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1 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
HCTOR OBERG YEZ
MACARENA MANSO VILLALN
RECURSOS
PROCESALES CIVILES
RECURSOS DE REPOSICIN, ACLARACIN,
RECTIFICACIN, QUEJA, APELACIN, HECHO Y CASACIN
RECURSOS PROCESALES CIVILES 2
RECURSOS PROCESALES CIVILES
1" edicin 2006 Tiraje: 300 ejemplares
IMPRESO EN CHILE / PR1NTED IN CHILE
3 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
A UN N.N.
T que tienes en tus manos, en algn momento de tu vida, estos
apuntes, ya sea por simple curiosidad o porque debas estudiarlos,
me permito recordarte el siguiente pensamiento de Enrico Ferri:
"Empero, lo que puedo decir, a los jvenes abogados que se
interesen en estos datos de prctica profesional, es que vencer el
pnico y soltar la lengua y dar eficacia a la expresin, ms que
ejercicios fisiolgicos y reglas acadmicas, importa saber.
Tener en la cabeza ideas, y, por consiguiente, cosas que decir, he
aqu el primer gran secreto de la elocuencia".
Y as podrs decir, entonces prior tempore potior iure.
Hctor Oberg Yez
Profesor Titular
Derecho Procesal
RECURSOS PROCESALES CIVILES 4
5 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
INDICE
CAPTULO I
LOS MEDIOS DE IMPUGNACIN EN EL PROCESO CIVIL
1.- Enumeracin. ............................................................................................... 11
2.- Clasificaciones. ............................................................................................. 11
3.- Caractersticas de los recursos. .................................................................. 12
4.- Elementos de los recursos. .......................................................................... 13
CAPTULO II
RECURSO DE ACLARACIN, AGREGACIN, RECTIFICACIN O ENMIENDA
5.- Concepto. ...................................................................................................... 15
6.- Fundamento. ................................................................................................ 15
7.- Resoluciones susceptibles de este recurso .................................................. 15
10.- Tramitacin. ............................................................................................... 16
11.- Efectos derivados de su interposicin. ..................................................... 16
8.- Formas de hacer valer este recurso. ........................................................... 16
9.- De oficio por el tribunal: (art. 184 C.P.C.) ................................................ 16
12.- Recursos que proceden en contra de la resolucin que falla estos
recursos. ......................................................................................................... 17
13.- Clasificacin del recurso de reposicin. ................................................... 18
14.- Resoluciones contra las cuales procede. ................................................... 18
CAPTULO III
RECURSO DE REPOSICIN
15.- Plazo para interponer el recurso. ............................................................. 19
16.- Tramitacin del recurso. ........................................................................... 20
17.- Recursos en contra de la resolucin que se pronuncia sobre la
reposicin. ...................................................................................................... 20
18.- Efectos del recurso. .................................................................................... 20
CAPTULO IV
RECURSO DE APELACIN
19.- Generalidades. ........................................................................................... 22
20.- Caractersticas del recurso de apelacin.................................................. 22
21.- Resoluciones apelables. ............................................................................. 24
22.- Titulares del recurso de apelacin. ........................................................... 25
23.- Plazo de interposicin del recurso. ........................................................... 25
24.- Caractersticas del plazo para apelar. ...................................................... 26
RECURSOS PROCESALES CIVILES 6
25.- Formas de interponer el recurso. ............................................................. 26
26.- Efectos del recurso de apelacin. .............................................................. 27
27.- Extensin del efecto devolutivo. ................................................................ 29
28.- Efecto suspensivo. ...................................................................................... 32
29.- Extensin del efecto suspensivo. ............................................................... 33
30.- Formas de conceder el recurso de apelacin. .......................................... 35
31.- Situacin que se presenta cuando la apelacin se concede en el solo
efecto devolutivo. ........................................................................................... 37
32.- Orden de no innovar (litis pendente, nihil innovatur, omnia in suo status
esse debent res finiatur). ................................................................................ 38
33.- Tramitacin de la orden de no innovar. .................................................. 39
34.- Tramitacin del recurso de apelacin. ..................................................... 40
35.- Comparecencia de las partes. ................................................................... 43
36.- Efectos que se siguen de la incomparecencia de las partes. ................... 43
37.- Cul es la importancia del escrito de apelacin? .................................. 44
38.- Formas de conocer de los asuntos por las Cortes de Apelaciones. ........ 45
39.- Adhesin a la apelacin. ............................................................................ 46
40.- Oportunidad en que el apelado puede adherirse a la apelacin. ........... 47
41.- Paralelo entre apelacin y adhesin a la apelacin. ................................ 48
42.- Prueba en segunda instancia. .................................................................... 49
43.- Incidentes en la segunda instancia. .......................................................... 51
44.- Trmino del recurso de apelacin. ........................................................... 52
45.- Recurso de hecho. ...................................................................................... 59
46.- Tramitacin (arts. 203-204 C.P.C.). ......................................................... 61
CAPTULO V
EL RECURSO DE QUEJA
47.- Generalidades. ........................................................................................... 64
48.- Concepto. .................................................................................................... 65
49.- Finalidad del recurso de queja. ................................................................ 65
50.- Caractersticas del recurso de queja. ....................................................... 65
51.- Resoluciones impugnables. ........................................................................ 66
52.- Tribunal competente para conocer del recurso de queja. ...................... 67
53.- Causales del recurso de queja. .................................................................. 67
54.- Plazo para interponer el recurso. ............................................................. 68
55.- Interposicin del recurso. .......................................................................... 68
56.- Requisitos de forma. .................................................................................. 68
57.- Requisitos de fondo. ................................................................................... 69
58.- Tramitacin del recurso (art. 549 C.O.T.). .............................................. 70
59.- Problemas que presenta el art. 66 C.O.T. ................................................ 72
60.- Fallo del recurso......................................................................................... 72
61.- Recursos contra la resolucin que falla el recurso de queja. ................. 73
62.- Trmino del recurso de queja. .................................................................. 74
ii
7 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
63.- La queja disciplinaria o queja propiamente tal. ..................................... 75
64.- Diferencias entre la queja propiamente tal y el recurso de queja: ........ 75
CAPTULO VI
RECURSO DE CASACIN
65.- Generalidades. ........................................................................................... 77
66.- Concepto. .................................................................................................... 77
67.- Misin del recurso de casacin. ................................................................ 78
68.- Clasificacin. .............................................................................................. 79
69.- Recurso de casacin en la forma. ............................................................. 79
70.- Procedencia del recurso. ........................................................................... 79
71.- Caractersticas. .......................................................................................... 80
72.- Causales que autorizan el recurso de casacin en la forma. .................. 82
73.- Falta de preparacin del recurso. ............................................................. 91
74.- Requisitos para entender preparado el recurso. ..................................... 91
75.- Excepciones a la preparacin del recurso. ............................................... 92
76.- De la interposicin del recurso. ................................................................ 94
77.- Del escrito de interposicin. ...................................................................... 96
78.- Actitud del tribunal a quo (art. 776 C.P.C.). ........................................... 96
79.- Importancia del escrito de interposicin.................................................. 97
80.- Tramitacin del recurso. ........................................................................... 98
81.- Comparecencia de las partes. ................................................................. 101
82.- Vista de la causa (art. 783). ..................................................................... 101
83.- Prueba ante el tribunal ad quem (art. 799 C.P.C.). .............................. 102
84.- Tramitacin de la desercin. ................................................................... 106
85.- El desistimiento del recurso. ................................................................... 107
86.- La prescripcin del recurso. ................................................................... 107
87.- Declaracin de abandono del procedimiento. ....................................... 108
88.- Casacin en la forma de oficio (art. 775). .............................................. 108
89.- Causales en las que puede fundarse la casacin oficiosa. ..................... 109
90.- Tramitacin. ............................................................................................. 110
91.- Efectos de la casacin de oficio. .............................................................. 110
92.- Recurso de casacin en el fondo. ............................................................ 111
93.- Caractersticas del recurso. ..................................................................... 111
94.- Requisitos de interposicin del recurso.................................................. 112
95.- Causal que autoriza el recurso de casacin en el fondo. ....................... 113
96.- Violacin de las leyes reguladoras de la prueba. ................................... 115
97.- Interposicin del recurso. ........................................................................ 118
98.- Requisitos del escrito de interposicin (art. 772 C.P.C.). ..................... 118
99.- Tramitacin del recurso (art. 782). ........................................................ 120
100.- Modos de terminar el recurso de casacin en el fondo. ...................... 122
101.- Fallo del recurso. .................................................................................... 122
102.- Casacin en el fondo del oficio. ............................................................. 124
iii
RECURSOS PROCESALES CIVILES 8
9 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
CAPTULO I
LOS MEDIOS DE IMPUGNACIN EN EL PROCESO CIVIL
En un sentido amplio, los medios de impugnacin son los
instrumentos legales puestos a disposicin de las partes destinados
a atacar una resolucin judicial, para provocar su reforma, o su
anulacin o declaracin de nulidad (Manuel Ortells R.).
Al decir de Devis Echanda el concepto de impugnacin es
genrico y comprende todo medio de ataque a un acto procesal o a
un conjunto de ellos, inclusive a todo un proceso, sea en el curso
del mismo o por otro posterior.
De esta forma, el derecho de impugnacin se ejerce a travs de los
recursos procesales que contempla la ley. La impugnacin es el
gnero y los recursos son la especie. De esta suerte puede decirse
que los recursos procesales son los medios de impugnacin que
establece la ley para obtener la modificacin, enmienda o
invalidacin de una resolucin judicial. En otros trminos, son los
medios que la ley concede a las partes para obtener que una
providencia judicial sea modificada o dejada sin efecto.
Hay quienes tambin llaman remedios procesales a ciertos
recursos, porque la competencia para conocer de ellos y resolverlos
corresponde al mismo tribunal que dict la resolucin impugnada.
El fundamento de la existencia de estos recursos se encuentra en
una aspiracin de justicia, porque al decir de Carnelutti, en ltimo
trmino los recursos no son otra cosa que el modo de fiscalizar la
justicia de lo resuelto. Con su existencia se garantiza el correcto
cumplimiento de las normas procesales y el acierto de las
resoluciones que emiten los encargados de-ejercer la jurisdiccin.
RECURSOS PROCESALES CIVILES 10
1.- Enumeracin.
Los principales recursos que existen en nuestra legislacin son:
1. Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad (art. 93 N 6
CPE)
2. Recurso de queja (art. 536 C.O.T.)
3. Recurso de reposicin o revocacin o reconsideracin o de
contrario imperio (art. 181 C.P.C).
4. Recurso de aclaracin o agregacin (art. 182 C.P.C.)
5. Recurso de rectificacin o enmienda (art. 182 C.P.C.)
6. Recurso de apelacin (art. 186 C.P.C.)
7. Recurso de hecho (arts. 196 y 203 C.P.C)
8. Recurso de casacin (forma y fondo) (art. 764 C.P.C.)
9. Recurso de revisin (art. 810 C.P.C.)
10. Recurso de amparo (art. 21 C.P.E.)
11. Recurso de proteccin (art. 20 C.P.E.)
12. Recurso de revocacin o modificacin (art. 821 C.P.C.)
13. Recurso de nulidad (art. 372 C Procesal Penal).
2.- Clasificaciones.
Los recursos al igual que otras materias procesales admiten ciertas
clasificaciones. La ms usual considera dos puntos de vista:
1. Atendiendo a la generalidad o no de su procedencia.
2. Considerando el tribunal que debe conocer de ellos.
11 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
1.- Atendiendo a lo general de su procedencia, se clasifican en
ordinarios y extraordinarios
a) Recursos ordinarios son aquellos que la ley concede
comnmente en contra de la generalidad de las resoluciones
judiciales. Entre ellos podemos citar los recursos de: apelacin, de
hecho, reposicin, aclaracin o interpretacin, de rectificacin o
enmienda.
b) Recursos extraordinarios son aquellos que concede la ley de
manera excepcional en contra de determinadas resoluciones
judiciales, sealando taxativamente en cada caso las circunstancias,
condiciones y causales que exige para su interposicin y
admisibilidad. En stos pueden mencionarse los recursos de
casacin en la forma en el fondo, revisin, inaplicabilidad, queja,
amparo, proteccin y el de nulidad.
2. - Considerando el tribunal que conoce de ellos, se dividen en:
a) Recursos que conoce el mismo tribunal que dict la resolucin
impugnada. Se dice que tales recursos los conoce el tribunal por
va de retractacin, y tales son: el de reposicin, el de aclaracin y
el de rectificacin o enmienda.
b) Recursos que conoce un tribunal superior al que dict la
resolucin impugnada. Estos se conocen por el tribunal superior
por va de reforma, y son los siguientes: casacin en la forma y en
el fondo, de revisin, de inaplicabilidad, de queja, amparo y
proteccin.
3.- Caractersticas de los recursos.
1. Por regla general se interponen ante el mismo tribunal que dict
la resolucin que se impugna. Hacen excepcin a esta
particularidad los recursos de queja, hecho, inaplicabilidad por
inconstitucionalidad, revisin, amparo y proteccin.
2. Por regla general conoce de un recurso el tribunal superior
RECURSOS PROCESALES CIVILES 12
jerrquico de aquel que dict la resolucin que se impugna.
Hacen excepcin a esta caracterstica los recursos de revocacin o
modificacin y el de aclaracin, el de rectificacin, y el de
reposicin, puesto que es el mismo tribunal que dict la resolucin
impugnada el que va a conocer de l. Del recurso de revisin
conoce la Corte Suprema y del de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad el Tribunal Constitucional.
3. El ejercicio de los recursos es una mera facultad de las partes.
No es una obligacin, por ende, las partes pueden renunciarlos en
forma expresa o tcita.
4. Los plazos para interponer los recursos generalmente son
fatales.
5. Los recursos no se conceden en contra de una resolucin que se
encuentra firme. Hace excepcin a esta caracterstica el recurso de
revisin, toda vez que se concede justamente en contra de una
sentencia firme, y el de aclaracin.
6. Quienes pueden interponer los recursos son las partes agraviadas
por las resoluciones contra las cuales se recurre.
4.- Elementos de los recursos.
Se entienden por tales los distintos momentos que integran o
forman parte de un recurso, y son:
1. Existencia de un tribunal que pronunci la resolucin que se
trata de impugnar.
2. Existencia de una resolucin que es objeto del recurso mismo.
3. Existencia de un tribunal que conocer del recurso, que puede
ser el mismo tribunal que dict la resolucin que se impugna u otro
diverso.
4. Existencia de una parte litigante que se siente agraviada por la
resolucin que impugna.
5. Existencia de una nueva resolucin judicial que enmienda o
13 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
invalida o confirma la resolucin recurrida.
RECURSOS PROCESALES CIVILES 14
CAPTULO II
RECURSO DE ACLARACIN, AGREGACIN,
RECTIFICACIN O ENMIENDA
(ART. 182 C.P.C.)
5.- Concepto.
El recurso de aclaracin o agregacin es aquel que tiene por objeto
aclarar o interpretar una resolucin judicial oscura o dudosa.
El recurso de rectificacin o enmienda es aquel que tiene por
objeto corregir los errores de copia, de referencia o de clculos
numricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.
6.- Fundamento.
Este recurso es una excepcin al principio del "desasimiento" del
tribunal, contemplado en el art. 182 del C.P.C.
Segn este principio, una vez notificada una sentencia definitiva o
interlocutoria a alguna de las partes, no podr el tribunal que la
dict modificarla o alterarla en manera alguna. Podr, sin embargo,
a solicitud de parte, aclarar los puntos oscuros o dudosos, salvar
omisiones y rectificar errores de copia y de clculos numricos que
aparezcan de manifiesto en la sentencia.
7.- Resoluciones susceptibles de este recurso.
El art. 182 C.P.C, indica que este recurso procede solamente en
contra de las sentencias definitivas e interlocutorias, esto es as
pues slo ellas producen el desasimiento del tribunal.
15 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
8.- Formas de hacer valer este recurso.
Existen dos maneras de interponer este recurso:
8.1) A solicitud de parte: (art. 182 C.P.C) Las partes pueden
interponerlo para aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar
omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de
clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.
8.2) Plazo: Las partes no tienen plazo para pedir aclarar,
interpretar, rectificar o enmendar.
9.- De oficio por el tribunal: (art. 184 C.P.C.)
En cuanto a la facultad oficiosa del tribunal, el art. 184 indica que
los tribunales podrn tambin de oficio rectificar (errores de copia,
de referencia o de clculos numricos) dentro de los cinco das
siguientes a la primera notificacin de la sentencia.
Hay que hacer presente que esta facultad oficiosa slo tiene por
objeto rectificar los errores ya mencionados y de ninguna manera
puede el tribunal de oficio aclarar puntos oscuros o dudosos.
10.- Tramitacin.
Este recurso se interpone ante el mismo tribunal que dict la
sentencia y es ese mismo tribunal el encargado de resolver este
recurso, luego se conoce por va de retractacin.
El tribunal, frente a la solicitud puede pronunciarse sobre ella sin
ms trmite o despus de or a la otra parte, caso en el cual se va a
tramitar conforme a las reglas del procedimiento incidental, (art.
183 C.P.C.)
11.- Efectos derivados de su interposicin.
Por efecto de un recurso se entiende la suerte que corre la
resolucin impugnada mientras se falla dicho recurso.
Indica el art. 183 C.P.C. que mientras estn pendientes estos
RECURSOS PROCESALES CIVILES 16
recursos se suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de
la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin.
Por su parte, el art. 190 C.P.C. establece que el trmino para apelar
no se suspende por la solicitud de aclaracin, agregacin o
rectificacin de la sentencia definitiva o interlocutoria
12.- Recursos que proceden en contra de la resolucin que falla
estos recursos.
De acuerdo al art. 190 C.P.C, el fallo que resuelve acerca de dicha
solicitud o en que de oficio se hagan rectificaciones conforme al
art. 184, ser apelable en todos los casos en que lo sera la
sentencia a que se refiera, con tal que la cuanta de la cosa
declarada, agregada o rectificada admita el recurso.
17 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
CAPTULO III
RECURSO DE REPOSICIN
(ART. 181 C.P.C.)
Se encuentra en el art. 181 del C.P.C, y es tambin conocido como
recurso de "revocacin", de "reconsideracin" o "a contrario
imperio".
El recurso de reposicin "es aquel medio de impugnacin ordinario
que tiene por objeto obtener del tribunal que dict un auto o
decreto que lo modifique o lo deje sin efecto, sea que se hagan
valer o no nuevos antecedentes".
13.- Clasificacin del recurso de reposicin.
El art. 181, distingue entre reposicin ordinaria y la reposicin
extraordinaria.
La reposicin ordinaria es aquella que se deduce sin nuevos
antecedentes.
La reposicin extraordinaria, en cambio, es aquella que se deduce
siempre que se hagan valer nuevos antecedentes.
Se entiende por nuevos antecedentes "todo hecho jurdico que no
est en conocimiento del tribunal cuando pronunci su resolucin".
14.- Resoluciones contra las cuales procede.
A travs de este recurso se pueden impugnar, por regla general,
slo los autos y los decretos.
Pero, hay ciertos casos de excepcin, en que a travs del recurso de
reposicin se pueden impugnar ciertas sentencias interlocutorias, y
RECURSOS PROCESALES CIVILES 18
en este caso se le denomina recurso de reposicin especial.
Sentencias interlocutorias contra las cuales procede el recurso de
reposicin especial:
- Sentencia que declara inadmisible el recurso de apelacin por
extemporneo, por ser la resolucin inapelable, infundada o por no
contener peticiones concretas, art. 201C.P.C.
- Sentencia que declara desierto el recurso de apelacin por
incomparecencia del apelante, art. 201 C.P.C.
En las situaciones descritas en el art. 201, la reposicin especial
debe interponerse dentro de tercero da.
- Sentencia que declara prescrito el recurso de reposicin art. 212
C.P.C, en esta situacin el recurso de reposicin especial debe
interponerse dentro de tercero da y debe fundarse en un error de
hecho.
- Resolucin que recibe la causa a prueba art. 319 C.P.C, la
reposicin especial debe interponerse dentro de tercero da.
- Resolucin que cita a las partes a or sentencia art. 432 C.P.C, el
recurso debe interponerse dentro de tercero da y fundarse en un
error de hecho.
- Resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin por no
cumplir los requisitos del art. 776, en este caso el recurso de
reposicin especial debe interponerse dentro de tercero da y debe
ser fundado art. 778 C.P.C.
15.- Plazo para interponer el recurso.
Habr que distinguir el tipo de reposicin de que se trate:
- Recurso de reposicin ordinario:
Las partes pueden pedir la reposicin ordinaria de un auto o
decreto dentro de cinco das fatales despus de notificado. Art. 181
inc. 2o C.P.C.
- Recurso de reposicin extraordinario:
19 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
No hay un plazo para su interposicin, pues los autos y decretos no
producen desasimiento, luego el tribunal los puede modificar o
dejar sin efecto en cualquier tiempo, siempre que se hagan valer
nuevos antecedentes. Art. 181 inc. 1o C.P.C.
- Recurso de reposicin especial:
Se debe interponer dentro de tercero da.
16.- Tramitacin del recurso.
- Este recurso se interpone, a peticin de parte, ante el tribunal que
dict el auto o decreto y es ese mismo tribunal quien lo fallar.
- Pedida la reposicin, el tribunal se pronunciar de plano sobre el
recurso, si no se hacen valer nuevos antecedentes. Art. 181 inc. 2o
C.P.C.
- Pero, si se hacen valer nuevos antecedentes, el tribunal deber
darle una tramitacin incidental. Art. 181 inc. 1o C.P.C.
- Tratndose del recurso de reposicin especial en contra de la
resolucin que recibe la causa a prueba, el tribunal se pronunciar
de plano o le dar una tramitacin incidental. Art. 319 inc. 2o
C.P.C.
17.- Recursos en contra de la resolucin que se pronuncia sobre
la reposicin.
- Si la resolucin no acoge la reposicin que se hizo valer,
entonces ese fallo es inapelable.
- Si la resolucin acoge el recurso de reposicin, la parte
perjudicada tendr derecho a apelar segn las reglas generales.
18.- Efectos del recurso.
Se suspender la ejecucin de la resolucin recurrida, pendiente el
fallo del recurso de reposicin.
RECURSOS PROCESALES CIVILES 20
Hay que tener presente que el trmino para apelar no se suspende
por la interposicin del recurso de reposicin, por lo que si la
resolucin recurrida es tambin apelable, debe interponerse
conjuntamente con la reposicin el recurso de apelacin. Arts. 181
y 190 inc. 1o C.P.C.
21 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
CAPTULO IV
RECURSO DE APELACIN (ARTS. 186-230 C.P.C.)
19.- Generalidades.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no da una nocin de lo que
es o debe entenderse por recurso de apelacin, y slo se limita a
sealar cul es la finalidad de este recurso en el art. 186.
El fundamento en que descansa este recurso de apelacin se
encuentra en el sistema de la doble instancia que est instaurado en
nuestro sistema procesal civil, a menos que la ley limite a una sola
instancia el conocimiento del asunto ya sea en razn de la cuanta o
de la naturaleza o materia del asunto, como fluye de los arts. 188 y
189 del Cdigo Orgnico de Tribunales. En todo caso, lo normal es
la vigencia del principio de la doble instancia.
En consecuencia, y siguiendo a Couture, puede definirse el recurso
de apelacin como el "recurso ordinario conferido al litigante que
afirma haber sufrido algn agravio por la sentencia o resolucin del
juez inferior, para reclamar de ella y obtener su revocacin por el
superior".
Es preciso tener en claro que la apelacin no es un nuevo juicio, en
el sentido de un nuevo proceso, porque no es admisible en la
segunda instancia modificar o ampliar el objeto del proceso de la
primera instancia, pero s lo es en el sentido de que la apelacin
abre una nueva posibilidad de enjuiciamiento de las pretensiones y
defensas de las partes, es decir, de lo mismo que ha sido objeto de
la primera instancia, salvo que el apelante reduzca objetivamente la
extensin que tuvo esta ltima.
20.- Caractersticas del recurso de apelacin.
1. Es un recurso ordinario, toda vez que procede en contra de la
generalidad de las resoluciones judiciales.
RECURSOS PROCESALES CIVILES 22
2. Se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin
impugnada para que sea conocida y fallada por el superior
jerrquico respectivo.
3. No existen causales por las cuales proceda este recurso y que la
ley haya sealado taxativamente. Para que proceda basta que una
resolucin cause agravio a la parte que lo entable para que se
entienda que hay motivo suficiente.
4. Es un recurso por va de reforma y no de retractacin, toda vez
que su conocimiento y fallo corresponde a un tribunal diferente del
que dict la resolucin apelada.
5. Este recurso da origen a una instancia, a una segunda revisin
del proceso, y en ella se va a discutir de nuevo todas las cuestiones
de hecho y de derecho que las partes promovieron en primera
instancia, en la medida que ellas sean objeto del recurso.
6. Este recurso persigue la enmienda del fallo apelado en forma
favorable apelante. Por esta razn ste tiene que indicar
concretamente en qu sentido debe modificarse el fallo apelado y
cul es la resolucin que debe dictarse en su lugar. En otras
palabras, debe contener peticiones concretas.
7. Este recurso debe ser fundado, pues de acuerdo a nuestra
legislacin debe contener los fundamentos de hecho y de derecho
en que se apoya.
8. El plazo para interponer este recurso es variable, ya que
depender de la naturaleza de la resolucin apelada y de la
circunstancia de si el apelante litiga personalmente, sin abogado, y
en la medida que la ley permita interponer el recurso verbalmente.
9. El verbo enmendar que contiene el art. 186 del C. Proc. Civil, es
sinnimo de deshacer, de corregir, pero hay que tener en
consideracin que a travs del recurso de apelacin no se invalida
el fallo apelado, como acontece con el recurso de casacin. En la
apelacin queda subsistente el fallo de primera instancia, pero
modificado, complementado o revocado, pero jurdicamente l no
desaparece para que se dicte una nueva sentencia.
23 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
10. El recurso de apelacin puede renunciarse, pues su ejercicio es
una facultad que las partes pueden o no utilizar. Como toda
renuncia debe hacerse antes de su interposicin. La renuncia es una
manifestacin expresa o tcita de la voluntad del agraviado. Se
renunciar tcitamente por convenio con la contraparte o porque se
dej transcurrir el plazo legal para deducirlo.
11. El apelante puede desistirse del recurso. En el desistimiento
hay manifestacin slo explcita de la voluntad del apelante. No
cabe confundir renuncia y desistimiento, ste es el modo de
extinguir el medio de impugnacin; mientras que la renuncia es el
modo de extinguir la facultad de impugnar.
12. El recurso de apelacin no slo se da en asuntos contenciosos
civiles, sino que al tenor del art. 822 del C.P.C, tambin procede en
los asuntos de jurisdiccin voluntaria.
21.- Resoluciones apelables.
De acuerdo al art. 187 del C. Proc. Civil son apelables todas las
sentencias definitivas de primera instancia y las sentencias
interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la
ley deniegue expresamente el recurso.
Segn el art. 188 del mismo Cdigo por regla general los autos y
decretos no son apelables. Con todo, son excepcionalmente
apelables cuando: 1) alteran la sustanciacin regular del juicio, o 2)
ordenan trmites que no estn expresamente sealados en la ley.
Se ha entendido que los trmites necesarios son aquellos por cuya
omisin procede el recurso de casacin en la forma. Y que
sustanciacin regular del juicio es aquella que est de acuerdo a las
normas de procedimiento establecidas por la ley. En todo caso,
cuando se trata de estos autos y decretos apelables, la apelacin se
interpone en forma subsidiaria al de reposicin, y para el caso de
no ser sta acogida.
RECURSOS PROCESALES CIVILES 24
22.- Titulares del recurso de apelacin.
Para interponer este recurso de apelacin se requieren dos
condiciones:
- Ser parte en el juicio.
- Ser parte agraviada por la resolucin que se impugna.
En el concepto de parte se comprenden las partes directas y las
partes indirectas (terceros).
Ser parte agraviada significa que la resolucin de la cual se apela
ha causado un perjuicio en razn de haber negado, en todo o en
parte, lo que se haba solicitado.
En consecuencia, no puede apelar aquella parte que ha obtenido
todo lo que haba solicitado. En otras palabras, a quien la
resolucin le fue favorable. Considerando la misma razn, no solo
puede apelar el vencido en el pleito, sino que tambin el
ganancioso, cuando no se le ha otorgado todo lo que reclamaba,
pues ambos han sufrido un agravio al perder o ganar parcialmente.
Debe entenderse por agravio la insatisfaccin total o parcial de
cualesquiera de las pretensiones, tanto principales como accesorias,
que se plantean al inicio o en el desarrollo de un litigio.
23.- Plazo de interposicin del recurso.
De acuerdo en lo prescrito en el art. 189 inc. 1o C.P.C, el recurso
de apelacin debe interponerse en el trmino fatal de cinco das,
contado desde la notificacin practicada en forma legal de la
resolucin agraviante a la parte que entabla el recurso.
Con todo, si se trata de apelar de una sentencia definitiva de
primera instancia, dicho plazo se aumenta a diez das (art. 189 inc.
2o C.P.C.)
Por ende, tratndose de cualquier otra resolucin que sea
susceptible de apelacin, el plazo ser de cinco das.
Excepcionalmente puede interponerse este recurso en el trmino de
25 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
cinco das -sin entrar a formular ninguna diferencia en cuanto a la
naturaleza de la resolucin apelada- cuando se trate de
procedimientos en que las partes litigan personalmente, y no son
abogados, y la ley faculta para interponer verbalmente este recurso.
Este plazo que concede el art. 189 C.P.C. para deducir el recurso,
puede ser mayor o menor al que acabamos de mencionar. En
efecto, tratndose del:
a) recurso de apelacin que se interpone en contra del laudo y
ordenata dictado en el juicio de particin de bienes, el plazo es de
quince das (art. 664 C.P.C).
b) recurso de apelacin subsidiario del de reposicin que se intenta
en contra del auto de prueba, conlleva el trmino de tres das.
24.- Caractersticas del plazo para apelar.
1. Es un plazo individual, ya que corre para cada parte desde el
instante en que se le notific legalmente la resolucin respectiva.
2. Es un plazo fatal (art. 64 C.P.C.)
3. No se suspende por la solicitud de reposicin (art. 190 C.P.C.)
4. Tampoco se suspende por la solicitud de aclaracin o
rectificacin.
5. Es improrrogable. No se puede ampliar por motivo alguno.
6. Es un plazo de das hbiles y completos, excepto cuando se trata
del recurso de apelacin que se deduce en el recurso de amparo,
donde el plazo es de 24 horas.
25.- Formas de interponer el recurso.
La apelacin puede interponerse por escrito, y es lo normal, segn
lo indica el art. 189 inc. 3o C.P.C, pero puede tambin interponerse
verbalmente en aquellos procedimientos que lo permitan y la ley
faculte la interposicin verbal de l.
Generalmente se interpondr por escrito, dado que debe ser
RECURSOS PROCESALES CIVILES 26
fundado, lo que significa que debe contener los fundamentos de
hecho y de derecho en que se apoya, as como tambin las
peticiones concretas que se formulan al tribunal superior.
Esta circunstancia se contradice con la oralidad, y de ah entonces
que en aquel caso en que puede apelarse verbalmente deber
levantarse un acta, en la que constar dicha apelacin y se
sealarn en forma somera los fundamentos de hecho y de derecho
del recurso y cules son las peticiones concretas que se formulan
(es el principio de la documentacin).
Cuando el recurso de apelacin tiene el carcter de subsidiario del
de reposicin, no es menester fundarlo ni formular peticiones
concretas, siempre que el recurso de reposicin contenga tales
menciones (art. 189 inc. 1oy 3
o).
26.- Efectos del recurso de apelacin.
Se entiende por efectos de un recurso procesal, la suerte que corre
la resolucin recurrida en cuanto a su ejecucin o cumplimiento
pendiente el fallo del respectivo recurso.
El recurso de apelacin comprende dos efectos: el efecto
devolutivo y el efecto suspensivo.
Tratndose del recurso de apelacin, su interposicin y su posterior
concesin por el tribunal a quo, no produce en todos los casos
iguales efectos, no obstante ser el mismo recurso en cuanto a su
esencia y objeto.
En algunas ocasiones estos efectos suspenden la competencia del
tribunal inferior para seguir conociendo de la causa, y en otros no
opera tal suspensin, pero en ambas situaciones se defiere el
conocimiento y fallo de la cuestin al tribunal de alzada. Esta
diversidad de efectos es lo que se conoce como efecto devolutivo y
efecto suspensivo.
Cuando se suspende la competencia del tribunal inferior, ste no
puede seguir conociendo del asunto, y cuando no opera esta
suspensin se est en presencia del efecto devolutivo. Por el efecto
27 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
devolutivo se produce la traslacin al tribunal ad quem el
conocimiento del proceso.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no define lo que se
entiende por uno y otro efecto, pero en los arts. 191 y 192 se
precisa la suerte de la resolucin apelada segn sea la forma en que
este recurso se ha concedido.
As, entonces, el efecto devolutivo es el conocimiento que
mediante la apelacin toma el juez superior de las providencias del
inferior sin suspender la ejecucin de stas.
El efecto devolutivo no puede faltar jams en un recurso de
apelacin; es de la esencia misma del recurso.
El juez de primera instancia conoce del juicio hasta la terminacin
de la primera instancia, y sta concluye con la dictacin de la
sentencia definitiva. A este juez se le conoce tambin como juez "a
quo", expresin latina que significa "del cual". Por su parte, el
tribunal de segunda instancia slo conoce del proceso desde que el
inferior concluye la primera instancia con el pronunciamiento de la
sentencia definitiva, por esta razn se le llama tribunal "ad quem",
que significa "para el cual" o "ante el cual". As, entonces, el
recurso de apelacin puede concederse en ambos efectos o en uno
solo. Pero, el nico efecto que puede otorgarse por s solo es el
devolutivo, no hay apelacin en el solo efecto suspensivo.
El efecto suspensivo no puede existir solo, lleva tras de s el
devolutivo, pues si no se invistiera al tribunal superior de
competencia para conocer de la apelacin, ste no podr decidir
sobre la causa. Adems, la suspensin de la competencia del
tribunal inferior se verifica mientras el superior conoce del recurso.
De ah, entonces, que el efecto suspensivo slo afecte a la
ejecutoriedad del fallo impugnado y mientras se sustancia el
recurso interpuesto.
Es a travs del efecto devolutivo que se concede competencia al
tribunal superior para que conociendo del recurso enmiende o
modifique la resolucin de primera instancia.
Es preciso tener claro que no slo la mera interposicin del recurso
RECURSOS PROCESALES CIVILES 28
va a sealar los efectos del mismo, sino que quien seala los
efectos en que se concede el recurso ser la resolucin de primera
instancia. Es al juez a quo a quien le corresponde apreciar, resolver
y declarar si el recurso se concede en ambos efectos o en uno solo.
En todo caso, el recurso de apelacin tiene un efecto devolutivo
por esencia y un efecto suspensivo por naturaleza.
27.- Extensin del efecto devolutivo.
En su virtud se devuelve al tribunal superior la plenitud de la
competencia, y ste se encuentra frente al recurso de apelacin en
la misma posicin que el tribunal inferior, es decir, le corresponden
iguales derechos y deberes. De all que el tribunal de alzada pueda
examinar toda la prueba, pueda admitir o desechar las defensas
formuladas, examinar la demanda en todos sus aspectos. La
apelacin lleva a un examen totalmente nuevo del asunto. Pero,
cuidado, no se crea que esa "plenitud de potestades, propia de un
tribunal de instancia, pueda proyectarse sobre un mbito de
cuestiones igualmente extenso al que qued planteado en la
primera instancia". Tiene por ende la apelacin algunas
limitaciones, y es as que el objeto sobre el cual puede recaer la
actividad del tribunal ad quem es fijado por las partes apelantes
que "pueden determinar los extremos de la resolucin apelada a los
que extienden su impugnacin", as como el sentido y alcance de la
reforma que pretenden. En virtud del principio de congruencia el
tribunal de alzada no puede traspasar esos lmites. La sentencia qu
dicte en la segunda instancia debe pronunciarse exclusivamente
sobre los puntos y cuestiones planteadas en el recurso, excepto
aquellos casos respectos de los cuales la ley los faculta para obrar
de oficio.
Por lo tanto, las facultades del tribunal superior se encuentran
limitadas de la siguiente forma:
I.- Por regla general, el tribunal de alzada no puede entrar a
conocer de otros asuntos que los que fueron juzgados y fallados en
primera instancia. Esta limitacin no es sino una consecuencia de
29 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
lo que establece el art. 160 C.P.C, que expresa que la sentencia
debe dictarse conforme al mrito del proceso, no pudindose en
esta oportunidad proponer nuevas demandas, ya que de admitirse
tal predicamento se violara el principio de la doble instancia.
Esta limitacin tiene eso s, las siguientes excepciones:
A) El tribunal de segunda instancia puede fallar las cuestiones
ventiladas en primera instancia y sobre las cuales la sentencia
apelada no se haya pronunciado por ser incompatible con lo
resuelto en ella, y sin que se requiera un nuevo fallo del tribunal
inferior, lo que debe realizar a solicitud de parte (art. 208 C.P.).
B) Segn el art. 310 las excepciones perentorias de prescripcin,
cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta
se funde en un antecedente escrito, que pueden oponerse en
segunda instancia hasta antes de la vista de la causa. Estas
excepciones se conocen por el tribunal superior sin requerir
pronunciamiento del tribunal inferior y en nica instancia.
C) Tratndose del procedimiento sumario el tribunal ad quem
puede a solicitud de parte fallar cuestiones ventiladas en primera
instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia
apelada, aun cuando tales cuestiones sean incompatibles con lo
resuelto en ella (art. 692 C.P.C).
D) El tribunal de alzada puede, previa audiencia del Fiscal Judicial,
hacer de oficio las declaraciones que por ley son obligatorias para
los jueces, aun cuando las partes no las hayan formulado en
primera instancia y el fallo apelado no las contenga (art. 209 inc.l
C.P.C). Por ejemplo: la declaracin de incompetencia absoluta del
tribunal; o de la nulidad absoluta que aparezca de manifiesto en el
acto o contrato.
E) En materia de casacin en la forma de oficio, la ley permite al
tribunal superior anular de oficio la sentencia que conozca por va
de apelacin, casacin, consulta o de alguna incidencia cuando los
antecedentes del recurso manifiesten que ellas adolecen de vicios
que dan lugar a la casacin en la forma (art. 776 C.P.C.)
II.- Una segunda limitante establece que el tribunal de alzada tiene
RECURSOS PROCESALES CIVILES 30
nicamente competencia para conocer de los puntos o cuestiones
comprendidas en la apelacin o en la adhesin oportuna del
apelado, careciendo de esa competencia respecto de aquellas
materias, puntos o aspectos que no han sido apelados y que, por
tanto, fueron consentidos por las partes.
De esta suerte en el recurso de apelacin el objeto del mismo se
precisa por las partes al tiempo de su interposicin, refirindolo a
puntos determinados de la resolucin apelada, y aquellos no
comprendidos en la apelacin se entiende que las partes los
consienten.
Esta limitacin se traduce en el aforismo "tantum devolutum
quantum apellatum" (tanto te devolvemos cuanto te apelamos).
Cuando una resolucin contiene varios puntos o extremos, que
resuelven el asunto controvertido, las partes pueden apelar slo de
aquellos que consideren que le son agraviantes y conformarse con
los dems. Es lo que se conoce con el nombre de apelacin
consentida.
En doctrina, si el apelante no precisa las materias de las cuales
apela, se considera que la apelacin comprende todo aquello que le
es desfavorable. En nuestro derecho positivo no tiene vigencia lo
anotado.
Precisando el apelante los extremos apelados la competencia del
tribunal superior queda limitada a ellos, no pudiendo extender su
fallo a otros aspectos no comprendidos en la apelacin,
entendindose que el apelante ha aceptado los extremos que no
fueron objeto del recurso.
III.- Una tercera limitante que afecta al tribunal de alzada es que la
apelacin interpuesta por una de las partes no aprovecha a la otra.
Esta limitacin no es sino una consecuencia del principio de
personalidad del recurso de apelacin y de la prohibicin que
afecta al tribunal para pronunciarse sobre cuestiones no
comprendidas en el recurso. As, cada parte debe tomar la
iniciativa de la reforma de la sentencia en todo lo que sea contrario
a sus intereses. Eso s que la decisin del tribunal superior no
31 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
puede ser ms desfavorable al apelante que la resolucin del de
primera. Se prohibe al sentenciador de segundo grado la
"reformatio inpeius" (reformar empeorando).
Si en el litigio figuran varios demandantes o varios demandados, la
apelacin interpuesta por uno de ellos es en principio respecto de
los otros "res nter alias acta", o sea la apelacin de una de las
partes no impide que el fallo quede firme respecto de sus
colitigantes que no han apelado, pues la apelacin es extraa a
ellos.
Lo anotado opera en la medida en que el objeto de la cuestin
debatida sea divisible, pero no operara cuando exista solidaridad o
indivisibilidad entre las partes.
28.- Efecto suspensivo.
La consecuencia de l es la suspensin de la competencia del
tribunal inferior y, por ende, el tribunal a quo no puede practicar
acto de tramitacin alguno en la causa apelada.
Su objeto es hacer perder, entonces, al tribunal de primera instancia
su competencia para conocer del negocio, paralizando su
tramitacin o el cumplimiento del fallo mientas no se termine el
recurso por alguno de los medios que contempla la ley.
Cuando la apelacin se concede en el efecto devolutivo hay dos
tribunales conociendo del asunto, y cuando se concede en ambos
efectos existe slo el tribunal de segunda instancia para seguir
conociendo de la causa.
Es necesario, adems, tener en cuenta que el art. 191 inc. 2o del
C.P. Civil indica que, no obstante concederse en ambos efectos una
apelacin, el tribunal de primera instancia va a entender en todos
los asuntos en que por disposicin expresa de la ley conserve
competencia, especialmente en las gestiones a que d origen la
interposicin del recurso hasta que se eleven los autos al superior,
y tambin en aquellas que se hagan para declarar desierta o
prescrita la apelacin antes de la remisin del expediente al
RECURSOS PROCESALES CIVILES 32
tribunal superior.
29.- Extensin del efecto suspensivo.
Hemos dicho que el efecto suspensivo supone la suspensin de la
competencia funcional, es decir, de las potestades que le
corresponden al juez "a quo" respecto del proceso como juez de
primera instancia.
Empero, tal suspensin ha dado lugar para cierta interpretacin al
tenor de lo que expresa el art. 191 inc. 1o C.P.C, al utilizar la
palabra "causa" contenida en l. En efecto, hay quienes sostienen
que tal palabra incluye a todo el proceso en s, con sus cuadernos e
incidentes que puedan existir. Otros, por su parte, opinan que slo
se refiere al cuaderno en que se haya interpuesto el recurso y sin
que se afecte el resto, en el evento de que los haya.
En otras palabras, podra plantearse el problema de la extensin del
efecto suspensivo formulando las siguientes interrogantes:
1) Si se concede una apelacin en ambos efectos en contra de una
resolucin dictada en un incidente se suspende la competencia del
tribunal inferior tambin respecto del cuaderno principal y dems
cuadernos incidentales?, o
2) Si se concede una apelacin en ambos efectos en contra de una
resolucin dictada en el cuaderno principal se suspende la
competencia del tribunal inferior tambin respecto de todos los
cuadernos incidentales que puedan existir?
Cada corriente tiene sus argumentos. As, los que estiman que se
suspende la competencia en todos los cuadernos del juicio estiman:
A) Que el art. 191 inc. 1o C.P.C. al tratar del efecto suspensivo
emplea la palabra "causa", y sta no ha sido definida por el
legislador, por lo tanto debe entenderse en el sentido que ese
mismo legislador la ha usado para casos anlogos, como acontece
en los arts. 6 inc. 2,71 inc. 2o, 122 inc. 4
o y 138.
Por ende, con este concepto de causa se trata de denotar un
33 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
conjunto de trmites y actuaciones que constituyen un proceso,
tanto en el aspecto principal como en el incidental.
B) Cuando la ley ha querido que la apelacin que se deduce en un
cuaderno no paralice la actividad jurisdiccional en los dems lo ha
dicho expresamente, como acontece por ejemplo en el art. 652 inc.
2o C.P.C. y art. 458 inc. 3
o del mismo texto.
C) Por ltimo, de no seguirse este criterio se daara el principio de
que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
La segunda tesis razona que la competencia slo se suspende en el
cuaderno en que incide el recurso. Para ello tienen los siguientes
argumentos:
1o) Esta regla del art. 191 inc.l C.P.C. est modificada por aquella
otra de carcter especial contenida en el art. 87 C.P.C, que versa
sobre la tramitacin de los incidentes, y se ha fallado que esta
disposicin no tendra aplicacin si se estimara que la apelacin
concedida en cualquier cuaderno suspendiese toda la competencia
del juez de la causa, dado que si as fuese no se cumplira el objeto
perseguido por el legislador al ordenar la formacin de cuadernos
separados o especiales.
2o) Al usar el art. 191 inc. 1
o C.P.C. la palabra causa lo hace
restringidamente, aplicndola nicamente al expediente en que se
ha concedido la apelacin en ambos efectos.
3o) No puede aceptarse el argumento de la opinin contraria basado
en los arts. 652 inc. 2o y 458 inc.3
o, toda vez que stos no se
refieren a asuntos desligados de la cuestin principal, sino que esas
actuaciones en s mismas tienen el carcter de principal. No puede
aducirse que el embargo y dems trmites del cuaderno de apremio
sean incidentes del cuaderno ejecutivo o principal. En general,
todas son cuestiones principales, razn por la cual el legislador dijo
expresamente, en esos casos, que las apelaciones concedidas en un
cuaderno no privan al juez de competencia en los otros.
4o) Por lo dems, la intencin del legislador al prescribir que
ciertos incidentes se tramitarn en cuaderno separado, fue
precisamente para poner atajo al deseo de litigantes inescrupulosos
RECURSOS PROCESALES CIVILES 34
de retardar la marcha de la cuestin principal.
El resultado prctico inmediato de la formacin de cuadernos es la
no suspensin de la competencia del tribunal recurrido para seguir
conociendo de la cuestin principal, no obstante la no interposicin
y concesin de la apelacin en ambos efectos dentro de la
tramitacin de los primeros, y viceversa.
30.- Formas de conceder el recurso de apelacin.
Considerando los efectos que el recurso conlleva, l puede
concederse de las formas:
a) en el solo efecto devolutivo, y
b) en ambos efectos, es decir, devolutivo y suspensivo.
La regla general actualmente, y pese a lo establecido en el art. 195
C.P.C, es que el recurso se conceda en el solo efecto devolutivo,
as se desprende del art. 194 N 2 C.P.C.
El efecto suspensivo ha quedado reservado para las apelaciones de
ciertas sentencias definitivas nicarnente.
Si el tribunal al pronunciarse sobre la concesin de un recurso de
apelacin otorga simplemente apelacin sin limitar sus efectos, se
entiende que comprende ambos efectos (art. 193 C.P.C).
La apelacin a que alude este artculo, es la que se conoce con el
nombre de apelacin libre.
a) Concesin en el solo efecto devolutivo
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 194 C.P.C. el recurso de
apelacin debe concederse en el solo efecto devolutivo en los
siguientes casos:
N 1.- De las resoluciones dictadas contra el demandado en los
juicios ejecutivos y sumarios.
Se ha entendido por los tribunales, en este caso, que juicio sumario
no es slo el del art. 680 C.P.C, sino que tambin tienen este
carcter aquellos que por su estructura presentan tal carcter, por
35 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
ejemplo: juicios posesorios, juicios derivados del contrato de
arrendamiento que se contemplan en el C.P.C.
Adems se requiere que la resolucin sea dictada en contra del
demandado. Si el recurso lo intenta el actor no opera esta norma,
en mrito de la cual el recurso se conceder en ambos efectos.
N 2.- De los autos, decretos y sentencias interlocutorias. Es en
virtud de este numerando que la apelacin en lo devolutivo se
constituy en la regla general en materia de su concesin.
Efectivamente, con antelacin a la ley N 18.705, de 24 de mayo
de 1988, la regla general era que la apelacin se concediere en
ambos efectos.
N 3.- De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre
ejecucin de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria.
En este nmero se est haciendo referencia a las resoluciones que
se pronuncian en el procedimiento que contempla el art. 233 C.P.C.
y siguientes.
A diferencia de lo que acontece en el numerando uno, aqu no se
distingue quin apela, si es el ejecutante o el ejecutado.
En este nmero se est haciendo referencia a las resoluciones que
se pronuncian en el procedimiento que contempla el art. 233 C.P.C.
y siguientes.
N 4.- De las resoluciones que ordenan alzar medidas precautorias.
Aun cuando no existiese este numeral a igual conclusin se habra
llegado por aplicacin del N 2 de este artculo, considerando que
la resolucin que recae en este alzamiento es un auto.
N 5.- De todas las dems resoluciones que por disposicin de la
ley slo admitan apelacin en el efecto devolutivo. As sucede, por
ejemplo, respecto de la apelacin subsidiaria que falla
negativamente un recurso de reposicin interpuesto en contra del
auto de prueba.
Hay que tener presente que cuando se concede una apelacin en el
solo efecto devolutivo el tribunal de primera instancia queda con
una competencia condicional, sujeta a que el tribunal superior
RECURSOS PROCESALES CIVILES 36
confirme la resolucin apelada, ya que si la revoca todo lo que se
haya obrado en primera instancia con posterioridad a la concesin
del recurso, queda sin valor. Por el contrario, si se confirma, todo
lo que se haya obrado tiene validez.
31.- Situacin que se presenta cuando la apelacin se concede
en el solo efecto devolutivo.
Tratndose del efecto devolutivo hay dos tribunales que deben
conocer al mismo tiempo del asunto de que se trata, lo que origina
un problema al existir un solo expediente. No es posible pretender
que existan varios expedientes, y es el art. 197 C.P.C. el que
proporciona la solucin a esta dualidad que se presenta,
disponiendo que es necesario obtener fotocopias o compulsas de
las partes pertinentes del expediente original para que cada tribunal
pueda continuar conociendo del proceso. Las compulsas son las
copias mecanografiadas de las partes necesarias del expediente
para que el tribunal que corresponde pueda seguir conociendo del
asunto, y son de cargo del apelante.
Segn lo establece la ley (art. 192 C.P.C.) el tribunal inferior
seguir conociendo de la causa hasta su terminacin, incluyendo la
ejecucin de la sentencia definitiva.
Por excepcin este conocimiento por parte del tribunal a quo puede
suspenderse si el tribunal superior, a peticin de parte, decreta
orden de no innovar (art. 192 inc. 2o C.P.C).
Conforme al art. 197 C.P.C. el apelante dentro de los cinco das
siguientes a la fecha de la notificacin de la resolucin que
concedi el recurso, debe depositar en la secretara del tribunal la
cantidad de dinero que el secretario estime suficiente para cubrir el
valor de las fotocopias o de las compulsas. De esta circunstancia el
secretario deja constancia en el proceso, sealando la fecha y el
monto del depsito. Si el apelante no cumple con esta obligacin,
se le tendr por desistido del recurso, sin ms trmite.
Tcnicamente en este caso no hay un desistimiento, sino una
desercin del recurso de apelacin.
37 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
Slo en el caso de que exista imposibilidad para sacar fotocopias,
lo que debe certificar el secretario, se remitirn compulsas.
Hay que tener presente que si se apela de la sentencia definitiva y
se concede en el solo afecto devolutivo, se remitirn al tribunal
superior los autos originales. Tratndose de la apelacin de otro
tipo de resolucin, son las fotocopias o compulsas las que se
envan al tribunal ad quem. Empero, en uno y otro caso, el
despacho al tribunal de alzada debe llevarse a cabo en el da
siguiente al de la ltima notificacin.
Sin embargo, este plazo puede ampliarse por todos los das que sea
necesario a juicio del tribunal, atendida la extensin de las copias
que hayan de sacarse (art. 198 C.P.C).
32.- Orden de no innovar (litis pendente, nihil innovatur, omnia
in suo status esse debent res finiatur).
La orden de no innovar es una medida cautelar dictada por un
rgano jurisdiccional con ocasin de haberse interpuesto ciertos
recursos, intimando al tribunal inferior para que se abstenga de
alterar lo obrado o de cumplir la resolucin recurrida, mientras est
pendiente el conocimiento y fallo del recurso.
Hemos manifestado que la apelacin concedida en el efecto
devolutivo significa que el tribunal a quo sigue conociendo del
asunto. En consecuencia, para evitar eventuales perjuicios al
apelante, ste puede solicitar al tribunal de alzada que dicte orden
de no innovar (art. 192 inc. 2o C.P.C.)
Esta norma merece dos alcances:
1) no seala la oportunidad para hacer uso de esta facultad, por lo
cual puede ejercerse desde que ingresa el recurso a la Corte de
Apelaciones y hasta antes de la vista de la causa;
2) Esta orden debe decretarse por resolucin fundada.
En cuanto a los efectos que se derivan de esta orden, es la
suspensin de los efectos de la resolucin apelada o bien paralizar
RECURSOS PROCESALES CIVILES 38
su cumplimiento, segn sea el caso. Por ende, esta orden no
importa necesariamente la paralizacin de todo el proceso. Incluso
se faculta al tribunal para restringir estos efectos, por resolucin
fundada. Los fundamentos de las resoluciones que se dictan de
conformidad a este inciso (art. 192 inc. 2o) no constituyen causal
de inhabilidad para los juzgadores que las emitieren.
33.- Tramitacin de la orden de no innovar.
Solicitada que sea ella, el presidente del respectivo tribunal debe
distribuirla entre las diversas salas en que pueda estar dividido el
tribunal mediante sorteo, y la sala sorteada resolver en cuenta
sobre la solicitud.
Una vez decretada la orden, la causa queda radicada en dicha sala,
y ser sta la que conocer del recurso de apelacin interpuesto,
causa que va a gozar de preferencia para figurar en la tabla, as
como en su vista y fallo.
Esta orden produce radicacin nicamente, cuando se concede,
pero no cuando se deniega. Adems tal orden slo operar en
relacin con el recurso de apelacin en que ella recay (principio
de la personalidad).
En sntesis, orden de no innovar es no hacer nada nuevo, no mudar
o alterar las cosas introduciendo novedades. Segn Alsina es dejar
las cosas en el estado en que se encontraban en un determinado
momento.
De esta suerte, se trata de una resolucin dictada por un rgano
jurisdiccional, en cuya virtud se ordena a un tribunal inferior que
est conociendo de un asunto, paralizar el procedimiento y no
llevar gestin alguna que tienda a proseguir la tramitacin de la
causa o a cumplir la resolucin objetada.
39 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
34.- Tramitacin del recurso de apelacin.
Debe distinguirse la tramitacin en primera instancia y la
tramitacin en segunda instancia.
I.- Primera instancia
En esta etapa pueden observarse las siguientes situaciones: 1) La
concesin del recurso. Interpuesto el recurso ante el tribunal a quo,
ste debe dictar una resolucin concedindolo o denegndolo. Con
este fin el tribunal examinar:
a) Si la resolucin apelada es de aquellas contra las cuales procede
el recurso de apelacin.
b) Si el recurso ha sido interpuesto en tiempo o es extemporneo.
c) Si la apelacin es fundada.
d) Si el recurso contiene peticiones concretas.
Si no concurren los dos primeros requisitos, lo deniega; y si no
concurren los dos ltimos lo debe declarar inadmisible.
La admisibilidad es la aptitud legal del acto, dependiente del
cumplimiento de ciertos requisitos, para que su contenido deba ser
tomado en consideracin por el juez.
2o) Un segundo trmite est constituido por la faccin de las
fotocopias o de las compulsas, en su caso. Sobre el particular en
paginas anteriores nos hemos referido a esta materia, y a ellas nos
remitimos.
3o) Un tercer trmite se refiere a la remisin del proceso, y al cual
alude el art. 198 C.P.C, que tambin ha sido examinado con
antelacin.
Interpuesto el recurso ante el tribunal inferior, ste debe concederlo
o denegarlo, y la resolucin respectiva se notifica por el estado
diario. Para el caso en que se concede el recurso, la notificacin de
la resolucin pertinente y el transcurso del plazo que tienen las
partes para comparecer ante el tribunal superior, constituye el
emplazamiento de segunda instancia. Este trmite es esencial y su
omisin da lugar al recurso de casacin en la forma.
RECURSOS PROCESALES CIVILES 40
II.- Segunda instancia
En este grado jurisdiccional es posible tambin distinguir diversos
trmites, que estn constituidos por:
1o) El ingreso del expediente a la secretara del tribunal.
Oportunidad en la cual se le asigna a la causa un nmero de orden
correlativo.
La certificacin del secretario deja constancia de la fecha en que el
asunto ingres a la secretara del tribunal, y se estampa en el
expediente. Desde esta fecha comienza a correr el plazo que tienen
las partes para comparecer ante el tribunal de alzada para proseguir
el recurso.
2o) Un segundo momento en esta tramitacin est constituido por
la declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso, lo
que no implica analizar el fondo sino slo ciertos aspectos
formales. En consecuencia, va a determinar:
a) si la resolucin ha sido interpuesta en contra de resolucin que
lo admita;
b) si ha sido interpuesto dentro del plazo legal;
c) si la apelacin es fundada;
d) si contiene peticiones concretas.
De este examen puede concluir que el recurso es inadmisible,
situacin en la cual devolver el proceso al tribunal inferior para el
cumplimiento del fallo, (art. 214 C.P.C).
Si el tribunal tiene dudas acerca de la admisibilidad del recurso,
ordenar traer los autos en relacin sobre este punto (art. 213 inc.
2o).
Si concluye que el recurso es admisible dicta la resolucin
correspondiente, esto es, dar cuenta o traer los autos en relacin
(arts.199, 214), segn corresponda, pues no hay una resolucin
explcita que as lo disponga.
En la prctica, el tribunal de alzada no examina previamente si el
recurso es admisible o inadmisible, sino que de inmediato lo
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admite a tramitacin, sin perjuicio de que en la vista de la causa se
alegue su inadmisibilidad y pueda declararla el tribunal en tal
oportunidad.
3o) Un tercer trmite se refiere a la resolucin que dicta el tribunal
para conocer del recurso, la que puede ser:
a) ordenar traer los autos en relacin (art. 214);
b) ordenar se d cuenta (art. 199).
Estas resoluciones se dictan sin esperar la comparecencia de las
partes y se notifican personalmente por ser la primera de la
segunda instancia (art. 221).
Qu asuntos se ven en cuenta?
La apelacin de toda resolucin que no sea sentencia definitiva se
ver en cuenta, y el Presidente del tribunal distribuir las causas,
previo sorteo, entre Jas distintas salas en que est dividido el
tribunal. Con esta finalidad, las Cortes deben establecer horas de
funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de estas
apelaciones (art. 199).
Hace excepcin a lo anotado cuando cualquiera de las partes dentro
del plazo para comparecer en segunda instancia, solicite alegatos,
caso en el cual se dispondr traer los autos en relacin (art. 199
inc.2).
Qu asuntos se conocen en relacin?
Se conocern en relacin o previa vista de la causa la apelacin de
las sentencias definitivas; as como la apelacin de las dems
resoluciones que son susceptibles de apelacin, si dentro del plazo
de comparecencia a la instancia, cualquiera de las partes ha pedido
alegatos; y por ltimo tambin lo ser la declaracin de
inadmisibilidad o la extemporaneidad, cuando el tribunal no lo
haya declarado as desde luego (art. 213 inc. 2o).
RECURSOS PROCESALES CIVILES 42
35.- Comparecencia de las partes.
En relacin a la comparecencia de las partes ante el tribunal
superior a seguir el recurso interpuesto, ellas tienen el plazo de
cinco das, trmino que se cuenta desde que se reciben los autos en
la Secretara del Tribunal de segunda instancia (art. 200).
Este plazo presenta las siguientes caractersticas:
1. Es un plazo de das hbiles.
2. Es un plazo fatal para el apelante, pero no respecto del apelado,
toda vez que el apelado rebelde puede comparecer en cualquier
estado del recurso representado por procurador del nmero (art.
202 inc. 2o).
3. El plazo se cuenta desde que ingresan los autos a la secretara
del tribunal de segunda instancia (art. 200 inc. 1o).
4. Es un plazo comn, pues corre tanto para el apelante como para
el apelado.
Este plazo es susceptible de aumentarse en la misma forma que el
de emplazamiento para contestar la demanda cuando los autos se
remitan desde un tribunal de primera instancia que funcione fuera
de la comuna en que resida el de alzada, y el aumento se hace
conforme a lo indicado en los arts. 258 y 259.
En lo que atae a la forma de comparecer, las parios lo pueden
hacer en forma personal o representado por abogado habilitado
para el ejercicio de la profesin o bien por medio de un procurador
del nmero (art. 202 inc. 2o, C.P.C. 398 C.O.T.). El apelado
rebelde slo puede comparecer por procurador del nmero (art. 202
inc. 2o).
36.- Efectos que se siguen de la incomparecencia de las partes.
Para precisar los efectos de la incomparecencia, hay que distinguir
entre el apelante y el apelado.
a) Si el apelante no comparece dentro del plazo legal, el tribunal
declarar la desercin del recurso previa certificacin que el
43 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
secretario deber efectuar de oficio. Asimismo, el apelado puede
solicitar la declaracin pertinente, verbalmente o por escrito. Del
fallo que se pronuncia sobre el particular puede pedirse reposicin
dentro de tercero da, el que va a producir sus efectos respecto del
apelante desde que se dicte y sin necesidad de notificacin (art.
201). b) Si no comparece el apelado, se va a seguir el recurso en su
rebelda por el solo ministerio de la ley, afectndole todas las
resoluciones desde que se dictan sin necesidad de notificrselas.
No obstante el apelado rebelde puede comparecer en cualquier
estado del recurso, representado por un procurador del nmero (art.
202 inc. 2o).
37.- Cul es la importancia del escrito de apelacin?
Es trascendente este escrito, porque fija la competencia del tribunal
de segunda instancia mediante los fundamentos de hecho y de
derecho que debe contener. Y lo es, adems, porque debe contener
las peticiones concretas que el apelante dirige al tribunal ad quem,
y sobre las cuales ste debe pronunciarse.
Se entiende por peticiones concretas las demandas que se someten
a conocimiento del tribunal de alzada con toda precisin y claridad
para que modifique o revoque la resolucin apelada.
Un escrito de apelacin contiene peticiones concretas, precisas y
claras cuando el apelante indica el tribunal de alzada en qu sentido
debe hacer la modificacin y cul es la resolucin que se solicita se
dicte en reemplazo de la de primera instancia. Por consiguiente, un
escrito de apelacin no contendr peticiones concretas si el
apelante se limita a decir que se revoque la resolucin apelada en
cierta parte, sin expresar la declaracin que se persigue en
sustitucin.
En todo caso, el Cdigo de Procedimiento Civil no ha prescrito en
ninguna de sus disposiciones que las peticiones concretas
RECURSOS PROCESALES CIVILES 44
deben formularse en trminos sacramentales y solemnes. Con todo,
estas peticiones concretas deben ajustarse tanto a las acciones
como a las excepciones planteadas y resueltas en primera instancia.
En otras palabras, deben guardar relacin con la materia objeto del
juicio y no referirse a puntos extraos a ella. Y si por ventura estas
peticiones concretas aluden a materias extraas a la litis debatida
en el pleito, el tribunal no tiene por qu considerarlas ni
pronunciarse sobre ellas en forma alguna.
38.- Formas de conocer de los asuntos por las Cortes de
Apelaciones.
Hemos manifestado anteriormente que las Cortes de Apelaciones
conocen de los asuntos en cuenta o en relacin. Con la notificacin
legal de estas resoluciones termina la tramitacin del recurso.
Conocer en cuenta quiere decir que la Corte toma conocimiento del
recurso a travs de la exposicin que realiza el relator, sin que
exista ningn otro trmite. En cambio, cuando la causa se conoce
en relacin, significa que ese conocimiento se cumple por medio
de la vista de ella.
Puede decirse que la vista de la causa es un conjunto de trmites y
actuaciones complejos ordenados por la ley que habilitan al
tribunal para conocer y resolver el asunto de que se trata. Estas
diligencias, trmites o actuaciones que habilitan la vista de la causa
son:
a) notificacin del decreto en relacin (art. 221), en forma legal.
b) Certificacin del relator de estar la causa en estado de tabla.
c) Figuracin de la causa en la tabla (arts. 69 a 71 C.O.T. y 164
C.P.C.)
d) Anuncio de la causa (art. 163 inc. 2o C.P.C.)
e) Relacin del asunto (arts. 161 inc. 2o, 223 C.P.C. 383 C.O.T.)
f) Alegatos (art. 223 C.P.C.)
Etapas que ya han sido analizadas en otra oportunidad y que, por lo
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tanto, es innecesario volver sobre ellas.
39.- Adhesin a la apelacin.
Intimamente vinculada a la apelacin se encuentra la adhesin a la
apelacin. Adherirse a la apelacin es pedir la reforma de la
sentencia apelada en la parte que la estime gravosa el apelado (art.
216 inc. 2o).
La apelacin adhesiva es un recurso mixto, puesto que puede
deducirse tanto ante el tribunal a quo como ante el tribunal ad
quem(art. 217).
Lo normal es que los recursos deben interponerse dentro de un
trmino. La apelacin adhesiva no sigue normalmente esta regla,
puesto que no est sujeta regularmente a un plazo, sino a una
oportunidad excepcional tanto en primera como en segunda
instancia. No obstante, est sujeta a un plazo fatal cuando se
formula en segunda instancia, pues debe llevarse a cabo dentro del
plazo que establece el art. 200, esto es, en el trmino de cinco das
que se conceden para comparecer ante el tribunal superior a seguir
el recurso interpuesto (art. 217).
El origen remoto de la apelacin adhesiva se encuentra en la
Constitucin AMPLIOREM dictada por Justiniano, quien se
inspira en un ideal de equidad para consagrarla, y reponer as el
equilibrio del proceso en alzada restableciendo la relacin
igualitaria al promover la bilateralidad en la alzada. En todo caso,
en ella no aparece la voz adhesin, que significa unirse o juntarse,
sino que la incorporan posteriormente los canonistas, que la usaron
en el sentido del interviniente o litisconsorte que apoya al apelante.
La doctrina y prctica posteriores se encargaron de desvirtuar su
sentido original.
Jaime Guasp no participa de la denominacin que se le asigna
porque el nombre es equvoco y puede dar a entender que la
apelacin por adhesin trata de coadyuvar a los resultados que
pretende obtener la apelacin principal, siendo normalmente todo
lo contrario, ya que el que apela por adhesin contradice al
RECURSOS PROCESALES CIVILES 46
apelante principal, si bien no lo hace tomando la iniciativa de la
segunda instancia, sino en virtud de la iniciativa asumida por el
contrario.
Los elementos de la adhesin y que fluyen de la definicin
contenida en el art. 216, son:
1. Impugnacin por parte del apelado.
2. Existencia de una apelacin previa y pendiente.
3. Existencia de agravios para el apelado.
4. Pasividad del apelado en la oportunidad perentoria que tuvo para
apelar.
De esta forma para que la adhesin pueda prosperar se precisa que
exista un recurso de apelacin pendiente y que la resolucin de la
cual se apela cause un agravio a la parte apelada.
40.- Oportunidad en que el apelado puede adherirse a la
apelacin.
El apelado puede adherirse a la apelacin en la forma y
oportunidad que indica el art. 217 C.P.C. (art. 216), vale decir,
tanto en primera como segunda instancia.
1) En primera instancia puede efectuarse antes de elevar los autos
al tribunal superior. Y la solicitud escrita que se presente al efecto
debe cumplir con los requisitos mencionados en el art. 189, es
decir debe contener los fundamentos de hecho y de derecho en que
se apoya y las peticiones concretas que se formulan. Si no los
contiene debe ser declarada inadmisible.
Efectuada la adhesin en primera instancia, el apelado adhesivo
debe comparecer ante el superior dentro del plazo legal. Si no lo
hace se declara la desercin de la apelacin adherida.
En todo caso, para saber en un momento dado si existe o no
recurso de apelacin pendiente, el secretario del tribunal debe
anotar la hora en que se le entregan los escritos de adhesin y de
desistimiento.
47 HECTOR OBERG YAEZ MACARENA MANSO VILLALN
2) En segunda instancia la adhesin debe hacer dentro del plazo
que establece el art. 200, y al igual que en el caso anterior, el
escrito de adhesin debe cumplir con los requisitos del art. 189, so
pena que si as no se hiciere se declare inadmisible el recurso.
Igualmente son aplicables en esta instancia a la adhesin las
disposiciones contenidas en los arts. 200 (comparecencia en
segunda instancia), 201 (inadmisibilidad) y 211 (prescripcin de la
apelacin).
41.- Paralelo entre apelacin y adhesin a la apelacin.
Entre ambos recursos pueden observarse las siguientes semejanzas
y diferencias:
1. La apelacin se interpone siempre ante el tribunal que dict la
resolucin recurrida.
La adhesin a la apelacin tiene un carcter mixto, en cuanto puede
deducirse ante el tribunal a quo o ante el tribunal ad quem.
2. Ambos recursos se interponen para ante el superior jerrquico
del que dict la resolucin impugnada.
3. Ambos proceden en contra de una resolucin que no tiene el
carcter de firme.
4. La apelacin debe interponerse dentro de un plazo perentorio. La
adhesin a la apelacin procede en una oportunidad especial, salvo
excepcin en que est sujeta a plazo.
5. Ambos recursos requieren solicitud de parte. No se admite en
materia civil la "reformatio in peius", esto es la reforma del fallo
apelado en perjuicio del apelante cuando la contraparte no lo ha
impugnado.
6. La apelacin es un recurso independiente.
La adhesin tambin lo es, pero subordinado en el origen. En otros
trminos, la adhesin no es accesoria a la apelacin deducida, slo
tiene este carcter en lo que respecta a su nacimiento, pero despus
es enteramente independiente de aquella otra.
RECURSOS PROCESALES CIVILES 48
7. Ambos son recursos ordinarios.
8. Ambos son recursos por va de reforma.
9. En la apelacin el apelante debe ser parte agraviada. En la
adhesin el recurrente debe ser el apelado agraviado.
10. La apelacin en ciertos casos debe revestir un carcter
subsidiario de la solicitud de reposicin y para el evento de no ser
sta acogida.
La adhesin no reviste tal carcter, puesto que procede en virtud de
una apelacin contraria ya concedida y vigente.
42.- Prueba en segunda instancia.
Es posible que en la segunda instancia sea necesario rendir prueba.
As, el tribunal de alzada conociendo de un recurso de apelacin,
puede estimar que un hecho no se encuentra suficientemente
probado y para llegar a la verdad objetiva puede dictar una medida
para mejor resolver.
Desde el punto de vista de las partes, y segn lo prescribe el art.
207, la regla general es que en la segunda instancia no se admite
prueba alguna. Empero, es esta misma disposicin la que establece
algunas excepciones que estn contenidas en los arts. 310, 348 y
385 C.P.C. As, entonces,
a) El art. 310 permite hacer valer en segunda instancia hasta antes
de la vista de la causa las excepciones de prescripcin, cosa
juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, pudiendo el
tribunal recibirlas a prueba, y que fallar en nica instancia (art.
207).
b) Una segunda excepcin es el art. 348, que autoriza la
presentacin de la prueba documental hasta antes de la vista de la
causa. La presentacin en todo caso no suspende la vista de la
causa, pero sta no se podr fallar hasta que se encuentre vencido
el trmino de citacin, si hay lugar a ella.
c) La tercera excepcin se encuentra en el art. 385, que refirindose
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a la confesin judicial indica que ella puede solicitarse hasta antes
de la vista de la causa.
Sin perjuicio de estas medidas probatorias, que van a producir las
partes, el tribunal puede disponer como medida para mejor
resolver, y sin perjuicio de lo que se contiene en el art. 159 C.P.C,
la recepcin de la prueba testimonial, en la medida que sta rena
los siguientes requisitos (art. 207 inc. 2o).
1. Que no se haya podido rendir en primera instancia;
2. Que verse sobre hechos que no figuren en la prueba rendida.
3. Que esos hechos sean estrictamente necesarios en concepto del
tribunal para la acertada resolucin del asunto.
Si se renen estos requisitos se decreta esta prueba, y para llevarla
a efecto el tribunal sealar determinadamente los hechos sobre los
cuales deba recaer y abrir un trmino probatorio especial por el
nmero de das que fije prudencialmente, y que no podr exceder
de ocho das. La lista de testigos deber presentarse dentro de
segundo da de notificada por el estado la resolucin respectiva.
Es preciso considerar que este art. 207 alude a una medida para
mejor resolver no contemplada en el art. 159, ya que la prueba
testifical a que se refiere es una nueva prueba, toda vez que uno de
sus requisitos es que no se haya rendido en primera instancia.
Fuera de los casos sealados en la ley, hay que tener presente que
la inspeccin personal del tribunal slo se decreta cuando ste la
estime necesaria, cometindose su prctica a uno o ms de sus
miembros, (arts. 403, 405 C.P.).
Adems, y segn lo prescribe el art. 412, el informe de peritos
puede decretarse en cualquier estado del juicio, sea de oficio o a
peticin de parte.
Pero al margen de estos medios de prueba y sin que tenga el
carcter de tal, pues no est en el Cdigo Civil ni en el de
Procedimiento Civil en esa calidad, puede decretarse otra medida a
peticin de parte como diligencia previa al acuerdo y fallo del
asunto. Este medio que puede decretarse se conoce con el nombre
RECURSOS PROCESALES CIVILES 50
de "informes en derecho".
Qu se entiende por informes en derecho?
Son estudios razonados y concienzudos que las partes pueden
presentar sobre cuestiones de derecho de difcil solucin.
El informe en derecho slo lo puede decretar el tribunal a peticin
de parte (art. 228 C.P.C.)
Se acostumbra a formular esta peticin por escrito antes de la vista
de la causa, y realizada en forma legal el tribunal tiene que acceder
a ella, pues su concesin no es facultativa.
El trmino para informar en derecho lo seala el tribunal y no
puede exceder de sesenta das, salvo acuerdo de las partes (art.
229), y debe presentarse impreso con las firmas del abogado y de
la parte o su procurador. Se acompaarn en el nmero de
ejemplares impresos necesarios para entregar a cada uno de los
ministros que van a intervenir en la vista de la causa y se agrega
otro a los autos con la certificacin del relator asignado a la causa
dando fe bajo su firma de la conformidad o disconformidad que
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