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7/23/2019 Teoria Del Riesgo de contratación publica en colombia
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RIESGO PREVISIBLECONTRATACIÓN PÚBLICADOCUMENTO CONPES 3714CONSEJO NACIONAL DE POLITICA ECONÓMICA Y
SOCIAL
Principios de planeación contractual y de
selección objetiva, en el desarrollo de lasactividades administrativas, jurídicas yfnancieras de las Entidades Estatales
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RIESGO PREVISIBLECONTRATACIÓN PÚBLICA
El artíc!" 4# $% !a L%& 11'(
$% )((7 incluyó la obligación deincorporar en los pliegos decondiciones la “estimación,
tipifcación y asignación de losriesgos previsibles involucradosen la contratación estatal”
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GENERAL!A!E"
Estudios previos defnitivos#
La presentación de las o$ertasimplica la ac%*tac+,- por partede los proponentes de la
distribución de riesgosprevisibles e$ectuadas por laentidad en estudios y
documentos previos %ue
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'()E*+'"
Orientar a las entidades hacia elortalecimiento de los procesosde planeación permitiendo la
estimación anticipada de lascontingencias que puedan
producirse en su ejecución.
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'()E*+'"
antener la Ecuación-ontractual, contenida en el
artículo ./ de la Ley 01 de 2334#
!ar claridad en las reglas departicipación de los o$erentes enlos procesos contractuales#
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'()E*+'"
-ontribuir a la reducción decontroversias judiciales y
e5trajudiciales en contra delEstado#
Lograr %ue las partes del-ontrato Estatal puedan 6acerlas previsiones necesarias para la
mitigación de los riesgos
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RE78EREN*'"
La necesidad de %ue lasentidades 6agan unadecuado ejercicio deplaneación y establecimientode los riesgos previsibles
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RE78EREN*'"
El riesgo en $orma general, esuna medida de la variabilidadde los posibles resultados%ue se pueden esperar de unevento#
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RE78EREN*'"
El riesgo contractual es entendidocomo todas a%uellas
circunstancias %ue puedenpresentarse durante el desarrolloo ejecución de un contrato y %ue
pueden alterar el e%uilibriofnanciero del mismo y 6a tenidouna regulación desde cinco
ópticas, asociadas con el proceso
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RIESGOS PREVISIBLES
"on todas a%uellas circunstancias%ue de presentarse durante el
desarrollo y ejecución delcontrato, tienen la potencialidadde alterar el e%uilibrio fnanciero
del mismo, siempre %ue seanidentifcables y cuantifcables encondiciones normales.
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RIESGOS IMPREVISIBLES
"on a%uellos 6ec6os ocircunstancias donde no es
$actible su previsión, es decir elacontecimiento de su ocurrencia,tales como desastres naturales,
actos terroristas, guerra o eventos%ue alteren el orden p9blico#
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RIESGOS IMPREVISIBLES
El -onsejo de Estado 6a sostenido %ue la teoría dela imprevisión es a%uella %ue “regula los efectosde tres situaciones que se pueden presentaral ejecutar un contrato: un suceso que se
produce despus de cele!rado el contratocu"a ocurrencia no era pre#isi!le al $o$entode suscri!irlo% una situaci&n pree'istente alcontrato pero que se desconoc(a por las
partes sin culpa de ninguna de ellas% " unsuceso pre#isto% cu"os efectos da)inos parael contrato resultan ser tan diferentes de los
planeados% que se #uel#e irresisti!le*
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'(LGA-'NE"-'N*NGEN*E"Generadas por contratos estatales, seregulan en el !ecreto :.4 de .112 y sonentendidas como a%uellas obligaciones en
virtud de las cuales una entidad, estipulacontractualmente a $avor de su contratistael pago de una suma de dinero,determinada o determinable a partir de
$actores identifcados, por la ocurrencia deun evento $uturo e incierto# A di$erencia delos riesgos antes enunciados, tienen unproceso de gestión especial, desde la
identifcación y valoración, 6asta la
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'(LGA-'NE"-'N*NGEN*E"Para !". %/%ct". $% !a L%& ::0 de2330, son obligaciones contingenteslas %ue se pactan e5plícitamente en
los contratos de las entidadesestatales para garanti;ar el pago deuna suma de dinero por la ocurrencia
de un determinado 6ec6o $uturo eincierto, previsto e5presamente en elcontrato, con e$ectos sobre el <ujofnanciero derivado del contrato y %uese asumen en virtud del mismo por la
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'(LGA-'NE"-'N*NGEN*E"
Para proyectos estatales de>
n$raestructura de
transporte# Energ=tico# "aneamiento b?sico# A ua otable#
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'(LGA-'NE"-'N*NGEN*E"
Ejemplos > +ariables económicas> *asas
de inter=s y cambio# +ariables fnancieras>
ngresos y gastos en eltiempo#
+ariables )urídicas> Procesos
%ue no se saben como
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'(LGA-'NE"-'N*NGEN*E"
Puede 6aber riesgosprevisibles @R#-#E %uecorrespondan a obligaciones
contingentes pero no todaslas obligaciones contingentesson riesgos previsibles#
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RIESGOS GE+ER,-OS POR M,L,SPR./0I/,S
Son aquellos sucesos que
pueden ocasionarse poracciones negativas en lacontratación o por riesgosoperacionales que semanifestan durante el
proceso precontractual y que
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02 -" ."- r+%.".*r%+.+5!%.6
El incumplimiento total o
parcial del contrato#
Los 6ec6os derivados de laresponsabilidade5tracontractual
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02 -" ."- r+%.".*r%+.+5!%.6
Los %ue corresponden a la
teoría de la imprevisión, loscuales escapan de ladefnición de riesgo
previsible, y son a%uellascircunstancias %ue no puedenser identifcables o
2
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02 -" ."- r+%.".*r%+.+5!%.6Las in6abilidades eincompatibilidades
sobrevinientes#
-aso en el cual, deber?cederse el respectivocontrato, renunciar a su
ejecución o ceder su
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS ENLOS CONTRATOS ESTATALES
Para reali;ar la distribución
de los Riesgos Previsibles enlos -ontratos Estatales, sedebe 6acer el ejercicio detipifcación, estimación yasignación de riesgos
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOSCONTRATOS ESTATALES
La tipifcación>Es el proceso de
caracteri;ación de los riesgos%ue puedan preverse en lasdi$erentes etapas delcontrato, agrup?ndolosdentro de di$erentes clases
%ue presenten características
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOSESTATALES cr+t%r+". *ara !a t+*+8cac+,-9
RIEGOS DE:INICIÓN
ECONÓMICOS
"e derivan delcomportamiento delmercado, tales como la<uctuación de losprecios de los insumos,desabastecimiento yespeculación de losmismos#
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOSESTATALES cr+t%r+". *ara !a t+*+8cac+,-9
RIEGOS DE:INICIÓN
SOCIALESO
POL;TICOS
"e derivan por cambios delas políticas
gubernamentales %ue seanprobables y previsibles,tales como cambios en la
situación política, sistemade gobierno y cambio enlas condiciones sociales%ue tengan impacto en la
ejecución del contrato#
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOSESTATALES cr+t%r+". *ara !a t+*+8cac+,-9
RIEGOS DE:INICIÓN
OPERACIONALES
Asociados a la operatividad del contrato>Ampliación del pla;o, cuando los
contratos se reali;an en tiemposdistintos a los inicialmente programadospor circunstancias no imputables a laspartes# mposibilidad de logar el objetodel contrato como consecuencia de la
e5istencia de inadecuados procesos,procedimientos, par?metros, sistemasde in$ormación y tecnológicos, e%uipos6umanos o t=cnicos sin %ue los mismos
sean imputables a las partes#
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOSESTATALES cr+t%r+". *ara !a t+*+8cac+,-9
RIEGOS DE:INICIÓN
OPERACIONALES
No son riesgos operacionales lasespecifcaciones de materiales oservicios incorrectos, $allas en elembalaje, manipulación, transporteo descarga del bien suministrado,insufciencia en los proveedores,
perdida o destrucción de los bienesa suministrar, da&o, 6urto o perdidade materiales o e%uipos para laejecución del contrato, obtención o
renovación de licencias o permisos,
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOSESTATALES cr+t%r+". *ara !a t+*+8cac+,-9
RIEGOS DE:INICIÓN
:INANCIEROS
Este riesgo tiene dos componentesb?sicos>2# El riesgo de consecución de
fnanciación o riesgo de li%uide;>difcultad de conseguir los recursosfnancieros, ya sea en el sectorfnanciero o el mercado de capitales,para lograr el objetivo del contrato
.# El riesgo de las condicionesfnancieras> 6ace re$erencia a lost=rminos fnancieros de dic6os recursos,
entre estos encontramos pla;os, tasas,
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RIEGOS DE:INICIÓN
REGULATORIOS
"on los posibles cambios regulatorioso reglamentarios %ue siendoprevisibles, a$ecten el e%uilibrio
contractual#
Por ejemplo, cambios en las tari$as,mercados regulados, cambios en losregímenes especiales @regalías,pensional, designación de ;onas$rancas, planes de ordenamientoterritorial, e5pedición de normas decar?cter t=cnico o de calidad, entre
otros#
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOSESTATALES cr+t%r+". *ara !a t+*+8cac+,-9
RIEGOS DE:INICIÓN
DE LANATURALE
<A
"e referen a los 6ec6os dela naturale;a %ue puedan
tener un impacto sobre laejecución del contrato, porejemplo los temblores,inundaciones, lluvias,se%uias, entre otros,siempre y cuando losmismos puedan preverse#
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOSESTATALES cr+t%r+". *ara !a t+*+8cac+,-9
RIEGOS DE:INICIÓN
AMBIENTALES
"e refere a lasobligaciones de las
licencias ambientales, delos planes de manejoambiental, de las
condiciones ambientales oecológicas e5igidas y de laevolución de las tasas
retributivas y de uso del
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOSESTATALES cr+t%r+". *ara !a t+*+8cac+,-9
RIEGOS DE:INICIÓN
TECNOLÓGICOS
"e refere a eventuales$allos en las
telecomunicaciones,suspensión de serviciosp9blicos, advenimiento denuevos desarrollostecnológicos o est?ndares%ue deben ser tenidos encuenta para la ejecución
del contrato así como la
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOSESTATALES cr+t%r+". *ara !a E.t+=ac+,-9
ESTIMACIÓ
N
DE:INICIÓN
E.t+=ac+,-Ca!+tat+
a
19Pr"5a5+!+$a$ medida de la creencia oconocimiento %ue se tiene acerca de laocurrencia $utura @o pasada de un
evento#)9 I=*act" " .%%r+$a$ la medida de lamagnitud de las consecuenciasmonetarias de un evento generador deriesgo sobre el objeto del contrato#
E.t+=ac+,-Ca-t+tat+a
!espu=s de %ue la entidad 6aya llevado acabo la califcación cualitativa, debereali;ar la valoración cuantitativa,incorporando los criterios evaluados en la
etapa cualitativa y reali;ando una
Ó Ó
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DESCRIPCIÓN DE LA CLASI:ICACIÓN DEL RIESGO PORPROBABILIDAD
ALTA MEDIA>ALTA MEDIA>BAJA BAJA
-uando en lageneralidad delos contratos%ue se
ejecutaron conobjetossimilares, elresultado es laocurrencia del
riesgoB o,cuando de lanaturale;a delriesgo sepueda preversu inminencia#
"i es típica laocurrencia delriesgo en laejecución de
contratossimilaresB o,cuando de lanaturale;a delriesgo se
pueda prever%ue ocurrir?usualmente#
"i es atípica laocurrencia delriesgoB ocuando de la
naturale;a delriesgo sepueda prever%ue suocurrencia es
inusual#
-uando enpocoscontratos conobjetos
similares, elresultado es laocurrencia delriesgo ocuando de la
naturale;a delriesgo sepueda prever%ue ocurrir?remotamente#
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DESCRIPCIÓN DE LA CLASI:ICACIÓN DELRIESGO POR LA SEVERIDAD O IMPACTO
ALTA MEDIA>ALTA MEDIA>BAJA BAJA
Perturba laejecución delcontrato demanera grave,
generando unimpacto sobreel valor delcontrato enm?s del treinta
por ciento@41C,imposibilitandola consecucióndel objetocontractual
'bstruye laejecución delcontratosustancialment
e, pero a9n así,permite laconsecucióndel objetocontractual,
con unincremento delvalor delcontrato entreel %uince@2DC y eltreinta por
A$ecta laejecución delcontrato demanera
moderada,pero sina$ectarconsiderablemente el
e%uilibrioeconómico#Generando unimpacto sobreel valor delcontrato entreel cinco @DC y
!ifculta laejecución delcontrato demanera leve,
de $orma %ueaplicandomedidasmínimas sepueden lograr
el objetocontractual#Lossobrecostos norepresentanm?s del cincopor ciento @DC
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ELEEN*'" !E A8!A
Es posible considerar $uentes de in$ormacióncomo>F "eries 6istóricas#
F An?lisis teórico#F E5periencia relevante#F Pr?cticas y e5periencia de la industria o del
sector#
F Publicaciones o noticias relevantes#F 'piniones y juicios de especialistas y e5pertos#F Estudios t=cnicos#F n$ormes emitidos por las entidades competentes
EVALUACIÓN
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EVALUACIÓNCUANTITATIVA
-on el fn de elaborar la estimacióncuantitativa de los riesgos laentidad podr? recurrir a lasdi$erentes 6erramientas tendientesa valorar el impacto económico delos riesgos previamenteidentifcados y cualifcados
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E+AL8A-N -8AN**A*+A
!e acuerdo con la e5periencia encontratos de objetos similares ydatos 6istóricos, relacionados con el$actor de riesgo a evaluar, se puede
in$erir el comportamiento $uturo delmismo y cuantifcar las posiblesconsecuencias del riesgo#
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E+AL8A-N -8AN**A*+A
*eniendo en cuenta la evidenciaempírica y pr?cticas en el sectordentro del cual se desarrolla elobjeto contractual, se puede asignar
un valor num=rico tanto a laprobabilidad como al impacto de losriesgos, previamente cualifcados
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E+AL8A-N -8AN**A*+A
"e puede recurrir a publicaciones y estudios
t=cnicos en los cuales se proponen modelos yprocedimientos para valorar ciertas clases deriesgos, entre ellos se encuentran lasmetodologías elaboradas por el inisterio de
Hacienda y -r=dito P9blico %ue seencuentran a disposición de todas lasentidades p9blicas en la p?gina Ieb>
6ttp>JJIII#min6acienda#gov#co
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E+AL8A-N -8AN**A*+A
"e puede utili;ar la 6erramienta devaloración de riesgos contractualesdisponible en el "istema Electrónicopara la -ontratación P9blica K"E-'P, el cual se encuentra en el
sitio 6ttp>JJIII#contratos#gov#co#, elcual proporciona una apro5imacióngeneral del valor del riesgo#
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E+AL8A-N -8AN**A*+A
"e puede recurrir a las opiniones dee5pertos en el objeto contractual,con el fn de %ue emitan conceptosrelacionados con la cuantifcaciónde las posibles consecuencias
económicas %ue tendría laocurrencia de un determinadoriesgo#
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E+AL8A-N -8AN**A*+A
"e puede recurrir a las opiniones dee5pertos en el objeto contractual,con el fn de %ue emitan conceptosrelacionados con la cuantifcaciónde las posibles consecuencias
económicas %ue tendría laocurrencia de un determinadoriesgo#
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DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOSESTATALES cr+t%r+". *ara !a A.+-ac+,-
La asignación es el procesode distribuir los riesgos deacuerdo con la capacidad de
cada una de las partes paragestionarlo, controlarlo,administrarlo y mitigarlo#
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