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Lacunas
1) Lacuna própria: espaço vazio no sistema
2) Lacunas impróprias: originam-se da comparação do sistema real x ideal
1a) Heterointegração - busca-se alternativa em ordenamento diverso (direito natural,
internacionais, costume, doutrina, etc.)
1b) Autointegração – busca-se alternativa dentro do ordenamento (analogia, princípios
gerais do direito, interpretação extensiva)
2) Só completáveis pelo legislador
Antinomias
Duas normas válidas e vigentes incompatíveis entre si
1) Aparentes / solúveis – critérios de solução:
a) critério cronológico – é aquele no qual, entre duas normas incompatíveis, prevalece a
norma posterior
b) critério hierárquico – é aquele pelo qual, entre duas normas incompatíveis, prevalece
a hierarquicamente superior
c) critério da especialidade - é aquele pelo qual, entre duas normas incompatíveis, uma
geral e outra especial (ou excepcional), prevalece a segunda
2) reais / insolúveis = incompatibilidade “impossível” de resolver
BOBBIO
Ética: Finalidade de todas as ações = EUDAIMONIA; que se atinge por meio das
VIRTUDES, consistentes NO JUSTO MEIO entre dois vícios (excesso e insuficiência),
pautadas pela RAZÃO e aprendidas pelo HÁBITO/REPETIÇÃO
Justiça: Geral - convivência social (seguir as leis da Pólis)
Particular: Distributiva: honrarias, bens, dinheiro etc. relação vertical; PROPORCIONAL ao
mérito; Comutativa: correção de uma relação: IGUALDADE ABSOLUTA (1 para 1)
ARISTÓTELES
Estado de natureza = RUIM (guerra de todos contra todos)
Celebra-se o contrato social para terminar com a violência, medo, vinganças por meio
do cumprimento de um pacto/acordo/contrato
Firma-se um ESTADO ABSOLUTISTA com a TRANSFERÊNCIA dos direitos
Ideia de estado forte para proteger o direito à vida e evitar o retorno ao Estado de
Natureza.
Estado de Natureza = homem é neutro; possui direito à vida, à propriedade privada
(critério do trabalho) e à punir infrações.
Celebra-se o Contrato Social para MELHORAR a vida → criação das próprias leis;
julgamentos e punição mais justas, sistema coercitivo para indivíduos que por algum
motivo desrespeitem os direitos acima.
CESSÃO DE DIREITOS PARA O ESTADO.
HOBBES
JOHN LOCKE
Estado de natureza = BOM
Crescimento populacional leva ao ESTADO DE SOCIEDADE; propriedade privada gera
desigualdade – corrompe o indivíduo (leis que só beneficiam os ricos, por ex)
Rompimento desse estado pelo CONTRATO SOCIAL – Nova sociedade conduzida pela
noção de Vontade Geral (o que há de comum em todas as vontades)
ROUSSEAU
Princípio da utilidade – toda ação deve ser aprovada/rejeitada conforme tendência de
aumentar ou reduzir o bem estar (seu e geral). IDEIA QUANTITATIVA
JEREMY BENTHAM
QUALIDADE E QUANTIDADE de bem estar
Prazeres relativos aos pensamento, sentimento, imaginação > prazeres físicos (beber,
comer, etc)
STUART MILL
NORMA FUNDAMENTAL: O que dá “validade” a um sistema jurídico? Sua Constituição. O
que dá validade e objetividade a uma Constituição? A norma fundamental
Fictícia; pressuposta (pelo intelecto, não pela vontade) – sem ela o retorno infinito só
seria explicado por questões alheias ao direito
A Constituição dá objetividade e validade às normas gerais, que, por sua vez ,darão
objetividade e validade normas individuais
HANS KELSEN
Textura aberta do direito
1) imprecisão linguística na descrição de uma norma prejudicando o método da
subsunção e silogismo tradicionalmente utilizados.
2) à finitude ou ignorância humana consistente na impossibilidade de previsão de todas
as condutas possíveis.
Lembrar: normas apresentam noção de sentido. discricionariedade estaria em um plano
intermediário entre arbitrariedade e aplicação literal da lei.
HART
Teoria tridimensional do direito
fato, valor e norma - se implicam e se exigem de forma recíproca, resultando na
interação dinâmica e dialética dos três elementos.
Dialética de complementaridade
norma, fato e o valor se correlacionam de tal modo que cada um deles se mantém
irredutível ao outro e distinto, mas se exigindo mutuamente, o que resulta na origem da
estrutura normativa como momento de realização do direito. – um interage sobre o
outro.
REALE
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