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Marco de gestion del riesgo legal
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GESTIN DEL RIESGO LEGAL
2
Indice
1. Marco terico: Riesgo Legal en la literatura
2. Gestin del Riesgo Legal en el Sistema Financiero Peruano
3. Modelo de Gestin del Riesgo Legal
3
Visin tradicional de la gestin del riesgo legal en las
empresas financieras
Controlar el riesgo legal mediante una buena
gestin legal, haciendo uso de los medios propios del derecho (y no de los temas de riesgos).
4
Eventos de Riesgo Legal derivados de contratos
Problemas en la capacidad o en los poderes de representacin de las partes.
Ausencia de requisitos de validez del acto jurdico.
Defectuosa plasmacin de la intencin de las partes.
Ausencia o deficiencia en los covenants o de las garantas.
Desproteccin de la propiedad intelectual, o el know how.
Clusulas invalidas.
Desproporcin inadvertida en la asignacin de derechos y obligaciones en perjuicio de una de las partes.
Deficiente estructuracin del contrato. Etc.
5
Riesgo Legal segn Basilea II
El riesgo legal incluye, entre otros, la posibilidad de ser sancionado, multado u obligado a pagar daos punitivos como resultado de acciones del supervisor o de acuerdos privados entre las partes. (BIS, 2006, p. 170)
6
Riesgo Legal en la literatura
McCormick (2006) hace una aproximacin basada en la prctica del mercado financiero, que tiene implcita una percepcin de riesgo de prdida econmica, haciendo una clasificacin de dos tipos de riesgo legal: tipo 1 y tipo 2. El autor propone un esquema de gestin que incluye las etapas de identificacin, evaluacin, monitoreo, control y mitigacin
7
Riesgo Legal en la literatura
Trzaskowski (2004) propone una definicin, basada principalmente en el incumplimiento normativo.
Para Trzaskowski, un riesgo legal puede ser definido como una prdida econmica potencial derivada de la infraccin de una norma legal. La prdida puede derivar de una sancin o la privacin de posibles ventajas. La infraccin de normas de conducta puede causar penas pecuniarias o demandas por perjuicios, mientras que la infraccin de normas de regulacin contractual puede conducir a la imposibilidad de demandar, resarcimiento de daos o el cumplimiento de obligaciones. Las infracciones de normas legales pueden conducir a prdidas econmicas causadas por el dao a la reputacin.
8
Riesgo Legal en la literatura
David Ceballos (2007) define al riesgo legal como:
(i) la directa de posibilidad de prdidas debido al incumplimiento (o imperfeccin) de la legislacin que afecta a los contratos financieros o la imposibilidad de exigir el cumplimiento del contrato legalmente, y
(ii) la indirecta como riesgo de cambio regulatorio por parte de las autoridades (gubernamentales) competentes (local, nacional o internacional) de la normativa de una forma que afecte adversamente a la posicin de la entidad financiera.
Es decir, el riesgo legal crece con la incertidumbre sobre las leyes, normativa y acciones legales aplicables. Por tanto, el riesgo legal incluye la exigibilidad legal, la legalidad de los instrumentos financieros y la exposicin a cambios no anticipados en leyes y regulaciones. Bsicamente, los efectos del fraude, las malas prcticas (auditora) y de las regulaciones
9
Riesgo Legal en la literatura
Mahler (2007) aporta una perspectiva tcnica jurdica. Indica que la gestin del riesgo legal puede definirse como una metodologa que consiste en actividades para gestionar riesgos, a saber (1) riesgos legales y (2) riesgos que pueden ser tratados por medios legales
Mahler hace la siguiente definicin: Un riesgo es legal si sus fuentes involucran una norma legal. As, el riesgo necesita ser la manifestacin del detrimento potencial que puede ocasionar una norma legal.
10
Riesgo Legal en la literatura
Ustriz (2004) realiza un estudio en el que muestra la influencia del gobierno corporativo en el sector financiero y cmo el Acuerdo de Basilea lo erige como la base de mitigacin del riesgo operacional y legal.
La definicin de riesgo legal que presenta es la siguiente:
Es aquel que se presenta cuando los contratos que realiza una entidad financiera no son lo suficientemente soportados [sic] para poder hacerlos valer ante los clientes, usuarios o las cortes mismas. Igualmente, ocurre cuando los contratos no se encuentran debidamente documentados
11
Regulacin del Riesgo Legal en Per
Nuevo Acuerdo de Capital (Basilea II).
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros.
Reglamento para la Administracin de los Riesgos de Operacin SBS.
Reglamento de Gestin Integral de Riesgos.
12
Regulacin del Riesgo Legal en Per
La modificacin de la Ley General del Sistema Financiero mediante el Decreto Legislativo N 1028, publicado en el diario oficial El Peruano con fecha 22 de junio de 2008, incorpor los principios y recomendaciones de Basilea II.
Con la publicacin de la Resolucin SBS N 240-2005, de fecha 08 de febrero de 2005, la misma que modific el Reglamento para la Administracin del Riesgo de Operacin, se incluy el riesgo legal dentro de los riesgos operativos. Dicha resolucin lo defini como
la posibilidad de ocurrencia de prdidas financieras debido a la falla en la ejecucin de contratos o acuerdos, al incumplimiento no intencional de las normas, as como a factores externos tales como cambios regulatorios, procesos judiciales, entre otros.
13
Regulacin del Riesgo Legal en Per
Con fecha 02 de abril de 2009, mediante la Resolucin SBS N 2116-2009, se aprob el nuevo Reglamento para la Gestin del Riesgo Operacional, el cual reitera literalmente la misma definicin sobre riesgo legal que contena el anterior reglamento.
14
Indice
1. Marco terico: Riesgo Legal en la literatura
2. Gestin del Riesgo Legal en el Sistema Financiero Peruano
3. Modelo de Gestin del Riesgo Legal
Gestin del Riesgo Legal en el Sistema
Financiero Peruano
16
Gestin del Riesgo Legal en el Sistema Financiero
Peruano
Como se hizo la investigacin:
1. Revisin de la literatura.
2. Seleccin de la muestra: expertos en gestin de riesgos y en gestin
legal.
3. Recoleccin de datos a travs de una entrevista semi-estructurada:
1. Conceptualizacin del Riesgo Legal
2. Gestin del Riesgo Legal
3. Interrelaciones del Riesgo Legal
4. Anlisis y Resultados
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1. Sr. Alejandro Medina, Intendente de Riesgo Operacional, SBS
2. Sr, Juan Lira, Gerente de Riesgos, Banco de la Nacin.
3. Sra. Enriqueta Gonzales, Directora de Servicios Jurdicos, BBVA.
4. Sr. Rafael Wong, Director de Riesgo Operacional, BCP.
5. Sr. Vctor Larrea, Gerente de Asesora Legal, BIF.
6. Sr. Alfonso Alva, Jefe Seccin Control de Riesgo Operacional, BIF
7. Sr. Adrin Pastor, Gerente Legal, Banco Ripley.
8. Sr. Ramiro de la Cuba, Gerente Legal, MiBanco.
9. Sra. Johanna Izquierdo, Directora de Proyectos, Apoyo &
Asociados.
10. Sr. Hugo Cussato, Director de Proyectos, Apoyo & Asociados.
Ejecutivos entrevistados durante la Investigacin
18
Anlisis y Resultados 1. Conceptualizacin: Categoras de evaluacin
1. Eventos de riesgo legal
2. Factores
3. Definicin
2. Gestin de Riesgo Legal: Categoras de evaluacin
1. Alcance de la gestin del riesgo legal
2. Objetivos de la gestin del riesgo legal
3. Indicadores
4. Identificacin del riesgo legal
5. Evaluacin del riesgo legal
6. Gestin del cambio regulatorio
7. Rol de la SBS en la gestin del riesgo legal
8. Gestin del riesgo legal y gestin del riesgo operacional.
19
Anlisis y Resultados
Resultados: 1. Categoras de eventos de riesgo legal:
1. Resoluciones adversas
2. Contratos defectuosos
3. Incumplimiento normativo
2. Factores de riesgo legal: elementos cuya accin causan el riesgo legal: 1. Personas
2. Falla en procesos internos
3. Falla en tecnologa
4. Eventos externos
3. Causa del riesgo legal: accin de los factores sobre el sistema jurdico.
20
Tabla 1
Eventos de Riesgo Legal
CATEGORA SUBCATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPERATIVO BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN
Demanda X X X X X X X X
Contratos
defectuososX X X X X X X
Incumplimiento
normativoX X X X X X X X
Cambio regulatorio X X X X X X X
Eventos de
riesgo legal
Tabla 2
Factores de Riesgos Legal
CATEGORA SUBCATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPERATIVO BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN
Personas X X X X X X
Procesos X X X
Tecnologa X X
Eventos externos X X X X
Factor o fuente
Anlisis y Resultados
21
Resultados:
4. El riesgo legal es la posibilidad de prdidas
econmicas causada por la accin de los factores
sobre el sistema jurdico.
CATEGORA SUBCATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPER. BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN
Definicin de la
SBSX X X X X
Definicin propia X X X X X
Definicin de
riesgo legal
Tabla 3
Definicin de Riesgo Legal
Anlisis y Resultados
22
Resultados:
5. El riesgo legal involucra a todas las reas y distintos
niveles de decisin.
* Alta Direccin: polticas y nivel de riesgo aceptado.
Anlisis y Resultados
23
Tabla 4
Alcance de la Gestin del Riesgo Legal
CATEGORA SUBCATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPERATIVO BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN
Directorio X PolticasLineamientos
generales
Involucramiento
total en el monitoreo
del riesgo legal
Parmetros
principales y
fundamentales,
definir riesgo
aceptado
Crear polticas y
evaluar gestin
de riesgo en
general
Dar el marco
de referencia y
nivel de riesgo
aceptado
Dar las polticasConocer el estado
del riesgo legal
Comit de riesgos XMuy
involucrado
Define tolerancia y
polticas
Proponer polticas,
acciones y
mitigacin
Anlisis de
riesgo de manera
integral
Derivacin del
directorio.
Habilitador
Unidad de
ejecucin
Conocimiento del
riesgo legal.
Poder
cuantificarlo
Discute todos los
riesgos
Gerencial general XMuy
Involucrado
Implementa marco
conceptual y
polticas
Implementar y
proponer poticas
Implementa
acuerdos,
principios del
Directorio
Implementar
polticas del
Directorio
Participa en el
marco de
referencia
Supervisin del
riesgo legal
Disponer acciones
de implementacin
Departamento de
riesgosX Monitoreo
Facilitador,
coordinador,
compilador de
datos
Evaluar y cuantificar
riesgos
Anlisis de
riesgo
Consolidar y
tratar
informacin.
Control legal
efectivo
Gestiona. Tiene
que cuantificar
y minimizar los
riesgos
Coordinar con el
gestor de riesgo
legal. A cargo de
los nmeros
Proveer orden
metodolgico al
tratamiento del
riesgo legal
Departamento legal XMuy
involucrado
Gestin riesgo
legal
Orientar en la
gestin del riesgo
legal, capacitar
Debiera ser el
administrador del
riesgo legal
Definir objetivos,
gestin y proceso
de operaciones
internas
Debe dar
soporte
Administra el
riesgo legal
Tratamiento,
plantear soluciones
y mitigaciones
Auditora interna XMuy
involucrado
Cumplimiento del
modelo
Evaluacin de
politicas,
procedimientos,
prcticas y
mecanismos de
reporte
Es el anlisis ex-
post
Aseguramento de
criterios gestin y
cumplimiento de
objetivos.
Concejo legal
Cumplimiento de
procedimientos,
que los criterios
se cumplan
Supervisar
cumplimiento de
polticas,
normativa y
procedimientos
Resto de reas X
Gestionan el
riesgo legal dentro
sus reas
Todas deben
gestionarlos en lo
relacionado con sus
rea
Involucra de
arriba abajo a
toda la
organizacin
El riesgo legal
surge como parte
de otros temas.
Riesgo
operacional
debera seguir
polticas y
procedimientos
Todas las reas
estn
involucradas.
La mayora de las
reas tiene
participacion
El rea legal
debera tratar
temas
especializados de
riesgo legal en las
distintas reas
Alcance
Anlisis y Resultados
24
Resultados:
6. Objetivos de la gestin del riesgo legal:
1. Proteccin de activos y resultados
2. Asegurar solidez contractual
3. Asegurar cumplimiento normativo
4. Reducir impacto reputacional
5. Prevencin relacionada al cambio regulatorio.
CATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPERATIVO BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN
Objetivos X
Tiene que ver
con la
prevencin de
errores en tipos
de contratos
Mitigar o
controlar la
exposicin a
prdidas
financieras.
Mitigar o reducir
prdidas a nivel
reputacional, a
nivel de valor de
la empresa
Identificar, controlar,
mitigar riesgos legales
Mitigarlo,
reducirlo, hacerlo
lo menos daino
posible
Si la gestin es
apropiada y
satisfactoria una
consecuencia de esa
buena gestin es que
habr una reduccin
del riesgo legal
Minimizar
contingencias, el
impacto
reputacional,
disear buenos
contratos, buena
adecuacin al
marco regulatorio
Minimizar el
riesgo legal y,
si es posible,
desaparecerlo
Proteger a la
organizacin de
cualquier
contingencia en
los trminos en
que esta se
conduce con
todos sus grupos
inters
Tabla 5
Objetivos de la Gestin del Riesgo Legal
Anlisis y Resultados
25
Resultados:
7. Herramientas de identificacin:
1. Autoevaluacin
2. Talleres y entrevistas
3. Anlisis del flujo del proceso
4. Bases de datos de prdidas.
Anlisis y Resultados
26
CATEGORA SUBCATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPERATIVO BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN
Escenarios X
Lista de verificacin X X
Autoevaluacin X X X X X X
Inventario de eventos X
Anlisis interno X X
Alertas X
Talleres y entrevistas X X X X
Anlisis de flujo del
procesoX X X
Indicadores de
eventos importantesX X X
Bases de datos de
eventos de prdidasX X
Identificacin
Tabla 6
Identificacin del Riesgo Legal
Anlisis y Resultados
27
CATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPERATIVO BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN
Usando matriz
de calificacin
de
probabilidades
e impactos
altos, medios o
bajos
Estableciendo
niveles de
riesgo en el
tema de
contratos,
bajo, medio,
alto
Con matrices
que miden
probabilidades
e impactos
De manera
cualitativa, con matriz
en funcin de
frecuencias e
impactos altos,
medios o bajos
En trminos
de
consecuencias
y factores de
mitigacin del
riesgo legal
El tema legal
debe estar
presente
como parte
de las
evaluaciones
No lo han
cuantificado
Cuantificacin
de exposicin
segn juicio
experto en
escenario
desfavorable
Se determina un
puntaje alto, medio,
bajo para el riesgo
No considera
que el riesgo
legal se deba
evaluar como
tema
separado.
Por lo menos
desde la
parte
regulatoria
Solo en
casos
especiales
como
empresas
fiduciarias
Evaluacin X
Tabla 7
Evaluacin del Riesgo Legal
Anlisis y Resultados
28
Resultados:
8. Evaluacin del riesgo legal: cualitativa
Tabla 8
Gestin del Riesgo Legal y Gestin del Riesgo Operacional
CATEGORA SUBCATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPER BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN
Peso XMnimo. No
significativo10%
Entre 20% y
33%50%
Similar a otros
riesgos
operacionales
No precisa
porque no hay
registro
Importante
pero no
precisa
porcentaje
30%
No precisa
porcentaje.
Bajo
Relacin de gestin X
Dentro de la
gestin del
riesgo
operativo
En principio
dentro de la
gestin del
operativo.
Conforme se
conozca ms
podra ameritar
una gestin
independiente
Dentro de la
Gerencia de
Riesgo
Operacional
Debe
manejarse de
manera
independiente
Por ahora debe
mantenerse
dentro de la
gestin del
operacional. Pero
tender a
independizarse
De ser necesaria
debera formar
parte de la
gestin del riesgo
operativo,
siempre y cuando
se cuente con
slidas y buenas
prcticas de
gestin legal
Depende
del impacto
del riesgo
legal
El rea legal
administra el
riesgo legal,
que es un
riesgo
operativo,
pero necesita
nuevas
herramientas
A travs de la
gestin del
riesgo
operativo. En
el futuro habr
una mayor
consolidacin,
mayor
precisin,
normas
puntuales
Eventos de prdida
de riesgo legalX
Generacin de
eventos
propios
Manejar la
tipologa para
todos los
riesgos
operativos
Dentro del
riesgo operativo
un acpite
especfico de
riesgo legal
Mantenerlos
dentro del rubro
de riesgo
operacional
De ser necesaria
debera funcionar
en el contexto de
los eventos de
prdida
establecidos
Estn
recogidos
en los del
riesgo
operativo
Dentro de la
clasificacin de
prdidas de
Basilea II
Gestin del
riesgo legal y su
relacin con la
del riesgo
operacional
Anlisis y Resultados
29
Resultados:
9. Gestin del riesgo legal dentro de la gestin del
riesgo operativo.
10. Posibilidad de registrar eventos de prdida por
riesgo legal utilizando la clasificacin establecida
por el comit de Basilea II.
Anlisis y Resultados
30
Indice
1. Marco terico: Riesgo Legal en la literatura
2. Gestin del Riesgo Legal en el Sistema Financiero Peruano
3. Modelo de Gestin del Riesgo Legal
Modelo de Gestin del Riesgo Legal
32
Definicin
El riesgo legal es la posibilidad de prdidas econmicas generadas por una resolucin judicial o administrativa adversa, contratos defectuosos y el incumplimiento normativo, resultado de la accin de personas, procesos, tecnologas de informacin y eventos externos sobre el sistema jurdico.
33
Lineamientos
Figura 1. Relaciones entre factores, sistema jurdico, eventos de riesgo legal y prdidas.
34
Metodologa para la Gestin del Riesgo
Legal
No existe una metodologa predeterminada para la gestin del Riesgo legal.
Se ha considerado adecuado que sea la misma que se aplicar para la gestin del riesgo operacional, mxime teniendo en cuenta que de acuerdo a Basilea II y la SBS, el riesgo legal se encuentra dentro del riesgo operacional.
Evidentemente, si bien la metodologa sera la misma, la naturaleza de los eventos, su evaluacin, tratamiento, monitoreo y reporte sern matizadas por el elemento legal.
35
Objetivos
Asegurar la validez y eficacia de los contratos que respaldan las operaciones del Banco.
Asegurar el cumplimiento de los requisitos legales y las propias normativas.
Ofrecer sinergia en las oportunidades de negocio.
Propulsar el establecimiento de un marco legal adecuado para potenciar una actuacin slida.
Proteger los activos y los resultados del Banco.
Disminuir la posibilidad de perdidas por riesgo reputacional.
36
Caractersticas
Es permanente.
Se efecta sobre todos los procesos y negocios de la organizacin.
Es preventiva.
37
Elementos bsicos para la construccin de un
Modelo de Gestin de Riesgo Legal
1. Polticas, objetivos y lineamientos de Riesgo Legal. 2. Construccin de una Banco de Informacin de Riesgo Legal:
normatividad aplicable al Banco y sus actividades, procesos, etc.) 3. Construccin de una Base de datos de eventos de perdida por riesgo legal.
(Anlisis Cuantitativo). 4. rea de Riesgo Legal. 5. Metodologa para la administracin del Riesgo Legal. 6. Contar con abogados internos y/o externos de calidad, con experiencia y
conocimientos en la especialidad que desempean para el Banco, que sean ticos, y en nmero suficiente de acuerdo a las necesidades de la empresa
7. Contar con herramientas tecnolgicas que soporten el trabajo de los abogados y de los responsables de gestionar el riesgo legal.
8. Las reas involucradas en la gestin del riesgo legal deben estar en constante comunicacin y retroalimentacin.
38
Banco de Informacin de Riesgo Legal
Leyes, reglamentos, polticas institucionales, polticas operativas.
Procesos vinculados (estratgico, operativo, soporte).
Agentes (empleado, cliente, proveedor de servicios, estado u otro).
Grado de cumplimiento (cumple o no cumple).
Informacin sobre los procesos judiciales, arbitrales, administrativos, reclamos, informes de auditoria interna, informes de la auditoria externa y de la SBS, a fin de poder construir una base de eventos de perdida por riesgo legal.
39
Base de Eventos de Perdida por Riesgo Legal
Para el registro de los eventos de prdida por riesgo legal, deber
desarrollarse internamente un aplicativo. Este aplicativo permitir a
las reas registrar directamente y en lnea dichos eventos, los cuales
son clasificando por Tipo de Evento de acuerdo a las siguientes
categoras (alineadas con la propuesta por Basilea II):
40
Base de Eventos de Perdida por Riesgo
Legal
Esta base de datos histrica permitir contar con la estadstica de los eventos de riesgo legal en los que ha incurrido la institucin para de esta manera poder determinar las tendencias, frecuencia, impacto y distribucin que presentan.
Asimismo, la Base de Datos de Eventos de Perdida por Riesgo Legal permitir en un futuro contar con informacin suficiente para poder calcular el requerimiento de capital por Modelos Avanzados.
41
Estructura para la Gestin Riesgo Legal
Unidad de Riesgo Legal
Departamento de Riesgos
Gerencia General
Comit de Riesgos
Directorio
Departamento de
Asesora Jurdica
Todos los
Departamentos y
Unidades del
Banco
42
Roles de las reas en la Gestin del Riesgo
Legal
En relacin con la gestin del riesgo legal, sus roles y responsabilidades deben estar alineados a lo ya determinado en el Reglamento de Gestin Integral de Riesgos de la SBS.
A continuacin, se establecen solo los aplicables al departamento de riesgo operacional, el departamento legal y el resto de reas de la institucin financiera, que son las que estn inmersas en las actividades diarias en el proceso de gestin del riesgo legal.
43
Departamento de Riesgo Operacional
(Unidad de Riesgo Legal)
Este departamento deber estar encargado de: Dirigir la gestin del riesgo legal. Participar en el diseo y permanente adecuacin de los manuales de
gestin de riesgo legal y dems normas internas que tengan por objeto definir las responsabilidades de los diferentes departamentos y sus funcionarios en el control de los riesgos legales de la empresa.
Apoyar y asistir a los dems departamentos para la realizacin de una buena gestin de riesgos legales en sus reas de responsabilidad.
Proponer las polticas, procedimientos y metodologas apropiadas para la gestin del riesgo legal en la empresa.
Estimar los requerimientos patrimoniales que permitan cubrir los riesgos operacionales, incluyendo el riesgo legal, que enfrenta la empresa. Adems, alertar sobre las posibles insuficiencias de patrimonio efectivo para cubrir los riesgos identificados.
Informar a la gerencia general y al comit de riesgos los aspectos relevantes de la gestin de riesgos legales, para una oportuna toma de decisiones. Departamento de Riesgo Operacional (Unidad de Riesgo Legal)
44
Departamento Legal
Absolucin de consultas sobre los asuntos legales. Gestin legal de las operaciones y procesos bajo su responsabilidad. Proporcionar la informacin sobre los procesos judiciales, arbitrales y
administrativos en los que el banco aparezca como demandante o demandado.
Participacin en la identificacin, anlisis, evaluacin y tratamiento de los riesgos legales. 5.4.2 Departamento Legal
Debe tener las siguientes responsabilidades: Absolucin de consultas sobre los asuntos legales. Gestin legal de las operaciones y procesos bajo su responsabilidad. Proporcionar la informacin sobre los procesos judiciales, arbitrales y
administrativos en los que el banco aparezca como demandante o demandado.
Participacin en la identificacin, anlisis, evaluacin y tratamiento de los riesgos legales.
45
Resto de reas
Las dems reas deben ser responsables de verificar el funcionamiento de los controles establecidos para mitigar riesgos legales relacionados con sus operaciones propias, y alertar sobre la ocurrencia de posibles eventos de riesgo legal.
46
Lineamientos: Identificacin de Riesgos
Inicio
Secretaria- Recepcin Expediente.
- Registro.
Jefe Contratos- Asigna
Expediente.
Gestor Legal- Revisa
Expediente.Conforme?
Gestor Legal- Prepara
Proyecto de
Contrato.
Sectorista- Subsanacin.
Jefe Contratos- Revisa Proyecto
Contrato.
Conforme?
Gestor Legal- Entrega Proyecto
Contrato a
Notaria.
Notara- Toma firmas del
cliente y Banco.
Reg. Pblicos-Revisa Contrato.
Conforme?Reg. Pblicos- Inscribe Garanta
Hipotecaria.
Notara- Entrega testimonio
inscrito al Banco.
Secretaria- Recepcin de
testimonio.
- Registro.
Jefe Contratos- Revisa testimonio.
Gestor Legal- Cambia status a
garanta inscrita
en IBS
Jefe Contratos- Aprueba cambio.
- Enva testimonio a
control de garantas.
Fin
Si
No
Si
No
Si
No
CD, mal
estudio
ttulos
CD, mal
estudio
ttulos
CD, poderes
CD
poderes
CD,
redaccin
inadecuada
minuta.
CD, redaccin
inadecuada
minuta
CD,
seguimiento
de
inscripcin
EVENTOS EXTERNOS
CAMBIO REGULATORIO
VIGILANCIA CONTINUA
DECISIONES JUDICIALES O ADMINISTRATIVAS
Figura 2. Diagrama de flujo del proceso de elaboracin de contratos de garanta hipotecaria de banca corporativa.
47
Lineamientos: Identificacin de Riesgos
1. R1 se refiere al riesgo de que se efecte un mal estudio de ttulos.
2. R2 se refiere al riesgo de que se realice una evaluacin incorrecta de los poderes
de las personas que representan al propietario del bien inmueble.
3. R3 se refiere al riesgo de que se produzcan errores en la redaccin de la minuta.
4. R4 se refiere al riesgo de que no se realice seguimiento al proceso de inscripcin
de la garanta en registros pblicos hasta su etapa final.
5. R5 se refiere al riesgo de un cambio regulatorio que modifique en forma adversa
la regulacin de las garantas hipotecarias.
6. R6 se refiere al riesgo de interpretacin adversa de las normas o contratos por
parte de una autoridad jurisdiccional o administrativa
48
Lineamientos: Anlisis y Evaluacin de Riesgos
5 Casi certeza
4 Probable
3 Posible R3, R4 R1, R2
2 Raro R6
1 Improbable R5
Insignificante Menor Moderado Mayor Catastrfico
1 2 3 4 5Probabilidad
Impacto
Clasificacin
Extremo
Alto
Medio
Bajo
Mal estudio de titulos / Poderes / Cambio regulatorio
Riesgos
Errores en la minuta / Falta de seguimiento / Interpretacin adversa
Tabla 9
Matriz de Evaluacin de los Riesgos Legales
Tabla 10
Ranking de los Riesgos Legales
49
Lineamientos: Tratamiento
Control
consecuenciaControl probabilidad Opcin de tratamiento Factor
Actuar sobre
el control
actual
Incrementar
controlesRiesgo tratado
Ninguno
Doble revisin. Primera
instancia: el gestor legal; y, en
segunda instancia, el jefe de
contratos
Medidas: 1. Capacitacin
de los abogados en materia
de derecho civil patrimonial
y derecho registral; y 2.
Incremento de personal
debidamente capacitado en
funcin a las necesidades
Persona No S
El riesgo de
prdidas se
reduce en un
40%, pasando
de ser un riesgo
alto a un riesgo
medio
Control
consecuenciaControl probabilidad Opcin de tratamiento Factor
Actuar sobre
el control
actual
Incrementar
controlesRiesgo tratado
Ninguno
Doble revisin. Primera
instancia, el gestor legal; ,y en
segunda instancia, el jefe de
contratos. La revisin se basa en
el file de poderes del cliente que
obra en el banco.
Medidas: 1. Pedir Vigencia
de poderes actualizada de
los representantes legales y,
2. Capacitacin de los
abogados en materia de
derecho de sociedades.
Proceso /
PersonaNo Si
El riesgo de
prdidas se
reduce en un
30%, pasando
de ser un riesgo
alto a un riesgo
medio
Control
ConsecuenciaControl probabilidad Opcin de tratamiento Factor
Actuar sobre
el control
actual
Incrementar
controlesRiesgo tratado
Ninguno
Triple revisin: primera
instancia, el gestor legal; segunda
instancia, el jefe de contratos;
tercera instancia, el rea de
control de garantas lo
relacionado a la facilidad
crediticia que se garantiza y el
valor de gravamen, mientras que
la notaria lo relacionado a los
datos tales como nombres, DNI y
domicilio
Implementacin de un
aplicativo que complete los
datos del contrato en forma
automtica: facilidad
crediticia, valor de
gravamen, domicilio y
nombres
Proceso S S
El riesgo de
prdidas se
reduce en un
50%, pasando
de ser un riesgo
medio a un
riesgo bajo
CONTROLES ACTUALES TRATAMIENTO
1. RIESGO DE UN MAL ESTUDIO DE TTULOS
TRATAMIENTO
3. RIESGO DE ERRORES EN REDACCIN DE MINUTA
2. RIESGO DE EVALUACIN INCORRECTA DE PODERES
CONTROLES ACTUALES TRATAMIENTO
CONTROLES ACTUALES
Tabla 11
Tratamiento de los Riesgos Legales
50
Lineamientos: Tratamiento (2)
Control
consecuenciaControl probabilidad Opcin de tratamiento Factor
Actuar sobre
el control
actual
Incrementar
controlesRiesgo tratado
Ninguno
El jefe de contratos se reune
mensualmente con las notarias a
fin de que le proporcionen un
informe escrito sobre la situacin
de la inscripcin de las garantas
hipotecarias
Se mitiga el riesgo
mediante la
implementacin de un
aplicativo que ayude a la
gestin del seguimiento de
la formalizacin de las
hipotecas hasta su
inscripcin.
Proceso S S
El riesgo de
prdidas se
reduce en un
40%, pasando
de ser un riesgo
medio a un
riesgo bajo
Control
consecuenciaControl probabilidad Opcin de tratamiento Factor
Actuar sobre
el control
actual
Incrementar
controlesRiesgo tratado
Ninguno
Acciones colectivas de
prevencin a travs de la
Asociacin de Bancos del Per
Se reduce el riesgo
mediante la verificacin de
proyectos de ley en trmite
en el Congreso de la
Repblica
Evento
externoNo S
Reducccin de
riesgo en un
20%.Se pueden
tomar acciones
preventivas
como nuevas
clusulas en el
contrato,
pasando de ser
un riesgo alto a
un riesgo medio
Control
consecuenciaControl probabilidad Opcin de tratamiento
Actuar
sobre un
Factor
Actuar sobre
el control
actual
Incrementar
controlesRiesgo tratado
Ninguno
El rea procesal alerta sobre
decisiones judiciales en contra del
banco. El gerente legal y el jefe
de contratos estn alertas a los
nuevos precedentes registrales
Mitigacin mediante una
reunin peridica entre el
gerente legal, el jefe del
rea judicial y el jefe de
contratos para coordinar la
incorporacin de nuevas
clusulas o la modificacin
de las existentes en funcin
a los nuevos precedentes
judiciales y registrales
Evento
externoNo S
El riesgo de
prdidas
disminuye un
30%, pasando
de ser un riesgo
medio a un
riesgo bajo
4. RIESGO DE NO REALIZAR SEGUIMIENTO AL PROCESO DE INSCRIPCIN DE GARANTAS
CONTROLES ACTUALES
6. RIESGO DE INTERPRETACIN ADVERSA POR AUTORIDAD JUDICIAL O ADMINISTRATIVA
CONTROLES ACTUALES TRATAMIENTO
5. RIESGO DE MODIFICACIN DE REGULACIN DE GARANTAS HIPOTECARIAS
CONTROLES ACTUALES TRATAMIENTO
TRATAMIENTO
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Lineamientos: Tratamiento (3)
5 Casi certeza
4 Probable
3 Posible
2 Raro R3, R4, R6 R1, R2
1 Improbable R5
Insignificante Menor Moderado Mayor Catastrfico
1 2 3 4 5Probabilidad
Impacto
Clasificacin
Extremo
Alto
Medio
Bajo
Riesgos
Errores en la minuta / Falta de seguimiento / Interpretacin adversa
Mal estudio de ttulos / Poderes / Cambio regulatorio
Tabla 12
Matriz de Evaluacin de Riesgos Legales Tratados
Tabla 13
Ranking de los Riesgos Legales Tratados
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Lineamientos: Monitoreo
1. La cantidad total de contratos observados por registros pblicos entre la cantidad total de contratos que se elaboran.
2. La cantidad de contratos que se elaboran entre la cantidad de valor de gravamen de las garantas hipotecarias (total).
3. La cantidad de contratos observados por poderes en registros pblicos entre la cantidad total de contratos observados por registros pblicos.
4. La cantidad de contratos corregidos por indicacin del rea de control de garantas o por la notaria, u observados por registros pblicos por errores detectados en la minuta entre la cantidad total de contratos que se elaboran.
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Para el registro y seguimiento de los asuntos judiciales y administrativos que puedan derivar en la emisin de resoluciones desfavorables inapelables, se desarrollar internamente un aplicativo. Dicho aplicativo permitir a las reas registrar directamente y en lnea dichos procesos o procedimientos en trmite, los cuales son clasificados por cliente, rubro y materia jurdica entre otros.
Como parte de la gestin del Riesgo Legal se realizar una estimacin de las
contingencias legales por parte de los abogados (internos o externos) que llevan los asuntos, con base en una metodologa interna que deber ser comn entre todos los tipos de procesos y procedimientos. Lo anterior permitir crear las reservas contables necesarias para hacer frente a dichas contingencias estimadas. La informacin de los procesos, procedimientos administrativos en trmite alimentar los indicadores por exposicin por riesgo legal.
Lineamientos: Monitoreo
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Los asuntos legales que derivan en prdidas operativas reales que se encuentran registrados en el aplicativo de procesos y procedimientos en trmite sern posteriormente registrados en el aplicativo de eventos de perdida por riesgo legal.
Debe contarse con actividades tales como seguimiento de los proyectos de
dispositivos legales, coordinacin permanente con los organismos reguladores del Banco, sedes judiciales y arbtrales, en forma directa o mediante lobby.
Parece existir una correlacin de que a mayor inestabilidad poltica, social y
econmica se incrementa el riesgo legal, por lo que deber tener un indicador al respecto.
Lineamientos: Monitoreo
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Lineamientos: Registro de los Eventos de Prdida
(Basilea II)
Categoras de tipos de eventos (Nivel 1) Categoras (Nivel 2)Ejemplos de actividades
(Nivel 3)
Relaciones laborales.
Higiene y seguridad en el
trabajo.
Diversidad y discriminacin.
Actividades de
asesoramiento.
Daos a activos materiales.Desastres y otros
acontecimientos.
Aceptacin de clientes y
documentacin.
Hipotecas no
perfeccionadas
Contrapartes comerciales
Fraude Interno Hurto y fraude.
Fraude externo.
Hurto y fraude.
Seguridad de los sistemas.
Relaciones laborales y seguridad en el puesto de
trabajo.
Clientes, productos y prcticas empresariales.
Adecuacin, divulgacin de
informacin y confianza.
Prcticas empresariales o
de mercado improcedentes.
Incidencias en el negocio y fallos en los sistemas. Sistemas
Ejecucin, entrega y gestin de procesos.
Recepcin, ejecucin y
mantenimiento de
operaciones.
Seguimiento y presentacin
de informes.
Gestin de cuentas de
clientes.
Distribuidores y
proveedores.
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Nota. De Convergencia Internacional de Medidas y Normas de Capital, Anexo 9, Basilea: Bank for Internacional Settlements (BIS), 2006.
Tabla 14
Registro de Evento de Prdida por Hipoteca no Perfeccionada
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Conclusiones y Recomendaciones
Conclusiones:
1. La definicin propuesta tiene un elemento central que ayuda al proceso de identificacin del riesgo legal: naturaleza de la causa que lo origina que permite diferenciarlo.
2. Tres son las categoras de riesgo legal: resoluciones adversas, contratos defectuosos e incumplimiento normativo. Estas tienen una causa comn: la accin de los factores sobre el sistema jurdico, y su singularidad proviene del elemento del sistema jurdico sobre el cual se acte. Es cerrada.
3. El cambio regulatorio no es un riesgo legal, pero s un factor externo capaz de generar incumplimientos normativos, contratos defectuosos y la posibilidad de resoluciones adversas.
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Conclusiones y Recomendaciones
Recomendaciones:
1. Creacin de unidad de administracin del riesgo legal, dentro de la gerencia de riesgo operacional.
2. Integrar la gestin del riesgo estableciendo roles, responsabilidades, lneas de comunicacin y procedimientos recogidos en el Manual de Funciones.
3. Considerar el riesgo legal a travs de todo el ciclo de vida del producto o servicio.
4. Implementar un sistema de capacitacin como un mecanismo de mitigacin del riesgo legal. Debe incluir aspectos de identificacin y actualizacin de la normatividad; y cubrir todos los niveles de la institucin financiera.
5. Valoracin cualitativa y uso de juicio experto.
6. Elaboracin de un plan de accin conjunto con las entidades del sistema financiero va asociaciones o gremios. Proponer la formacin de una comisin.
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Contctenos
Sr. Yuri Luna Coavoy
Director PRIME Consultores
yuri.luna@primeconsultores.com.pe
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