u otrasnormas complementarias o conexas quetengan relación con el objeto de contratación.
La observación puede ser impugnada,resolviendo OSCE.
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OFERTAS
Las ofertas se presentarán en un solo sobre, adiferencia de la normativa anterior, en dondeeran dos sobres, de los cuales el primerocontendrá la propuesta técnica y el segundo lapropuesta económica.
La presentación de propuestas, en losprocesos de Licitación, Concurso Público y, serealizará en acto público, en el resto de casosen acto privado.
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RECHAZO DE OFERTAS
Para la contratación de bienes y servicios, laEntidad puede rechazar una oferta sidetermina que, luego de haber solicitadoproveedor la descripción a detalle de todoslos elementos constitutivos de su oferta, sesusciten dudas razonables sobre elcumplimiento del contrato.
El rechazo debe estar fundamentado.41
EVALUACIÓN Y CALIFICACIÓN
Debe objetivamente permitir una selección dela calidad y tecnología requeridas dentro de losplazos más convenientes y al mejor costo total.
Implica los mecanismos a través de los cualesse otorga puntajes a los diferentes postores deconformidad con las ofertas presentadas, asícomo los parámetros a emplear para ello.
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OTORGAMIENTO DE LA BUENA PRO.
El otorgamiento de la buena pro es el actoadministrativo a través del cual la entidaddefine con cual de los postores va a contratar.
Requiere la realización previa de unprocedimiento de selección enteramenteválido, así como la debida competencia dequien lo emite.
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LA COLABORACION DE LOS PARTICULARES
Una causa muy importante de latrascendencia del contratoadministrativo, proviene de la idea de lacolaboración de los sujetos privadoscon la Administración, en donde elparticular no se comporta como uncontratista ordinario.
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EXISTENCIA DE CONFLICTOS
Por ello, debe corregirse el conflictoentre las partes respectivas, razón porla cual el ordenamiento establecesistemas de composición deconflictos que son eficientes:
La vía administrativa. El arbitraje, en la ejecución contractual.
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DURANTE EL PROCESO DE SELECCION
Durante el proceso de selección la víaempleada es la administrativa.
Conforme lo señalado el recursoadministrativo es resuelto por el Tribunal deOSCE o por el titular de la entidaddependiendo del valor estimado oreferencial, en este caso de 65 UIT.
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EVOLUCION DE LA NORMATIVA
Primera etapa:
Resolución del recurso de apelaciónpor el titular de la entidad, y el derevisión por el Tribunal.
Todos los procesos de selección.
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SEGUNDA ETAPA
Resolución del recurso de apelación por eltitular de la entidad, y el de revisión por elTribunal.
Ello ocurría únicamente en licitaciones yconcursos públicos y cuando haydenegatoria ficta.
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TERCERA ETAPA
Resolución del recurso de apelaciónpor el Tribunal. Eliminación del recursode revisión
Finalidad: simplificar y generarprecedente.
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CUARTA ETAPA
El recurso administrativo era resuelto por elTribunal de OSCE o por el titular de laentidad dependiendo del tipo de proceso.
Inicialmente, ello estaba determinado por elvalore referencial de 600 UIT.
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REGLAS APLICABLES
Suspensión del procedimiento decontratación por el recurso deapelación.
Existencia de denegatoria ficta.
Posibilidad de declarar la nulidad delproceso de selección.
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DENEGATORIA FICTA
Funciona cuando la entidad no se hapronunciado respecto del recurso interpuestopor el administrado.
A diferencia del silencio administrativonegativo, el impugnante debe asumir que sele ha denegado lo pedido, funcionando comoun acto ficto.
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PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
La demanda contencioso-administrativa nosuspende la ejecución de lo resuelto, a menosque en el proceso se obtenga una medidacautelar en dicho sentido.
Se interpondrá dentro del plazo previsto,contado a partir del día siguiente a lanotificación de la Resolución del Tribunal o delvencimiento del plazo para resolver el recurso.
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3. LA EJECUCION CONTRACTUAL
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CONCEPTO
Fase en la cual se ejecutan las prestaciones.
Se inicia con la suscripción del contrato yculmina con la respectiva conformidademitida por la entidad y el pago.
En el caso de los contratos de obra es laliquidación y el pago.
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SUSCRIPCION DEL CONTRATO
Se suscribe formalmente, salvo cuandopuede emplearse orden de compra o deservicio.
Debe cumplirse con determinadasobligaciones formales, constancia de noinhabilitación, carta fianza cuandocorresponda, poderes.
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GARANTÍAS
Fiel cumplimiento, y de adelantos, cuandocorresponda.
La norma establece excepciones.
La Nueva Ley eliminó la garantía de montodiferencial de propuesta, dada la posibilidadde rechazar la oferta.
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IUS VARIANDI
Modificaciones unilaterales del contrato porparte de la entidad.
Ampliaciones de plazo. Da lugar al pago degastos generales.
Adicionales y reducciones. Hasta el 25%.En el caso de obras adicionales hasta 50%,con autorización de la CGR,
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CULMINACION
Resolución del contrato. Sea porresponsabilidad del contratista, de la entidado sin responsabilidad de las partes. En elprimer caso se ejecuta la garantía y se poneen conocimiento de OSCE.
Conformidad de las prestaciones.Liquidación del contrato de obra.
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SOLUCION DE CONTROVERSIAS
Durante la fase de ejecución contractual lascontroversias se resuelven vía conciliación oarbitraje, según acuerdo entre las partes. Noes posible emplear el contenciosoadministrativo.
Ello se justifica en la necesidad de asegurarceleridad y especialización en la resoluciónde las controversias.
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ARBITRAJE
Justicia privada y consensual. Las reglas sondefinidas por las partes
El laudo es inimpugnable, salvo el recurso deanulación, que opera en supuestos muypuntuales.
El árbitro puede ser sancionadoadministrativamente.
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ARBITRAJE
Puede ser arbitraje ad hoc o arbitrajeadministrado.
Tribunal arbitral o árbitro único. Ladesignación de los árbitros y demásaspectos de la composición del TribunalArbitral están regulados en el Reglamento.
No genera precedente.62
JUNTA DE RESOLUCION DE DISPUTAS
Junta de Resolución de Disputas se dirige aque las partes puedan prevenir y/o resolvereficientemente sus controversias durante laejecución de la obra, desde el inicio delcontrato hasta la recepción total de la obra.
Deben ser administradas por un Centro
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