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Aspectos legales de la franquicia
Ana Úbeda Hernández
6 de junio de 2013
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1. El sistema de franquicia 1.1 Concepto y marco legal
1.2 Distinción de otras figuras
2. Elementos esenciales de la franquicia
3. La creación de una red de franquicias 3.1 Fase preliminar
3.2 El contrato de franquicia
4. La franquicia como fórmula de internacionalización
Índice
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Concepto legal de franquicia
• Sistema de cooperación entre empresas independientes, ligadas por un
contrato, en virtud de la cual una de ellas (franquiciador) concede a la
otra (franquiciado), a cambio de una contraprestación económica
(cánones), el derecho a explotar un modelo de empresa consistente en
la comercialización de productos o servicios
• Modelo de red de distribución exclusiva con integración plena (imagen
de unidad empresarial), con la que se consigue aumentar el good will
de la empresa sin una elevada inversión y con facultad de mantener un
control sobre la distribución del producto o servicio
• “Being in business for yourself but not by yourself”
1.1 El sistema de franquicia: concepto
y marco legal
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Marco legal
• Artículo 62 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación del
Comercio Minorista (“LOCM”)
• Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero (“RD 201/2010”)
• Código Deontológico Europeo de la Franquicia, adoptado por la FEF
(“CDEF”)
• Reglamento (CE) nº 330/2010, de 20 de abril de 2010, relativo a la
aplicación del artículo 101, apartado 3, del tratado de Funcionamiento
de la Unión Europea a determinadas categorías de acuerdos verticales y
prácticas concertadas (“RD 330/2010”)
1.1 El sistema de franquicia: concepto
y marco legal (2)
4
Contrato de agencia
• Marco legal: Ley 12/1992, del Contrato de Agencia (norma
imperativa)
• Promoción y, en su caso, conclusión de actos y operaciones por
cuenta del principal
• Indemnizaciones al agente establecidas por ley
Contrato de distribución o concesión mercantil
• Adquisición de productos de marca, bajo determinadas
condiciones
• Obligación de reventa
• Contraprestación
1.2 El sistema de franquicia: distinción
de otras figuras
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Licencia de uso de marca u otros signos distintivos
• No implica imagen uniforme ni cesión de modelo de empresa
• Puede ir unida a otro tipo de negocios jurídicos (fabricación,
suministro)
Transferencia de tecnología
• No se transmite modelo de empresa
• Suele ir unida a contratos de fabricación industrial
1.2 El sistema de franquicia: distinción
de otras figuras (2)
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Qué caracteriza la fórmula jurídica de la franquicia?
• Partes independientes
• Cesión del derecho de explotación de un modelo de empresa
Uso de los signos distintivos
Comunicación del know-how: propio, sustancial y singular
• Presentación uniforme de los locales: imagen de la red
• Derecho de supervisión y control del franquiciador
• Contraprestación: cánones
2. Elementos esenciales de la
franquicia
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A tener en cuenta
• Necesidad de contrato
• Negocio “probado” y de éxito
• Territorio: ¿exclusividad?
• Formación inicial y continuada
• Asistencia técnica y comercial
• Confidencialidad
• Prohibición de competencia
• Resolución de conflictos
2. Elementos esenciales de la
franquicia (2)
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Actuaciones previas al inicio de la relación de franquicia o la
creación de una red
• Registro de Franquiciadores
Comunicación inicial: plazo de 3 meses
Comunicaciones periódicas
• Paquete de franquicia o “package deal”
Conjunto de documentos (manuales, folletos, etc) que
describen fielmente la experiencia y el modelo de empresa de
la enseña, así como la relación futura de las partes
Incluye la información precontractual
3.1 La creación de una red de
franquicias: fase preliminar
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• Información precontractual: art. 62.3 LOCM y 3 del RD 201/2010
Entrega por escrito y con antelación mínima de 20 días
Debe ser información veraz y no engañosa, que permita al
franquiciado una decisión libre y con conocimiento de causa
sobre su incorporación a la red de franquicias
Posibilidad de exigir un deber de confidencialidad al
franquiciado
3.1 La creación de una red de
franquicias: fase preliminar (2)
10
Documento de confidencialidad (“NDA”)
• Definición de “información confidencial”
• Necesario para poder revelar al franquiciado información sobre el
modelo de empresa de la enseña
• Carácter vinculante
Documento de reserva (opcional)
• Suele firmarse cuando el candidato a franquiciado hace un
desembolso en concepto de reserva
• Requiere previa entrega de la información precontractual
3.1 La creación de una red de
franquicias: fase preliminar (3)
11
Modelo de contrato y negociación de sus cláusulas
• Definición de los términos y condiciones que serán
aplicables a toda la red
• Negociación con cada candidato, en función de las
circunstancias del caso concreto
• Atención al contrato de arrendamiento del establecimiento
franquiciado
3.1 La creación de una red de
franquicias: fase preliminar (4)
12
El contrato: algunas cláusulas a considerar
• Independencia de las partes
Imposibilidad de vincular a la otra parte
Riesgo y ventura del negocio
Asunción de responsabilidad
• Exclusividad: delimitación del territorio
Total (master franquicia)
Parcial
- de establecimiento: único establecimiento pero sin
exclusividad de venta
- temporal: el franquiciador se reserva el derecho de abrir
otros puntos de venta en el territorio
• Obligaciones de las partes
3.2 La creación de una red de
franquicias: el contrato de franquicia
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• Cláusula de no competencia post contractual: restricciones
(artículo 5 del RD 330/2010)
Prohibición general de cláusulas de no competencia
indefinidas o de duración superior a 5 años
Se permite prohibir al franquiciado fabricar, comprar, vender
o revender productos o servicios cuando se reúnan las
siguientes condiciones:
- Se refiera a bienes o servicios que compitan con los
bienes o servicios contractuales
- Se limite al local y terrenos desde los que el
franquiciado haya operado
- Sea indispensable para proteger los conocimientos
técnicos transferidos
- Siempre que la no competencia se limite a un año tras la
expiración del contrato
3.2 La creación de una red de
franquicias: el contrato de franquicia (2)
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• Confidencialidad La obligación de uso y divulgación de los conocimientos técnicos
puede ser ilimitada en el tiempo, mientras no sean de dominio
público (artículo 5.3 del RD 330/2010)
• Contraprestación: cánones
Canon de entrada
Cánones periódicos
- En función de ventas o resultados
- Canon de publicidad
• Garantía: aval bancario
• Prohibición de determinar precios de venta fijo o mínimo (sí se
permiten máximos o recomendaciones)
• Cuestiones en relación con el arrendamiento del local
3.2 La creación de una red de
franquicias: el contrato de franquicia (3)
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• Resolución: efectos
Restitución al franquiciador de los elementos distintivos de
la marca
Pedidos en marcha / Stock de producto
Compromisos adquiridos por el franquiciado con sus clientes
• Indemnización por incumplimiento / cláusula penal
Violación de la confidencialidad
Incumplimiento de la obligación de no competencia
• Cesión del contrato: carácter intuitu personae
• Opción de compra
• Ley aplicable
• Resolución de conflictos: ¿arbitraje?
3.2 La creación de una red de
franquicia: el contrato de franquicia (4)
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Fórmulas jurídicas para la internacionalización
• Vía contractual
Vía directa: el contrato de franquicia
Vía indirecta: el contrato de master franquicia
- Otros: contrato de “area development”
• Vía societaria
Creación de filiales
Fórmula mixta: la joint-venture
• Importancia del asesoramiento local
4. La franquicia como fórmula de
internacionalización
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El contrato de master franquicia
• Definición: artículo 2.2 RD 201/2010
Concesión al “master” de un derecho para explotar (de forma
indirecta) el modelo de empresa en un territorio determinado, con
autorización para concluir contratos de franquicia con terceros
Dos tipos de contratos independientes, pero vinculados o conexos:
- contrato de master franquicia
- contratos de franquicia
• Efecto: consolidación de una red de distribución en un mercado
por un tercero distinto del titular de la marca
4. La franquicia como fórmula de
internacionalización (2)
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• SAP Madrid 416/2010, 17 de septiembre de 2010
Registro de marca
Transmisión del know-how
Formación al franquiciado
Obligación de apertura de establecimientos según contrato
Violación del pacto de no competencia: cláusula penal
Efectos de la resolución del contrato
4. La franquicia como fórmula de
internacionalización (3)
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