50
ההההה ה' ההה"ה סססס סססס- סססס סססס סססס סססס סססס הההההה ההההה הההההה. ההה ההההה ההההה הה ההה ההההה?1 . הההה הה הההה ההה ההההה הההההההה ההההההה הההה ההההה2 . ההההה ההההה הה הההההה הההההה: ההההה הה הה100 הההההה+ ה"ה ההההה20 ה"ה ההה הה. הההה ההההה ההה ההה80 ההההה הההההההה( הההההה הההה ההההה,100-20 , ה) 120 הההההההה הההההה הההה( ה"ה ההההה,100+20 ) ההההה/ ההההה ההה ההה הההה. ההה הההה( הההה ההה הההההה ההה הההה הההה ההההה ההההה ההההה הההה ההההה הההה הההה) הההה ההההה ההה הההההההה הההההה הההההה הה הה הההה( ההההה ההההה ההה הההה ההההה הההה.) ההההה הה הההה ההההה ההההה ההההה הההההה ההההההה הההההה הההה ההההה.( ההה, הההה ההההה הההההה ההההה ה"ה הההה95% ההההההה הההההההה ההההה – ההההה הה הה ההההההה הההההה הה הההההה הה ההה הה ההה ההה) הההה/הההה הההההה הההה3 . ההההה ההההה הה הההההה הה הההה: ההההה הההההההה ההההה הה ההההה.- ההה ההההההה: ההההההה הההה הההההה הה הההה"ה. הההה ההה- ההההההההה הההההה- ההההההה הההההה ההההה. ההההה הההההההה ההה, הההה הה ההה הההההה.)ההה הההההההה( ' ההההה ההההההההה הה הההההה ההה הההה- ההההההה ההההה הההה הההההההה ההההה. הההה: ההההה ההההה- ההההה. ההההה ההההה הההה הההההה ההה הההה.- ההההה ההההה הה ההה הההה הה ההההההה ההה הההה "הההה"- הההההההה הההההה ההההההההה הההה ההההה הההההההה ההההה ההההה ההההה הה הההה ההההה ההההההה. ההההה הה הה הההה ההההה ההההה ההה ההההה ההה ההההה הההההה הההה הההה.1

סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

קורס משפט עסקי- אורי וויס

משפט עסקי

חשיבות המשפט לעסקים. מתי המשפט משפיע על איש עסקים?

ביום בו מגיע איש עסקים שענייניו מוכרעים בבית המשפט.1 ש"ח20 ש"ח+ הוצאות המשפט 100המשפט משפיע על הפשרות לדוגמא: תביעה על סך .2

(, ל100-20 )הסכום המינימלי שיסכים לקבל התובע, 80לכל צד. טווח הפשרה הוא בין (100+20 ש"ח )המקסימום שיסכים לשלם הנתבע, 120

כאשר אחד הצדדים חזק יותר )תאגיד/ מדינה מול אדם פרטי. כמו למשל חברת ביטוח מול האזרח( סביר להניח שטווח הפשרה יוטה לטובת החזק ולכן הפשרה שתסגר היא לרוב נמוכה

יותר )חוץ מפשרות סודיות בו לא ניתן לפרסם את סכום הפשרה(.

הפשרה תלויה בתוצאה האפשרית שתתקבל בבית המשפט. מהמקרים מסתיימים בפשרה – מצמצם95%לכן, הרבה פעמים נמנעים ממשפט ע"י פשרה )

את אי הוודאות ומנטרל את הסיכון כי אני לא אדע כמה אשלם/אקבל במסגרת משפט(

המשפט משפיע על העסקים כל הזמן: .3- עסקים מתקיימים בצילו של המשפט.

פרט לסייגים: - סיטואציות חוזרות- מוניטין יכול להחליף את ביהמ"ש. כבוד הוא המנגנון שיוביל לעסקה.

בזכות המוניטין שלי, יהיו לי עוד עסקאות בעתיד' )שוק היהלומים(.- כשהשחקנים לא יודעים מהו החוק

- כשמערכת המשפט אינה אפקטיבית מספיק. למשל: כשיקר להגיש תביעה. - כשבתי המשפט אינם פוסקים לפי החוק.

- המשפט משפיע כי הוא יוצר את השחקנים כמו למשל "חברה" ומכשירים עסקייםופיננסיים

שיטת המשפט הישראלית

מדינת ישראל נמנית על שיטת המשפט המקובלת. במשפט זה יש מעמד מחייב תקדים זאתאומרת הוא מתקדם בהליכה מתיק לתיק.

- מצרפת(- התקדים אינו מחייב CIVIL LAWבמשפט קונטיננטלי ) – פיתוח של השיטה האנגלית( התקדים מחייב. COMMON LAWובמשפט המקובל )

השופט האנגלי מכריע בסכסוך בין שניים וההכרעה שלו מתפרסמת בספר והיא מחייבת לא רק את שני האנשים שהדיינו אלא גם המקרים הבאים שיבואו לבית המשפט. ממקרה למקרה זה

התפתח, השופט מייצר את החוק והוא שותף לחקיקה. תקדים לדוגמא: חזקת השיתוף – אם בני זוג נשואים והיה שיתוף נכסים מינימלי אז כנראה הם התכוונו לשתף ביניהם את כל הנכסים שנצברו במהלך הנישואין )חוזה שמשתמע(. לכן, ביה"מ

קובע שמה שנצבר אמור להתחלק שווה בשווה ביום הפרידה. תקדים זה ישפיע על כל הזוגותשיתגרשו בהמשך בהיררכיות משפט נמוכות יותר.

במשפט קונטטינטלי- השופטים חייבים להגיע להכרעה בפה מלא ובמשפט מקובל- הרוב קובע.

1

Page 2: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

איפה התקדים מחייב?

בשיטת המשפט הישראלית תקדים של בית משפט העליון מחייב את הבתי המשפט הנמוכיםממנו )מחייב את המחוזי והשלום. אם הם לא פועלים ככה אפשר להגיש ערעור(.

תקדים של בית משפט המחוזי מנחה את בתי משפט השלום. משמע, השלום מחויב לעיין בהלכה של המחוזי אבל יש לו שיקול דעת שלא לפסוק כמו שפסק

המחוזי. לשלום אין מעמד תקדימי, לא מחייב ולא מנחה, אפשר לצטט אותם.

כשבית המשפט המחוזי פוסק זה לא מחייב מחוזיים אחרים. ואז זה יכול להתגלגל לעליון. למשל, ? כנראה שהעליון יאפשר ערעור כדי להחליט מה נכון.Y ובירושלים פסק Xאם המחוזי בת"א פסק

בית המשפט העליון אינו כפוף לתקדימיו הוא.

– זו זכות בסיסית של אדם, וזה מבטיח ביקורתיות ובקרה על השופטים )למנועזכות ערעורשרירותיות(. יש לי זכות לערעור פעם אחת כדי לאכוף תקדים מחייב.

. אם מתחילים בשלום יש זכות ערעור אחת למחוזי, אין זכות אוטומטית להגיש ערעור לעליון1אבל אפשר להגיש בקשת רשות ערעור לעליון.

. אם התחלתי במחוזי )בד"כ בענייני זכויות אדם( יש זכות לערער פעם אחת לעליון.2 . אם מתחילים בבית המשפט העליון, זה בגץ – עתירה של רשויות מקומיות. )אם עמוס מדי3

מתחילים במחוזי לעניינים מנהליים(. השלטון הבריטי קבע כי בגצ זה ישר לעליון היות ותמיד היו שם רב של שופטים אנגליים שרצו לשלוט על הדברים החשובים ביותר. אם אין זכות לערער

מגישים "בקשה לדיון נוסף" ואז מחליטים האם להרחיב את הדיון.

בית המשפט העליון לא כפוף לתקדימים שלו, הוא נוהג לצטט אבל לא מחייב. שופט עליון יכוללפסוק בניגוד לדעת הרב ולכן אינו כפוף לתקדימיו.

שופטים. במשפט מעצרים, זה לא ככה.3בד"כ בבית משפט עליון הכרעת שופט היא הכרעה של מספיק שופט אחד. ולכן תמיד ישנה השאלה "על איזה שופט נפלת?" כדאי היה ליפול על השופט

אלון כיון שפעל ברוח היהדות. אסור לעצור אדם עד תום ההליכים, עד שלא הוכרעה אשמתו.

המשפט הישראלי מורכב מתקדימים-למשל קביעה על זוגות מתגרשים. יש עורכי דין שרוצים לצאת מן הכלל )"כאן זה מקרה אחר"( ויש עורכי דין שרוצים להחיל ולהרחיב אותו על יותר, גם

על ידועים בציבור.בתי משפט מתחילים היום להכיר במוניטין ונכסי קריירה...

חוקים במשפט הישראליהמשפט הישראלי מורכב מחוקים ומתקדימים מחייבים לפי ההיררכיה הבאה:

חוק יסוד=< חוקים רגילים=< חקיקת משנה.

' ההלכה של העליון הייתה שאין הבדל בין חוק95: רק בי"מ מפרש את חוקי היסוד. עד חוק יסוד ' ועד היום חוק יסוד הוא עליון על הראשי. ב"מ אוסר חוקים הנוגדים את95יסוד לחוק ראשי. מ

חוקי היסוד. למשל אם הכנסת תחוקק שאסור לעבוד כמאעכר, המאעכרים יעטרו לבגצ שנפגעחופש העיסוק שלהם.

: הכנסת קובעת כפרלמנט, רשות מחוקקת. כמו פקודת מס הכנסה.חוק ראשי: חוקים עירוניים/רשות מקומית. צווים של הרשות המבצעת. כמו תקנות תחבורה. חוק משנה

2

Page 3: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

יש הנחיות פנימיות, שהן לא חקיקת משנה, כמו הנחיות של פרקליטת המדינה, כמו לא להגישכתבי אישום נגד מגישים כתבי שוא בהטרדות מיניות, דברים יסודיים על איך לאכוף את החוק.

חוק משנה לא יסתור/יוציא תקנות מנוגדות לחוק ראשי. העליון רשאי לבטל אותה אם נעשית בליסמכות. למשל אם שר האוצר יוציא צו שאוסר למכור בשר חזיר – אם אין לו סמכות, אסור לו.

העליון יכול גם לפסול חוקי משנה שהן לא ברורות מספיק או בלתי סבירות. העליון אינו יכול לפסול חקיקה ראשית אלא אם החקיקה בלתי סבירה או נוגדת חוק יסוד.

החוק המאוחר גובר על המוקדם.

חוק יסוד הוא מעין חוקה.

:תפקידי החוקה

טקסט מכונן שבד"כ מקצה את הסמכויות השלטוניות לשלטון המרכזי ולשלטונות המשנה.1 .Y וX)מבצעת ומחוקקת(. מה בסמכות הפרלמנט ומה הממשלה. מי מוסמך לקבוע

למשל מי מוסמך לקבוע ביטוח בריאות. עקרון החוקיות – השר לא יכול להטיל מס אלאאם המחוקק הסמיך אותו )חוק יסוד משק המדינה – צריך סמכות חוקית להטיל מס(.

החוקות מגנות על זכויות האדם וכוללות בין היתר את מגילות זכויות האדם..2החוקה קובעת עקרונות יסוד של השיטה. את ה"אני מאמין" שלה ואת אופי המדינה..3

:ההיסטוריה החוקתית של מדינת ישראל

לפי מגילת העצמאות היתה אמורה להיקבע חוקה ע"י האסיפה המכוננת. בפועל, נערכו בחירות לאסיפה באיחור אבל לא נקבעה חוקה מכל מני סיבות , והיא הכריזה על עצמה כעל הכנסת

הראשונה, כעל הרשות המחוקקת )למרות שהציבור לא הסמיך אותה לזה כלל(, והיא תוריש אתהסמכות לכנסת השנייה, ואז לשלישית וכן הלאה.

הגיעו לפשרה שהצביעו עליה שלפיה הכנסת הראשונה – במקום לקבוע על50פרשת הררי: ביוני חוקה, יקבעו חוקי יסוד טלאים טלאים ובבוא היום יביאו את חוקי היסוד למשאל עם ויהפכו את זה

בית המשפט פירש את חוקי היסוד ללא מעמד עליון )כמו חוקים95לחוקה, אבל עד שנות ה רגילים(, כלומר אם חוק מאוחר סותר חוק יסוד החוק המאוחר לא בטל. לעומת חוק שעליון על

ניתן מעמד מיוחד לחוקי היסוד ושאר החוקים לא יכולים לסתור אותם.95חקיקת משנה. מ

: מעמדה של מגילת העצמאות חשבו שאולי למגילת95החוקה לא חוקקה ושאלו מה המעמד של מגילת העצמאות? עד

העצמאות יש מעמד של חוקה. מגילת העצמאות נשמעת כאילו היא חוקה, היא מגילת זכויות –והאם מעמד הזכויות במגילת העצמאות כמו אלו שבחוקה האמריקאית?אם כן, ויהיה חוק שיסתור את מה שכתוב, הוא אמור להפסל ע"י העליון.

בנושא זכות קניינית. מנהל בכיר במשרד הפנים מחליט להפקיע: 10/48זיו נגד גוברניק: בגצ '. טוען שמשרד הפנים זקוק89דירתו של אדם למנהל אחר, עושה זאת מכח תקנות ההגנה

לדירה. מפקיע בלי שום פיצוי. גם טוען שלאותו אדם הייתה עוד דירה והדירה הזו הייתה ריקה. בעל הדירה עוטר לבגצ. טוען שתקנות ההגנה בטלות )כי מנפיקים אותן עי בדיקה ודיון(.

ושהתקנה הזו פוגעת בעקרונות של מגילת העצמאות.הפסיקה: בגצ טוען שהתקנות כן בתוקף.

טענה שניה היא לגבי מעמדה של מגילת העצמאות. טען שהיא אני מאמין אבל אין שם חוקים או

3

Page 4: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

פקודות. יש לה מטרה בינלאומית שיכירו בה, אין לה מעבר לזה תוקף. שימשה רק במסגרתהכרזה על המדינה. קובעת חזון אבל אין בה משמעות משפטית, זה מסמך מוסרי. ?

המשפט פוסק כי למגילת העצמאות אין מעמד חוקתי. מאשר הפקעה שרירותית - פסק הדין: המגילה כן קיבלה מעמד חוקתי.1953אולם בשנת

בנושא חופש הביטוי של הקומוניסטים בישראל. עיתון )פסק דין חשוב(:1953עיתון קול העם, הארץ מפרסם ידיעה שהשגריר הכריז כי במקרה של מלחמה נגד ברית המוצעות ישראל תשלח

חיילים לעזרת ארה"ב ותילחם )שקר בדיעבד(. "קול העם" בתגובה לפרסום )מפלגה קומוניסטית(: השגריר מספסר בדם בנינו. פוגע באינטרס הלאומי של ישראל כששולחת להילחם

לטובת ארה"ב. כתב שהעם יוכיח את סירובו. שר הפנים טען שהעיתונים פוגעים במדינה כי קוראים לסרבנות ואז העיתון עוטר לבגצ על פגיעה

לפקודת העתונות, הוא19בחופש הביטוי. האם לשר הפנים סמכות לסגור את העיתון? לפי סעיף רשאי.

למה? אם מפרסמים משהו שעשוי לסכן את שלום הציבור. האם זה מסמיך אותו או שחרג מסמכותו? נראה שיש לו סמכות עפ סעיף זה כי זה בסדר לקבוע

ע"פ שיקולו של שר הפנים. אולם, כתוב "עשוי" – צמצום שיקול הדעת. לפי גישה אחת, אם מפרסמים משהו שעשוי לפגוע אז יש לו סמכות.

לפי גישה שנייה, מוסמך לסגור אך ורק אם השתכנע כי יש הסתברות של כמעט וודאות שייגרםנזק משמעותי.

איך יקבע? מגילת העצמאות. '( על פיו המגילה אינה חוקה אלא חזון בלבד, רק מסמך48העליון מאבחן את המקרה הקודם )

אינה בעלת משמעות משפטית אלא רק חזון העם. אך כאן, בפס"ד הנוכחי, כיון שלחוקחינוכי. כן פרושים – יש לפנות ל"אני מאמין" של המדינה ועל פיה לבחור בפרשנות המתאימה.2ישנם

מפרש את החוק לפי חזון העם. אם המגילה קבעה שישראל שוחרת חופש יש לחוקק חוק בראי העליון מחליט לפרש שלשר הפנים אין סמכותלזה. אם החוק נתון לשני פירושים כמו כאן,

כי זה פוגע בחזון העם )בחופש הביטוי, כפי שכתוב במגילה(. המילהלקבוע לסגור את העיתוןהאחרונה היא לכנסת אבל אם יהיה ספק – בית המשפט יפרש לטובת חופש הביטוי.

העליון מצר את שיקול הדעת של שר הפנים. רק כשהפגיעה היא וודאית הוא מוסמך לסגור אתהעתון. במקרה של "כל העם" זה לא חשש לפגיעה.

המגילה הופכת להיות פרי ההלכה והחוקים. לשר הפנים אסור לפגוע בזכויות האדם )חופשהביטוי(.

אם החוק פוגע בזכויות האדם ניתן לפרש ע"י מגילת העצמאות.

, הכלל אמר שזכות המילה האחרונה שייכת לכנסת. היא רשאית לפגוע בזכויות בני1992עד ל המשתמע באופן תפגע היא אם מגילת2האדם. ברוח יבחר העליון המשפט בית פנים,

העצמאות, כמו שראינו כאן.

- חוקי היסוד הראשונים2 נחקקו בישראל 1992ב-)כבוד האדם וחירותו- )ממנו נגזר חוק לשיווין. 1חופש העיסוק. 2

4

Page 5: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

חוקים אלה הם הראשונים שעוסקים בזכויות אדם, עד אז לא היו בכלל חוקים שעסקו בזכויותהאדם )היו חוקים על הממשלה, על הכנסת, על מבקר המדינה וכו'....(

- אישור חוק הפוגע בחוק יסוד, אלו ארבעת התנאים:פסקת הגבלה

באמצעות חוק או תקנה לפי חוק מכוח הסמכה מפורשת בו..1ההולם את ערכיה של מדינת ישראל –.2 שנועד לתכלית ראויה- תכלית ציבורית חשובה. לדוג: סחר בסמים כדי שלא יפגע.3

באחרים.. מחייבת שקילת התועלת לציבור לעומת הנזק לפרט בהפעלת האמצעי. במידה שאינה עולה על הנדרש- מינימום פגיעה בזכות היסוד בה פוגעים. אם ניתן להשיג.4

את התכלית בפחות פגיעה אז חייבים פחות לפגוע. מידתיות. למשל, לעכב חשוד ולאלעצור אותו.

, לתכלית ראויה – הנזק גובר וגדול מהתועלת הציבורית. 3רב החוקים נפסלו בגין סעיף

מידתיות

מבחני משנה לבדיקת מידתיות:3ישנם

נדרש קשר של התאמה בין המטרה לאמצעי. האמצעי צריך להיות גזור להשגת המטרה..1האמצעי צריך להוביל באופן רציונאלי להגשמת המטרה.

פגיעה מינימאלית ככל שניתן בזכיות האדם.2יש צורך ביחס סביר בין פגיעה בזכויות האדם לבין התכלית הציבורית.3

הקיבוצים נקלעו לחובות. רצו:682/93בנק המזרחי המאוחד בע"מ נגד מגדל כפר שיתופי לקבוע חוק שכל החובות לבנקים נמחקים או מצטמצמים דרמטית. הבנקים עטרו לעליון שיש

פגיעה בקניין. פסק דין: העליון הכיר בכך, מדובר בתכלית ראויה להציל את הקיבוצים/המגזר החקלאי

והפגיעה הינה מידתית. לכן לא נפסל החוק.

:פסקת ההתגברות שבחוק יסוד "חופש העיסוק"

של פסקת4תוקפו של חוק חורג: חוק הפוגע בחופש העיסוק תקפה גם כשאינה בהתאם לסעיף ההגבלה אם נכללה בחוק שנתקבל ברוב של חברי הכנסת ונאמר בו במפורש, שהוא תקף על אף

האמור בחוק-יסוד זה; תוקפו של חוק כאמור יפקע בתום ארבע שנים מיום תחילתו, זולת אםנקבע בו מועד מוקדם יותר.

הכנסת תוכל לקבוע תקנות- הוראת שעה שסותרת את חופש העיסוק לתקופה מסויימת על מנתשבית המשפט העליון לא יוכל לפסול אותם. לדוגמא איסור מכירת חזיר.

מה יקרה במצב שבו חוק רגיל יפגע בחוק יסוד חופש העיסוק אם הוא לא עבר את פסקתחוק שעבר פסקת התגברות תקף.! ההגבלה? פסקת ההתגברות

חברי כנסת + כשרשום בחוק פסקת "על אף האמור" )חייב61- פסק ההתגברות: כשיש רוב של שימור דינים:שזה יהיה כתוב בחוק עצמו(. אם שניהם מתקיימים החוק עבר פסקת התגברות.

בחוק יסוד "כבוד האדם וחירותו "נקבע שחוקים שנקבעו לפני חוק יסוד זה תקפים גם אם הם סותרים אותו. בחוק יסוד "חופש העיסוק" החוקים שנקבעו לפני החוק אינם תקפים לאחר זמן של

שנים.4

?עד מתי סמכות המדינה לפגוע ב"חופש העיסוק"

5

Page 6: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

דוגמאות לפסקי דין העוסקים בחופש העיסוק:

סלומון שלמה בז'רנו, פרשת המאעכרים 1/49בגצ

סלומון הוא צד א' שתובע, שר המשטרה הוא צד ב' שמגיב. במשך שנים )עוד מלפני קום המדינה( היו אנשים שעבדו כמאכערים במשרד הרישוי )מאעכר= אחד שיש לו קשרים עם

השלטון, יוצר שוחד, מכיר אנשים, מושחת...(. שר המשטרה מחליט לסלק אותם מהמקום, בטענה שאין צורך באנשי ביניים בין האזרח למשרדי הרישוי, וכי הדבר מוליד שחיתות. הם

מגישים עתירה לבג"ץ. כדי לאסור על אדם לעסוק כמאכר, צריך להוציא חוק לכך, זה לא נתון לשיקול דעתו של שר

המשטרה. אי אפשר להוציא הנחיה מבלי שהמחוקק הסמיך לכך ולכן לשר המשטרה אין סמכות לסלק את המאעכרים. פסק דין מעצב. הטענה הייתה ששר המשטרה יכול לקבוע שאדם לא

יעבוד במשהו אלא אם יש חוק שנותן זכות לכך, ויש: חופש העיסוק. משמע, מותר לעסוק אלאאם כן נאסר בחוק. עקרון משפטי חשוב.

עוד טענה שעלתה הוא שמשרד הרישוי הוא שטח של המדינה. בגצ דוחה את הטענה הזו בטענה ששטח המדינה זה לא בעלות פרטית, מדובר בשטח ציבורי ולכן שר המשטרה לא יכול להרחיק אדם משטח ציבורי. אם יש שחיתות אצלם צריך להעמיד לדין פרטנית אבל אי אפשר לגרש את

כולם. בגצ קבע שאי אפשר לפגוע בחופש העיסוק ודחה את טענות שר המשטרה )צד ב',

הנתבע(.

בג"ץ מנהלי השקעות: דרישת רישיון

היו אנשים שעסקו כיועצי השקעות ללא דרישה לרישיון )תעודה(. והחל משנה זו חוקקה1995עד הכנסת חוק שמי שנותן ייעוץ השקעות חייב לאחוז ברישיון. כדי לזכות ברישיון של יועץ צריך

לעבוד בחברת השקעות מוכרת, להיות מאוגדים כחברה עם ביטוח ולעבור את בחינות שנים ומעלה7ההסמכה. החוק כולל הוראת מעבר: אם אדם מסויים עסק בייעוץ השקעות במשך

מכניסת החוק לתוקף הוא פטור מן הבחינות. מוגשת עתירה לבג"ץ נגד החוקתיות של החוק בטענה לפגיעה בחופש העיסוק. עלתה השאלה מה קורה אם כך לאנשים שעד עכשיו עסקו

בג"ץ אישר את ההסדר לעמודבייעוץ השקעות ומעכשיו כנראה יצטרכו לגשת לבחינות וכו? בבחינות בטוענה שעצם דרישת הרישיון היא חוקתית כיוון שנדרש להגן על הציבור

מהחלטות פזיזות, והציבור אינו בעל כלים לקבל החלטות ועלולים לרמות אותו ולאבד את השנים משום שאינו מידתי הנזק לפרט לא סביר ביחס7כספו. אך דחה את מגבלת

שנים זה מידתי.4-5לתועלת לכלל. אמר כי

פרשת הנדלמן

דנה באדם שקרא לעצמו יועץ מס, ואז הכנסת מחוקקת חוק שאם אדם רוצה לעסוק בנושא זה הוא צריך רישיון לייצוג אנשים מול הרשות. בזמן שהוא לא מייצג מול הרשות הוא אינו צריך

השופט רוזן קבע כי אישום פלילי אינו חוקתיברישיון ואינו יכול להציג את עצמו כ"יועץ מס". ועל מנת להשיג את המטרה החוקתית יש ליצור תואר חדש עבור אנשים שיש להם רישיון

לייצג מול הרשות כך שהיועצים ללא רישיון יוכלו להציג את עצמם כ"יועצי מס" ואלו עםרישיון יוצגו כ"יועץ מס מייצג".

המטרה היא כדי להגן על אנשים מהטיה ובמקביל לא לשלול מאנשים חלשים לקרוא לעצמם יועצי מס אלא על ידי ייחוד תואר נישא ורם יותר לאנשים שרשומים בפנקס יועצי המס )עםרישיון( ונקרא להם יועצי מס בכירים/מייצגים כדי לא להטעות את הציבור ולא לגרום לנזק.

6

Page 7: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

:גבול סמכות המדינה להטיל מס מיוחד

ועדת שישינסקי דנה על להטיל מס מיוחד על חברות הגז. . המלצה ראשונה- הטלת מס מיוחד: חברות קיבלו זיכיון לחפש גז ונפט – החוק קבע שהמדינה1

, בנוסף למיסים הרגילים שהיא מקבלת ) מס חברות(. 12.5%תיהיה זכאית לתמלוגים של 50%ועדת שישנסקי קבעה שאותם חברות יעלצו לשלם מס מיוחד נוסף. סה"כ המס יכל להגיע ל

) תמלוגים + מס רגיל ) חברות( + מס מיוחד על רווחים מגז ונפט ) מס שושינסקי12.5%-

. המלצה שניה- ביטול ניכוי האזילה: כשחברה מכרה נפט, והיא קיבלה תשלום , על מה היא2 תשלם מס? על הרווחים שלה? האם חברה שמצאה נפט תשלם מס מהסכום שהיא מכרה אותו

או לאחר ניקוי אזילה והחברה לא תשלם על מלוא הסכום כיוון שעלות של הנפט הוא סכום מסוים וכל הניהול, מיצוי וכו' זה עוד עלות ולכן מכרנו במחיר גבוה יותר, האם אשלם מס על כל הסכום

, אני מצאתי, איבדתי , נהילתי, ומכרתי100או על הרווח בלבד? ) לדוגמא מצאתי נפט, הוא שווה שהוא ה"רווח". הם שילמו5? או רק על ה105. האם עליי לשלם את המס מהסכום של ה105ב

.5מס רק על ההשבחה של הגז. כלומר רק על ה

היתה עתירה לבגץ: שיש פה פגיעה בחוק הקניין – בזכות האדם וחירותו.

בית משפט העליוןבג"ץ דחה את העתירה )על פיה החוק לא חוקתי והתקנה לא חוקתית(, .מאשר את המלצות ועדת שישינסקי

: כיוון שהמס לא נגבה רטרואקטיבית בג"ץ בטענה זו דחה את העתירה. טענה רטרואקטיבית העוטרים טענו שהמס מיוחד לא חוקתי, זה פגיעה בחוק הקניין – טענו שהיה הסכם בין המדינה לחברות הגז איך הולכים הרווחים, אי אפשר לשנות את כללי המשחק תוך כדי המשחק, זה לא

הוגן, ולא יעודד השקעות עתידיות. בית המשפט העליון דוחה זאת בטענת הרטרואקטיביות ואומר שאין מדובר בהטלת מס רטרואקטיבית כי לא הטילו את המס על רווחים בעבר אלא על רווחים

עתידיים.

: העותרים טוענים כי הם הסתמכו על התנאים בזמן כתיבת החוזה, בג"ץ דחהטענת ההסתמכות טענה זו מאחר שבהסכם עם המדינה לא צויין כי המדינה אינה רשאית לשנות את התנאים ואף בשטרי החזקה צויין כי המדינה יכולה לשנות את הכללים. בנוסף, ביהמ"ש פסק כי הם מרווחים

די והותר.

: ביהמ"ש דחה טענה זו כי העותרים המשיכו להשקיע למרות השינויטענת פגיעה בתמריציםבחקיקה ואף לא היו משקיעים שמשכו את ידם מההשקעה עקב השינוי בחוק.

: בג"ץ דחה את העתירה מאחר ולעותרים יוותר רווחים גדולים גםטענת הפגיעה החוקתית בקנייןלאחר הטלת המס, כלומר הפגיעה בקניין היא מידתית.

נחקק חוק של כלא פרטי. אדם שנשפט יוכל להכנס2005: בשנת פרשת הפרטת בתי הכלאלכלא פרטי או לכלא ציבורי. בג"ץ פוסל את החוק מהסיבות הבאות:

לגיטימציה- לא לגיטימי לתת את מערכת הכליאה לידיים פרטיות.1כבוד האדם- פגיעה בכבוד האדם שהמדינה מוסרת לאדם פרטי את כליאתו של פושע..2 ניגוד עניינים- לחברת הכליאה יש אינטרס למקסם את מספר האסירים במקום לשקם.3

אותם.בפועל זכויות האדם של אסיר ירמסו יותר..4

7

Page 8: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

מבנה הענישה תישא באחריות בביצוע העונש.5

דעת המיעוט של השופט לוי: "אלא שאין לכחד כי במצב הדברים הנוכחי, בשל מצוקות תקציביות ואחרות, מוצא עצמו נושא הכליאה נדחק לא אחת אל מקום נמוך בסדר העדיפויות של מערכות

השלטון." "התמריץ הכלכלי אינו אלא כלי בשירותו של עניין הציבור. הרווח הכספי אינו אלא אמצעיבהגשמת תכליתו של התיקון, היינו, שיפור תנאי הכליאה וייעולה של מערכת בתי-הסוהר"

דיני חוזים

מה חוזה?

חוזה הוא הסכם מחייב משפטית, ולכן הוא הסכם שאכיף בבית המשפט.

כך, להבדיל מהסכם ג'נטלמני )למשל, קביעה להיפגש לארוחת צהריים(.

בחוזה הצדדים קובעים את החוק בעצמם זאת כל עוד כמובן הם לא נוגדים את החוקים הקיימיםבמדינה והם חייבים להיות כפופים לו.

עקרון חופש החוזים

לצדדים יש זכות להתקשר ביניהם בחוזה, תוך שיבחרו את תוכנו ואת צורתו כרצונם.הסכמים שהם מספיק חשובים חשוב שיהיו בכתב

פן שלילי: לצדדים יש חירות להתקשר בהסכם מסויים, מבלי שהמדינה תפריע להם. כלומר, אין עליהם חובה שלא להיקשר בהסכם מסויים. )דוגמא לסייג לפן הזה של העיקרון הוא האיסור על סחר באיברים(. בנוסף, יש להם חירות להימנע מהתקשרויות חוזיות, שאינם מעוניינים בהן. )פן

המרחיק את התערבות המבנה(

פן חיובי: לצדדים יש זכות ליצור יחסים חוזיים, שהמדינה תאכוף. המדינה ברקע, כמו שומר לילה.

עד היכן חופש החוזים?

:טעמים לעיקרון חופש החוזים

יעילות: .1 אם שני הצדדים מגיעים להסכם- סימן ששניהם מצפים להרוויח אחרת הם לא היוא.

נותנים את הסכמתם. שניהם מצפים להרויח ואם הם חוזרים עליו שוב ושוב סימןששניהם מרוויחים.

חופש החוזים )שוק חופשי( מוביל להקצאה יעילה של המשאבים בחברה, מאפשרב. שיפורים הדדיים. אנחנו נחתום על ההסכם כי לא נרצה להחמיץ הזדמנות להגיע

לשיפורים הדדיים... "מצב יעיל פארטו" - מצב שבו כל המשאבים מוקצים באופן היעיל ביותר. כלומר אי אפשר לשפר את מצבו של האחד מבלי לגרוע מהשני. )לא תמיד

טוב, זה יחסי וסובייקטיבי(

8

Page 9: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

אם לראובןחופש החוזים מאפשר התמחות שמובילה להגדלת העוגה והפיריון במשק. ג. תפוזים, ולשמעון לוקח שעה לקטוף10 תפוחים ושעה לקטוף 20לוקח שעה לקטוף

תפוזים, כדאי שראובן יתמחה בקטיפת תפוחים ושמעון יתמחה20 תפוחים ו-10בקטיפת תפוזים.

חירות וכיבוד האוטונומיה של הרצון: המדינה לא צריכה להתערב בהסכמים הנחתמים עד.2 לשלב בו צריך לאכוף את החוזה. וזאת בתנאי שפרטי החוזה לא נוגדים את חוקי המדינה. כך, ניתן להאדיר את האוטונומיה שלנו ואת הבחירה. האם יחסי זוגיות/יחסי עובד-מעסיק

יכולים להיות מושתתים על חוזה, או שהמדינה צריכה להתערב? קדושת ההבטחה: לא תמיד לאכוף לקיום החוזה אולם ניתן לדרוש פיצוי במידה והחוזה.3

הופר לדוגמא: אי אפשר לחייב זמר להופיע באירוע בו התחייב להיות אך ניתן לדרוש פיצויעל הפרת החוזה.

?למה צריך שהמדינה היא שתאכוף את החוזה

ללא אכיפה למבטיח יהיה כדאי הרבה פעמים להפר את הבטחתו..1אחרת מלכתחילה יהיה קושי לנבטח להאמין מלכתחילה למבטיח.2ההתחייבות של המבטיח תיהיה בלתי אמינה לכן מלכתחילה ההסכם לא יבוא לעולם.3

מסקנה: אכיפת החוזים יכולה להועיל גם למבטיח וגם לנבטח

עולה )כולל אבדן זמן והזדמנות( לתפור אותה. לחייט דולר1,000דוגמא: החליפה שווה ללקוח -ולכן, זוהי עסקה יעילה. אבל. דולר500

.אם הלקוח ישלם לחייט מראש, החייט עלול לברוח עם הכסף. 1 אם החייט קודם יתפור החליפה, אז הלקוח יוכל לסחוט אותו ולומר לו, שהוא מוכן לשלם רק. 2

. דולר200 דולר. אם האיום שלו יהא אמין, לחייט יהיה משתלם למכור אותה ב-200

.ולכן, העסקה מלכתחילה לא תבוא לאוויר העולם

ביקורת: הואיל והחייט הוא שחקן חוזר, הוא יוכל לפתח מוניטין של מי שמקיים התחייבויות, או של. מי שאינו נכנע לסחטנות

:ביקורת על חופש החוזים

החצנות: הצדדים לחוזה עלולים לגרום נזק לצד ג' שלא מיוצג..1

לדוגמא: זיהום אוויר הינו צד ג'

ניתן למנוע החצנות באמצעות:# דמי מיסים- הטלת מס בוגבה הנזק הסביבתי: הוא למשל יחסום את העסקה הלא יעילה

# דיני נזיקין- הטלת אחריות נזיקית, תביעה אזרחית # דיני עונשין- איסור חוקי על זיהום )מעבר למכסה(, תביעה מטעם המדינה, סנקציות כבדות

יותר.# סבסוד הפעילות המתחרה )לדוג: תחבורה ציבורית(

קרטלים ומונופולים – האינטרס שבמניעתם יכול להצדיק התערבות בחופש החוזים.2)למשל, דיני הגבלים עסקיים(

9

Page 10: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

לעיתים ניתן לנהוג כמונופול מפלה לקבוצת רכישה שונות )חיילים/ סטודנטים/ גימלאים וכו(.כאשר קיימת חברה מונופוליטיסית ניתן לבצע הגבלות על מנת למנוע חוזים לא הוגנים.

גולן טלקום וסלקום שרוצות להתאחד אז הממונה על הגבלים יכול לקבוע שמדובר בתחרות. חופש החוזים נגזר מעקרונות של חירות וזה הערך העליון, אז גם לסלקום יש אפשרות להתאחד,

אבל אם יש חופש להקרטל זה יפגע בתחרות. ערך חופש המחסר מול ערך התחרות. חוקים נגד התמזגויות – המטרה לשמור על השוק התחרותי בכך שמציבים מגבלות לשוק

החופשי.

. בעיות אינפורמציה, טעויות והטעיות עלולות להוביל לחוזים לא יעילים או למנוע חוזים3 יעילים.

טעות: מי שמתקשר בחוזה עקב טעות וניתן להניח שלולא הטעות לא היה מתקשר בחוזה-

והצד השני ידע או היה עליו לדעת על כך, רשאי לבטל את החוזה.

מי שהתקשר בחוזה עקב טעות וניתן להניח שלולא הטעות לא היה מתקשר בחוזה- והצד השני לא ידע ולא היה עליו לדעת על כך, רשאי בית המשפט, על פי בקשת הצד

שטעה, לבטל את החוזה, אם ראה שמן הצדק לעשות זאת; עשה כן, רשאי בית המשפט לחייב את הצד שטעה בפיצויים בעד הנזק שנגרם לצד השני עקב כריתת

החוזה.

טעות אינה עילה לביטול החוזה לפי סעיף זה, אם ניתן לקיים את החוזה בתיקון-הטעות והצד השני הודיע, לפני שבוטל החוזה, שהוא מוכן לעשות כן.

- בין בעובדה ובין בחוק, להוציא טעות שאינה אלא15"טעות", לענין סעיף זה וסעיף -בכדאיות העסקה.

הטעיה:

מי שהתקשר בחוזה עקב טעות שהיא תוצאת הטעיה שהטעהו הצד השני או אחר- מטעמו, רשאי לבטל את החוזה; לענין זה, "הטעיה" - לרבות אי-גילוין של עובדות אשר

לפי דין, לפי נוהג או לפי הנסיבות היה על הצד השני לגלותן.

בהעדר דיני טעות והטעיה יהיה קושי לבצע עסקאות בשוק מחשש לאי יושר

. לעיתים לצדדים יש כוח א-סימטרי: צד אחד חלש וצד אחק חזק והתוצאה של חופש4 החוזים תהא חוזה בלתי הוגן, בלתי צודק חלוקתית , עושק וניצול.

דוגמאות: חוזי העסקה לא הוגנים או מתאימים לתפוקת העובד, בין המנקה לתאגיד או הפונדקאית להורים, או עסקה למכירת איברים, אז האם חופש החוזים ממשיך לחול? מה לגבי

עבודה בשבת? האם אפשר למנוע מעובד לעבוד אם הוא רוצה? אישה יכולה לוותר על מזונות?למה להגביל העסקה בין עובד לבנק בו הוא עובד?

– בסיטואציות של מו"מ לפעמים עדיף לאדם להיותתאוריה של תומס שלינג, הגנה על החלש ימים בשבוע, ומבחינת7מוגבל: נגיד שיש מומ בין עובד למעביד והמעביד רוצה שהעובד יעבוד

ימים מאשר להיות מובטל, ויש7 ימים, ההנחה היא שלעובד שווה לעבוד 5העובד האידאל זה מומ ביניהם.

10

Page 11: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

ימים,7 ימים או לא, ויהיו עובדים רבים שיעבדו 7אם המומ חופשי אז המעביד יקבע עובדה ש ימים בשבוע אז המעביד לא יכול6אבל אם יש חוק שקובע חוק יום מנוחה ומותר לעבוד עד

ימים מאשר לא בכלל, אבל זה פוגע6 ימים, ולמעביד שווה להעסיק 7להגיד לעובד לעבוד ימים בשבוע. זאת בניגוד לטיעון של אדם סמית שבגלל ששני7בעובד שהיה מוכן ורצה לעבוד

הצדדים נהנים מהעסקה אז אין שום בעיה עם ההסכם. דווקא במקרה זה עדיף שימחקו חלק מהאופציות, כלומר עדיף לעובד להיות מוגבל )עי החוק(. לכן חקיקה שמגבילה את חופש החוזים

עוזרת לצד החלש.

אם לא יהיה שכר מינימום והשכר יהיה נמוך מדיי, הוא פתרון לא-סימטריות.חוק שכר מינימום אנשים לא יוכלו לקנות, ותהיה הקטנה של הצריכה. יהיו רק עשירים ועניים, ורק העשירים יקנו. אך

אם גם העניים יקנו, זה יגדיל את הצריכה. הבעייתיות של שכר מינימום: כופה על אנשים אבטלה כי יש אנשים שלא יכולים לייצר ערך של

. השאלה מה לחודש, יהיה מובטל1150$אם אדם לא מסוגל לייצר תוצרת של שכר מינימום. יש אוכלוסיות שזכאיות לקבל שכר מינימוםהבטחת ההכנסה, האם יש קצבאות אבטלה וכו'.

מותאם. דמי אבטלה יכולים לגרום לאדם לא לדאוג מכך שלא יעבוד, מצד שני בלי דמי אבטלה מעביד

יכול לעשות כל שרוצה לעובד מכיוון שהאלטרנטיבה היא להיות ברחוב.

עובדים בשדה, אם יעסיק עובד אחד10: מעביד מעסיק מרקס- סוציאל דמוקרטיה קפיטליזם , כל חלקה פחות רווחית מהקודמת900, עובד שני יעשה תוצרת של 1000התוצרת תהיה

וכן האלה( = כלל התועלת השולית הפוחתת, מה התרומה הממוצעת של800)השלישית .550 וכן הלאה( התרומה הממוצעת תהיה 2 חלקי 1000+100 )550 עובדים? 10העובדים אם יש

, כי אם100. הגבול העליון של השכר יהיה 100התרומה השולית = התרומה מהעובד האחרון היא שלניצול נקרא 100 ל550 לא שווה לו להעסיק את העובד האחרון. ההפרש בין 100הוא יותר מ

450 . האם זה ניצול? יש גורמים כמו קרקע והון שיש להחזיר. לכן בחשיבה הכלכליסטית אין כאן בעיה.

, אך לבעל המפעל מגיע פיצוי450 בעוד שתרומתם הממוצעת היא 100נכון שהעובדים מקבלים על הסיכון שלקח ועל כך שהוא השקיע קרקע, מכונות ועוד.

פתרון סוציאל דמוקרטי, אמורהמה יהיה הפתרון אם העבודה תהיה קיבוצית? : עבודה מאורגנת אם יש .550, המעסיקים ירצו לשלם פחות מ-100העובדים ירצו להרוויח מעל למנוע את הניצול.

. זה325להם כוח מיקוח זהה/כוח סימטרי בין המעסיק לארגון העובדים- השכר יהיה באמצע – מאוד תלוי בחוזק ארגון העובדים ) אם ארגון העובדים חזק גם יכול לדרוש העלאת שכר וגם יאיים

האם כוח המיקוח הוא שווה? תלוי. ישנם ארוגני עובדים חברתיים ויש כאלה שלא. אםבשביתה(. עובדי חברת החשמל מחליטים לשבות-המדינה קורסת. לכן המדינה מראש מאשרת את

הבקשות של העובדים. מה יקרה אם העובדות הסוציאליות ישבתו? גם אחרי חצי שנה אף אחדלא יתייחס.

הפרטים מוגבלת, ולכן לעיתים נדרש פטרנליזם. לדוגמא: חוק איסור עישון. הרציונליות של5 סמים על מנת לשמור על הפרט מפגיעה בעצמו.

. לעיתים נדרש למנוע חוזים כדי להגן על המוסר הציבורי )איסור זנוח( או על החירות6 )עבדות(, עד היכן חרותו של אדם לוותר על חירותו.

מה לגבי חוזי זנות? זה לא כדי להגן על הזונה אלא המוסר הציבורי, היא מאיימת על הסדר

11

Page 12: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

האם לאדם יש חירות למכור את עצמו לעבדות? החברתי, אין די בהסכמה כדי לוותר על החירות.?האם לאדם יש חירות למכור את אבריו

. לעיתים השוק החופשי יכשל באספקתם של מוצרים ציבוריים, שיעיל לספקם7

1973 חוק החוזים )חלק כללי(

חוזה פסול: חוזה שכריתתו, תכנו או מטרתו הם בלתי חוקיים, בלתי מוסריים או סותרים אתתקנת הציבור- בטל.

דן פרומר וצ'ק פוינט נ' רדגארד בע"מ164/99ע"ע

.דן פרומר רוצה לעבור לעבוד אצל חברת צ'ק פוינט, לאחר שהוא היה עובד של חברת רדגארד חוזה העבודה של דן פרומר בחברה .שתי החברות מתחרות ביניהן בתחום אבטחת נתונים

הקודמת רדגארד קובע, שמרגע עזיבתו את החברה שבה הוא עובד, הוא לא יוכל להצטרף בחוזה העבודה שנחתם בין המערער לבין רדגארד קיימות. חודשים22לחברה מתחרה במשך

על פי ההוראות הנ"ל ,הסכים המערער שלא. הוראות שעניינן הגבלת חופש העיסוק של המערער חודשים החל ממועד הפסקת22לעבוד אצל חברה המתחרה ברדגארד, למשך תקופה בת

רדגארד וצ'ק פוינט הנן חברות . חודשים12עבודתו בחברה, ובלבד שיועסק ברדגארד יותר מ המתחרות ביניהן בתחום אבטחת נתונים".

פרומר התחיל לעבוד לאחר חודשיים ונתבע בבית הדין לעבודה.

,היינו - עליהםמבחן הסבירות והמידתיותבמסגרת האיזון השיפוטי ,על בתי הדין ליישם את לבחון האם הגבלה על חופש העיסוק עומדת במבחן הסבירות בנסיבות המקרה. בהקשר זה ,יש לתת את הדעת לסבירות תקופת ההגבלה ,לרבות הצורך לשמור על הסודות המסחריים השייכים

. למעסיק הקודם, להיקפה ולתחומה הגיאוגרפי

איזון- בשקילת אורך זמן ההגבלה יש להביא בחשבון גורמים מספר ולהגיע לאיזון בהם: החופש אשר לאדם לעסוק במקצועו )חופש העיסוק(, החובה המוטלת עליו לשמור סודות עסקיים של

מעבידו לשעבר, מהות הסוד העסקי ומתי סביר שיחדל להיות כזה, התנהגות הצדדים, ותום הלב בהתנהגותם של העובד ושל המעביד החדש והאינטרס הציבורי בקיומה של תחרות חופשית,

המביאה למחירים נמוכים יותר של המוצר ולשירות הטוב יותר לצרכן.

הנסיבות שיש לבחון בטרם יגביל בית הדין את עיסוקו של עובד עליו לבחון את הנסיבות שלהלן:

- יש להגביל את חופש העיסוק של עובד כדי למנוע ממנו להשתמש שלא כדיןסוד מסחרי.1"בסוד מסחרי" השייך למעסיקו הקודם )שיעביר למעסיק החדש(.

: במקרה בו המעסיק השקיע משאבים מיוחדים ויקרים בהכשרת העובדהכשרה מיוחדת.2 ובעקבות זאת התחייב העובד לעבוד אצלו לתקופה מסוימת, ניתן להצדיק את הגבלת העיסוק שלו לתקופה מסוימת. )בעתיד זה ירפה את ידיו של המעסיק מלבצע הכשרה

ארוכה...( עבור ההתחייבות מצידו שלא להתחרות בעתידתמורה מיוחדת האם העובד קיבל .3

במעסיק הנוכחי עם תום יחסי העובד- מעביד? העובד צריך לנהוג בתום לב ואין עליו לנצל לרעה את חובת תום הלב וחובת האמון:.4

חובת האמוןמעסיקיו הקודמים. ולהיפך- על המעסיק לא לנצל את כוחו לרעה על העובד. שחב עובד כלפי מעבידו מטילה עליו נורמות התנהגות חמורות יותר בהשוואה לחובת

12

Page 13: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

הקיום בתום לב .דוגמה להפרת חובת האמון היא התקשרות עובד בזמן עבודתו עם אנשים אחרים כדי להעתיק את תהליך הייצור של מעסיקו.

כיצד יש להגדיר את המונח "סוד מסחרי" והאם הוא כולל ידע וניסיון שרכש עובד במהלך עבודתואצל מעסיקו הקודם?

:\ לחוק עוולות מסחריות ,מגדיר מהו "סוד מסחרי" כדלקמן5סעיף סוד מסחרי" - מידע עסקי, מכל סוג, שאינו נחלת הרבים ושאינו ניתן לגילוי כדין בנקל על ידי"

אחרים, אשר סודיותו מקנה לבעליו יתרון עסקי על פני מתחריו, ובלבד שבעליו נוקט אמצעים.סבירים לשמור על סודיותו

?מתי לאכוף סעיף המגביל את חופש העיסוק במקרה של סוד מסחרי במקרה שהוכח לכאורה, כי בידי העובד מצוי "סוד מסחרי", עדיין מתעוררת שאלה מרכזית

בתובענות בנושא הגבלת העיסוק והיא: אימתי יש לקבוע, כי עובד יעשה שימוש ב"סוד המסחרי עובד שמצוי בידו "סוד מסחרי" אינו מנוע בכל מקרה? "המצוי בידיו במסגרת עבודתו החדשה

רק אם קיימתמלעבוד אצל מעסיק מתחרה. בבוא בית הדין להגביל את עיסוקו של עובד, . הסתברות סבירה, כי העובד יעשה בו שימוש והדבר יפגע באופן ממשי במעסיקו הקודם

שאלה זו היא בעלת חשיבות, משום שבמקרים רבים עובד מיומן יחפש עבודה בענף בו עבד,.היינו אצל מעסיק המתחרה במעסיקו הקודם

?אז כיצד בית המשפט צריך להכריע לשיטתנו, יש להכריע בכל מקרה על פי מכלול נסיבותיו. אין לקבוע חזקה לפיה, עובדים אינם ממלאים אחר הקבוע בחוק או שאינם מקיימים את חובת הנאמנות למעסיקם הקודם בדבר

"סודות מסחריים". על מנת להגביל את עיסוקו של עובד, על המעסיק הקודם להוכיח, כי קיימות ראיות או נסיבות המצביעות על אפשרות סבירה, כי העובד ישתמש ב"סודות המסחריים" שבידו

. במסגרת עבודתו אצל המעסיק החדש ובכך יפר את חובת הנאמנות

דינו של מר פרומר המערער היה מומחה לפיתוח תוכנה בתחום אבטחת נתונים, בטרם הצטרף לשורות רדגארד.

במהלך עבודתו ברדגארד העמיק את ידיעותיו וצבר ניסיון בתחום, עובדה שהנה אך טבעית כישורים אלהכאשר מדובר בעובד מקצועי. ניתן להגדיר מומחיות זו כחלק מכישוריו המקצועיים.

הנם קניינו והוא רשאי לעשות בהם שימוש בכל מקום עבודה, לרבות במסגרת עבודה אצל כישוריו של, אף אם קיימות הוראות בחוזה העבודה המגבילות את עיסוקו. חברה מתחרה

."המערער אינם "סוד מסחרי "לאור כל האמור לעיל ,מתקבל הערעור במובן זה ,שמיום מתן פסק דין זה מתבטל תוקפו של הצו

הזמני שניתן על ידי בית הדין קמא ושהגביל את עיסוקו של המערער".

חודשים אין סיבה שלא יעבוד אצל9בית הדין קבע כי אורך ההגבלה לא סביר ולאחר המתחרה, וקיבל את הערעור.

כריתת חוזה

השאלות הנשאלות:

. מתי פעולה של צדדים בעלי כשירות משפטית נחשבת לחוזה? 1

13

Page 14: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

. כיצד כורתים חוזה? 2

. מהם התנאים לכך שהשתכלל )שנוָצר( בין הצדדים חוזה?3

שאלות משנה שנדון בהן:

א. שאלות משפטיות קונקרטיות: עד כמה ההסכם צריך להיות מפורט כדי שיהא מדובר בחוזה? )מה קורה אם למשל, הצדדים סיכמו על מכירה של בית בלי לסכם את המחיר?( מתי זכרון

דברים הוא מחייב? עד מתי ההצעה עומדת בתוקף? עד מתי לניצע יש כוח לכבול את הניצע עלידי קיבולה? עד מתי המציע רשאי לחזור בו מהצעתו?

ב. שאלה תיאורטית: מה התכליות של דיני הכריתה?

כיצד כורתים חוזה?

כריתת חוזה הכיצד1973חוק החוזים, חלק כללי, התשל"ג –

לפי הוראות פרק זה.הצעה וקיבולחוזה נכרת בדרך של

שלמעידה על גמירת דעתו של אדם לחברו היא בגדר הצעה, אם היא פנייתומהי הצעה: .1 כדי אפשרות לכרות את החוזה בקיבולמסויימתהמציע להתקשר עם הניצע בחוזה והיא

ההצעה; הפניה יכול שתהיה לציבור.

- הצעה )לציבור הכללי או לאדם ספציפי(פנייהחייבים - סימן חיצוני על הכוונה להיכנס לחוזה. גמירות דעת היא רצוןמעידה על גמירות דעת

מגובש, כוונה רצינית והחלטית להתקשר בחוזה... הצדדים התכוונו להתקשר ביניהם בחוזה המסוים, וכאשר התרחש מפגש רצונות בין הצדדים, ההסכם יחייב את הצדדים.

נדרש ביטוי חיצוני שמראה על גמירות דעת ולא רק מחשבה אישית.

.100%- מלאה מפורטת ומדויקת בצורה מספקת, לא חייבת להיות מסוימת במסוימת קביעת המחיר והכמות למשל זה דבר מרכזי במסוימות... לפעמים אפשר להשלים

פרטים. השלמת פרטים: פרטים שלא נקבעו בחוזה או על פיו יהיו לפי הנוהג הקיים בין הצדדים,

ובאין נוהג כזה - לפי הנוהג המקובל בחוזים מאותו סוג, ויראו גם פרטים אלה כמוסכמים.משמע, יש נהלי "ברירת מחדל" למקרה שלא סיכמנו – יש נוהג פרטי

משלימים את הפרטים לפי עקרון תום הלב, להתחקות על הרצון המקורי של שני הצדדים

הקיבול יהיה בהודעת הניצע שנמסרה למציע ומעידה על גמירת דעתו של מהו קיבול:.2הניצע להתקשר עם המציע בחוזה לפי ההצעה.

מבחינה משפטית צריכים הודעה שנמסרה למציע. מעידה על גמירות דעתו להתקשר עםהמציע. רגע הכריתה זה שההודעה נמסרת למציע. ניצע – זה שהציעו לו.

: הקיבול יכול שיהיה במעשה לביצוע החוזה או בהתנהגות אחרת,קיבול דרך התנהגות (, התנהגות2)4)א( ו-3אם דרכים אלה של קיבול משתמעות מן ההצעה; ולענין סעיפים

כאמור דינה כדין מתן הודעת קיבול. קביעת המציע שהעדר תגובה מצד הניצע ייחשבלקיבול, אין לה תוקף.

יכול להיות גם באמצעות התנהגות כמו תשלום / פידיון צ'ק, כניסה לדירה בנוסף, קביעת המציע שהעדר תגובה מצד הניצע ייחשב לקיבול, אין לה תוקף - אי אפשר

להגיד שאם לא הגבתי זה אומר שאני מעוניינת.

14

Page 15: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

מתי , איפוא, פעולה של צדדים בעלי כשירות משפטית נחשבת לחוזה?

. כאשר היתה הצעה1. כאשר היה קיבול של אותה ההצעה2. ההצעה מסויימת מספיק3. כאשר יש העדה על גמירות דעת4

?שהחוזה יהא בכתבהאם לא נדרש גם

חוק החוזים, חלק כללי, התשל"ג – צורת החוזה

חוזה יכול שייעשה בעל פה, בכתב או בצורה אחרת, זולת אם היתה צורה מסויימת תנאי לתקפועל פי חוק או הסכם בין הצדדים.

: על פיו, חובה לבצע חוזה בכתב בעסקאות מסוג זה. 1969מנוגד לחוק מקרקעין תשכ"ט-הפסיקה של חוק החוזים החלישה מאוד את דרישת הכתב גם בעיסקאות מקרקעין.

חוזים נוספים שצריך לכתוב: הסכם ממון,צוואה.

למה אנשים כותבים זיכרון דברים

אנשים כותבים זכרון דברים כאשר:

כדי להתקדם במשא ומתן הם מעלים על הכתב את מה שסוכם עד כה וכך מונעים.1מההבנות עד כה "לקבל גוונים" בהמשך

כאשר הם רוצים להגיע להסכם מחייב אך דורשים שינוסח בידי עורכי דין מקצועיים,.2מנוסח זכרון דברים המסכם את עיקר הדברים.

?מתי זיכרון דברים מחייב

ביום חמישי נעשה מעמד של זכרון דברים שבופסק דין חוה רבינאי נגד חברת מן שקד: 15000מסוכם על מכירת המגרש. המוכר חותם על זכרון דברים ומקבל צ'ק מהקונה ע"ס

ש"ח. הקונה אינו חותם על זכרון דברים )אך נתן את הצ'ק(. המוכר מפקיד את הצ'ק ביוםשישי, אך מושך אותו אח"כ ומודיע ביום ראשון שהוא חוזר בו מזכרון הדברים.

בית המשפטהקונה תבע את המוכר על הפרת החוזה, הנתבע טען לאי תוקף זכרון הדברים: מאחר והמוכר חתם על הטופס וקיבלהמחוזי )השופט ברק( קבע כי זכרון הדברים מחייב

את הצ'ק מהקונה. עצם זה שזכרון הדברים לא נחתם ע"י הקונה לא משנה את תוקפו בעקבות מסירת הצ'ק, ברק: "העדר חתימתו אינו מעלה ואינו מוריד". )תוקף החוזה נובע מהפעולות מסביב -קבלת/ נתינת צ'ק(. טענת התובע: "כל עוד לא נעשה הקיבול באופן שקבע המציע

)נחתם עי שני הצדדים(, רשאי המציע לחזור בו מהצעתו" בית המשפט העליון הסכיםלקביעת בית המשפט המחוזי, באמצעות החתימה על זכרון הדברים וקבלת הצ'ק ע"י המוכר.

מתי זכרון הדברים הוא רק שלב בלתי מחייב במשא ומתי הוא הסכם גמור ומוחלט?

המבחן הראשון: כוונתם של הצדדים ליצור קשר חוזי מחייב ביניהם עם הסכמה על זכרון.1הדברים - כאשר יש גמירות דעת, כאשר יש כוונה הדדית של הצדדים ליצור הסכמה

15

Page 16: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

המבחן השני: קיומה של הסכמה בזכרון הדברים על הפרטים המהותיים והחיוניים של.2העסקה ביניהם – כאשר הוא מסוים מספיק.

בדבר המסוימות, לטענת השופט ברק: "... אין צורך כי כל התנאים החיוניים והמהותיים יופיעו "שחור על גבי לבן" בזכרון הדברים

את התנאים המהותיים והחיוניים הנוכחים "פיזית" בזכרון הדברים ניתן להשלים עצמו". "באופן נורמטיבי", אם לא משתמעת כוונה אחרת, באמצעות הוראות חוק משלימות, כגון

המחיר ישולם : המועד לתשלום המחיר ומקומו - 1968, תשכ"ח-חוק המכר ל21סעיף במועד מסירת הממכר ובמקום עסקו של המוכר, ובאין למוכר מקום עסק, במקום מגוריו

הקבוע.

התנאים שמעלה צריכים להתקיים.2על מנת שזכרון הדברים יחייב

אלטרנטיבות לפסק הדין של ברק )ביהמ"ש העליון(: א. קביעה כי כל זכרון דברים לא מחייב אלא אם הצדדים קובעים כי הוא חוזה מחייב.

ב. לחילופין: קביעה כי כל זכרון דברים הוא מחייב אלא אם כן הצדדים קובעים כי הוא אינומחייב.

ג. אלטרנטיבה נוספת: כל כלל אחר )כללי המשחק צריכים להיות ברורים על מנת שלא יהיואי הבנות משפטיות(.

יתרונות האלטרנטיבה הראשונה:

. וודאות משפטית 1

. צדדים לא ייפלו בפח, שהם חושבים שהם לא הגיעו לחוזה, במקום שכן הגיעו. כלומר,2הגנה על צד מלהיכבל בחוזה, שהוא לא רצה בו.

יהיו מי שכן התכוונו להגיע לחוזה, והם האמינו שהגיעו לחוזה, וימצאו עצמם בליהמחיר: הגנה משפטית.

איזו טעות יותר חשוב למנוע? )שצדדים לא יפלו לפח...( איזה כלל עדיף לשחקנים בלתי מתוחכמים? הצדדים יוכלו להשתמש בזכרון דברים כשלב במשא ומתן, מבלי לחשוש שבית המשפט ייחס להם בטעות כוונה להגיע לחוזה. ברם, נראה, שניתן להתגבר על כך בידי תניה

ברורה שאין מדובר במסמך מחייב )האמנם?(

:עד מתי ניתן לחזור מן ההצעה

חוק החוזים, חזרה מן ההצעה

המציע רשאי לחזור בו מההצעה בהודעה לניצע ובלבד שהודעת החזרה נמסרה לניצע.1לפני שנתן הודעת קיבול )המקבל מאשר שקיבל את ההצעה(.

דילמה: האם להתעכב עם החלטה חשובה כדי לבחון את ההצעה או שיש חשש שהצדהשני יחזור בו?

קבע המציע שהצעתו היא ללא חזרה, או שקבע מועד לקיבולה, אין הוא רשאי לחזור בו.2ממנה לאחר שנמסרה לניצע.

יש שני סוגים של הצעות: )רגילה( – אפשר לחזור בי עד שהצד השני השיב בחיות. צריך לשלוח הודעההצעה הדירהא(

שלוקחים חזרה את ההצעה. חשוב שההודעה שאני חוזרת בי תימסר לניצע לפני שהוא שלח אתהודעת הקיבול. אם הצד השני קיבל את ההצעה לפני שקבל את החזרה שלי נוצר חוזה.

16

Page 17: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

– הצעה בלתי חזירה, שאי אפשר לחזור ממנה. ברגע שהגיעה למענו שלהצעה בלתי הדירה ב( הצד השני – אי אפשר לחזור מההצעה. יכול לחזור עד הרגע שההצעה נמסרה לנמען. ניתן לזהות

הצעה בלתי הדירה או שהמציע קבע שהיא ללא חזרה או שקבע מועד לקיבולה.

איזה אינטרס יש למציע לתת את ההצעה השנייה ותחומה בזמן? )"או שקבע מועד לקיבולה.."(

יצירת אמון, סיגנל של רצינות. או רוצה שישקיע כסף כדי לבדוק את ההצעה. •

לתת לו זמן, לחסום התמהמהות.•

אני לא רוצה שהוא יקפוץ על העבודה לפני שיבדוק אופציות אחרות – יגיד לי כן ואחרי שבוע יגיד שבמחשבה שנייה לא מעוניין, אני רוצה שהצד השני ייקח את הזמן לבדוק כדי שהוא ידע שהוא

מעוניין.

הכבדה – )טווס חזק אפילו עם הזנב( אדם שמכבד את עצמו מאותת שהוא חזק. וובלן – יש מוצרים יוקרתיים שברגע שיש לי אותם אני מאותתת שאני עשירה, לא קונה כדי להשתמש בהם.

מאותת למועמדים שאם יבדוק למשל שבוע-שבועיים הוא יגיע למסקנה שהיא משתלמת.

פקיעת ההצעה

. כשדחה אותה הניצע או עבר המועד לקיבולה; 1אבל מה קורה אם המציע לא חזר בו? כמה זמן היא בתוקף?

. כשמת המציע או הניצע או כשנעשה אחד מהם פסול-דין או ניתן נגדו צו לקבלת נכסים או צו2פירוק, והכל לפני מתן הודעת הקיבול.

: למשל, הציע משהו ואז הפך לסנילי – ההצעה פוקעת. פסול דין או אם לפני ששלחנו הודעת קיבול הצד השני פושט את הרגל – ההצעה פוקעת )אם אחד

הצדדים פושט את הרגל(

עד מתי ניתן לקבל את ההצעה?

מועד הקיבול

אין לקבל הצעה אלא תוך התקופה שנקבעה לכך בהצעה, ובאין תקופה כזאת - תוך זמן סביר..1 בלילה ביום שקבל אותה.. 12במשפט האמריקאי ההצעה פוקעת ב

בהצעה הדירה אי אפשר לקבל הצעה אם הצד השני חזר בו, גם אי אפשר לחזור בי אם דחיתיאת ההצעה, ואי אפשר לקבל הצעה אחרי שחלף זמן סביר

בהצעה בלתי הדירה – אם הוקצב שבוע לקבל את ההצעה – אחרי שחלף הזמן כבר לא אוכללקבל, או אם המציע חזר בו לפני שקבלתי את ההצעה.

נתן הניצע הודעת קיבול בעוד מועד, אך הודעתו נמסרה למציע באיחור מחמת סיבה שאינה.2 תלויה בניצע ולא היתה ידועה לו, נכרת החוזה, זולת אם הודיע המציע לניצע על דחיית

הקיבול מיד לאחר שנמסרה לו הודעת הקיבול. אם המציע מקבל באיחור הודעת קיבול שנשלחה בזמן – ולא מעוניין בעסקה מוטל עליו הנטל

להודיע למציע שלא מעוניין בעסקה

זוג מתגרש והם בעלי דירה משותפת. האישה נוסעתפסק דין ריטה גרדוס נ' משה גרדוס: לארה"ב והבעל נשאר בדירה המשותפת. ולא נעשתה חלוקת רכוש.

17

Page 18: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

על חלקה היחסי בדירה. לאחר חצי שנה הבעל8000$האישה שולחת מכתב בו היא מבקשת מודיע שהוא קיבל את ההצעה. האישה אינה מגיבה על ההצעה. האם אכן נכרת חוזה?

. האם יש בהצעה העדה על גמירות דעת?1. האם ההצעה מספיק מסויימת?2. האם ההצעה לא פקעה?3

בית המשפט היה חלוק בדעותיו: השופט בך )בדעת מיעוט( קבע כי החוזה מחייב. הוא טוען כי בני הזוג התגרשו ולא היו ביניהם יחסי ידידות אלא רק יחסים ענייניים וקונקרטיים ולכן אין מקום לסברה שההצעה הזו אינה רצינית מספיק כדי לקבוע את עניין חלוקת חלקה בדירה עבור סכום

מסויים. הוא קבע שמאחר ומדובר בבני זוג לשעבר הזמן שעבר אינו ארוך לקבלת ההצעה. . היא אומרת שאין הצעההשופטת בין פורת שהיא דעת הרוב קובעת כי החוזה אינו מחייב

מחייבת כי בן הזוג לא הביע את כוונת התקבול אלא העביר תנאים וסעיפים נוספים על תשובתו.

כמו כן, מאחר והאישה מפסידה מאי- קבלת התשלום על חלקה בדירה הרי שבמהלך הזמן היאיכלה לקבל ריבית/ הכנסה אחרת מסכום זה.

: ברגע שהצעתי את ההצעה לא ניתן לחזור בו ממנה לאחר שנמסרה לניצעהצעה בלתי הדירהעד פקיעת תוקפה של ההצעה/ סירוב הניצע.

הכרעת השופט בך: לפי המבחן של השופט בך חשוב איך האדם הסביר היה מבין את זה. הם היו כבר גרושים ויש לו אישה אחרת, היא פנתה אליו בכוונה עסקית ולכן ההצעה היא מחייבת, בך

שאינו הצעה אלא הזמנה להציעמכרזמחמיץ אולי שהיא פנתה כדי להזמין להציע הצעות כמו הצעות. מתי מה שאמרנו זה הצעה להציע הצעות ומתי הצעה מחייבת?

בך קובע שהחוזה מספיק מסויים. דיפולט – צריך לבצע את החוזה זמן סביר אחכ. עוד בך טוען בהקשר של מועד הקיבול: כמו במקרה שלפנינו, מציע אדם לבן-זוגו לשעבר, כי מוכן

הוא לוותר על חלקו בדירה המשותפת בתמורה מסוימת, הרי שהצעה זו יש בה, מעצם טבעה, , כל זמן שלא הודע על ביטולה. הצעה זו אינה מושפעת כל כךקביעות יתרסממנים של

מהתהפוכות ומהדינאמיות, המאפיינות את חיי המסחר והכלכלה. "אך כאשר נקבעה התמורה בדולרים של ארצות-הברית, ולא נטען ולא הוכח, כי חל בתקופה הרלוואנטית שינוי משמעותי

בערכו של הנכס במונחים דולריים, הרי אין לומר, כי המתנה של כשישה חודשים וחצי מוציאהאת מועד הקיבול מתחום הסבירות".

טען שמדובר בזמן סביר.

מטילת ספק אם בכלל מדובר במקרה של הצעה, והאם מדוברדעת הרב- השופטת בן פורת: איך נדע אם מדובר בזמן סביר? פוסקת שלא מדובר בזמן סביר.בקיבול.

נעשה איזון אינטרסים. " ...כרגיל, אדם סביר, הניצב בנעלי המערערת והמציע את מחצית דירתו למכירה, אינו מתכוון

להעניק לניצע אופציה לכריתת חוזה למשך פרק זמן כה ארוך... אדם אינו מתכוון שהצעתו תישאר פתוחה לקיבול לאורך זמן, שעה שערך הנכס נמצא בקו עלייה, אחרת לוקה הוא בשניים: הוא אינו נהנה מההפרש בין הערך הריאלי בעת הקיבול לבין ערכו בעת ההצעה והוא גם מפסיד

את הריבית, שהייתה מניבה התמורה בתקופת הביניים..." – זה נוגד את אינטרס המציע להשאיראת ההצעה פתוחה זמן רב.

אין כללים שונים לבני זוג לעומת יחסים עסקיים בניגוד לבאך: "..לא הוכח, שלעובדה שהמערערת והמשיב היו בעבר בני-זוג הייתה השלכה על משך תקופת הסבירות. לעתים משפיע

18

Page 19: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

הייתי קשר כזה לכיוון קיצור התקופה ולעתים על הארכתה. בהעדר ראיות לאחד הכיוונים, לאמייחסת לו משקל כלשהו"

טיעון נוסף של הבעל: טענה נוספת בפי בא-כוח המשיב היא, שאפילו בוצע הקיבול במועד החורג מן הסביר, גם אז היה בו כדי לגבש הסכם מחייב. טעמו לכך הוא, ששתיקת המערערת, אחרי ש"ההצעה החדשה" הגיעה לידיעתה, כמוה כ"קיבול". לדעתי, אין לטענה יסוד. בדרך כלל אין

חובה להשיב על הצעה, והוא, לפי השקפתי, הדין, כאשר מדובר ב"קיבול" מעבר למועד הסביר,לחוק(.9שכמוהו כהצעה חדשה )סעיף

קיבול לאחר פקיעה: קיבול של הצעה לאחר שפקעה, כמוהו כהצעה חדשה. 

חזרה מן הקיבול: הניצע רשאי לחזור בו מן הקיבול בהודעה למציע, ובלבד שהודעת החזרה נמסרה למציע לא לאחר שנמסרה לו הודעת הקיבול או שנודע לו על קיבול בדרך האמורה

)א(.6בסעיף

זוג שותפים בחלקה, כאשר שותף מסויים ירצה למכור את חלקו, עליו להציעפסק דין תשובה: יום( הוא יוכל למכור14ראשית את החלקו לשותף השני ורק במידה וסירב או שתוקף ההצעה פג )

בכל סכום לכל אחד.

ההסכם אומר כי כל התכתבות תעשה בדואר רשום, כאשר שותף א' רצה למכור את חלקו לשותף בטלפון ובפקס ובמקביל שלח בדואר רשום, עוד לפני200,000$ב' והציע לו בתחילה בסכום של

. עדכן על כך את247,000$שהדואר הרשום הגיע המוכר התחרט והחליט לשנות את ההסכם ל השותף ושלח הצעה מתוקנת בדואר רשום. שותף ב' תבע כי לא היה ניתן לשנות את ההצעה

בית המשפט קבע שמאחר וע"פ החוזה ההצעה הייתה חייבת להשלחשכבר נשלחה. אין עילה להדירה.לפני מסירתה לניצעבדואר רשום ומאחר וההצעה הראשונה בוטלה

מאחר ולא צויין שהביטול חייב להיות בדואר רשום לכן המציע לא היה חייב לבטלה בדואר רשום. בנוסף לכך קבעו השופטים שהניצע פעל בחוסר תום לב מאחר וידע כי ההצעה מבוטלת ובכל

זאת נענה להצעה מבוטלת.

הכרעת בית המשפט המחוזי: ברגע שמדובר בהצעה בלתי הדירה )הואיל והוגבלה בזמן קצוב( – אפשר לחזור רק עד שההצעה הגיעה לניצע. בית המשפט נתן תוקף לזה שהכול

, מה שמשנה את התמונה זה שההסכמה ביניהם זה שיהיה בדואר רשום.יהיה בדואר רשום לא יכול להיות שצריך להציע בדואר רשום ולחזור בך בטלפון, כי אם המדיום חשוב גם החזרה

צריכה להיות בדואר רשום

הצדדים קבעו התניה מפורשת בהתאם להסכם מקרקעין )ההתניהפסיקת העליון, גולדברג: )ב( להסכם השיתוף, לפיה יהיו הצעה או קיבול בעניין המקרקעין,8קיבלה ביטוי מיוחד בסעיף

באמצעות מכתב רשום(. התנייה זו כשלעצמה מלמדת כי המציע והניצע לא הסתפקו בגילוי דעת ,הליך פורמלי ברורסתמי לגבי ההצעה והקיבול )כמו לדבר בטלפון(, אלא דרשו ואף קבעו

אין עילה של הניצעשתכליתו ללמד על גמירות דעתם בכל אחד מהשלבים האמורים. ועל כן – לערער היות וההצעה הראשונה עדיין לא נמסרה והגיעה לניצע רשמית בדואר.

טענה נוספת של הקונה בדבר אמצעי ההתקשרות המחייב: "טענת המערער הייתה, לעומת זאת, כי חזרתו של המשיב מהצעתו צריכה הייתה להתבצע בדואר רשום ומכיוון שהמשיב לא נהג כך,

19

Page 20: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

שיגר את הודעת הביטול למערער באמצעות הודעה טלפונית ובמשלוח פקס, אין לראותאלא ולכן נכרת בין הצדדים חוזה מחייב על בסיס ההצעה הראשונה".בביטול זה ביטול תקף

עכשיו לביה"מ יש דילמה לאור טענה זו. של משלוח ההצעה, אז לא היה ביטול שלמייחס חשיבות למדיוםאופציה א': אם בית המשפט

ההצעה, ולכן ההצעה שהוצעה בדואר רשום היא תקפה.

של ההצעה, אז ההצעה השנייה בפקסאינו מייחס חשיבות למדיוםאופציה ב': אם בית המשפט היא תקפה, והיא הצעה בלתי הדירה, ולכן הקיבול שלה תופס, ויש חוזה מחייב.

איך בית המשפט התמודד עם הטענה? הצעתו של המציע בטלה עוד קודם שהגיעה לידי הניצע "מסקנת העליון, השופט גולברג:

למכתב הרשוםוממילא לא התגבשה הצעה זו מעולם לכדי הצעה חוזית-משפטית מחייבת. ולכן הקיבול שביצע הניצע להצעה לא היה כל תוקף 13.6.94הראשון שהגיע לניצע ביום

שבמכתב זה, היה חסר כל משמעות משפטית. מאידך, לגבי הצעתו התקפה של המשיב - דולר, לא נעשה על ידי המערער247,500ההצעה השנייה - בה הועמד מחיר המקרקעין על סך

כל קיבול. לפיכך היה חופשי המערער למכור את המקרקעין למי שחפץ" )בהתאם למה שסיכמו(.

לסיכום, הטענה של המערער )הניצע( נדחית מהסיבות הבאות:

.אך לא לגבי ביטול הצעה. החובה לנקוט בדואר רשום אמורה רק לגבי הצעה או קיבול, 1 . הדרישה של הניצע לחייב את המציע לכבד את הצעתו הראשונה, שחזר ממנה מייד, היא2

. לפי השופט ברק: המערער בחר להתעלם מהודעת הביטול. הוא המתין עדחסרת תום לב* לקבלת ההצעה בדואר רשום, ביודעו כי הצעה זו אינה משקפת עוד את גמירת דעתו של המשיב.

. היא אינה התנהגות המתחשבת באינטרסים הלגיטימיים ובציפיותהתנהגות כזו אינה בתום לבהסבירות של שני הצדדים

בקיום של חיוב הנובע: 1973 לחוק החוזים )חלק כללי(, התשל"ג-39*עקרון תום הלב: סעיף מחוזה יש לנהוג בדרך מקובלת ובתום-לב; והוא הדין לגבי השימוש בזכות הנובעת מחוזה.

?מה התכלית של כל דיני הכריתה

. כלי למימוש התכליות הכלליות של דיני החוזים, כלומר לאפשר לצדדים ליצור רווחים הדדים1בחוזה ולבטא את האוטונומיה שלהם.

. להפחית תקלות שנובעות מאי בהירות- מי שחושב שלא נקשר למרות שנקשר ולהיפך. 2מקור הקושי: רגע הכריתה אינו תמיד ברור.

תקלות אפשריות:א. תקלה שבמקרה שעוד לא נקשר בו חוזה, צד יחשוב שנקשר חוזה.

ב. תקלה שבמקרה שיש בו חוזה, צד יסבור, שעוד לא נכרת חוזה. הפתרון המוצע בגישה הכלכלית למשפט הוא להסב את נזקי התקלה אל הצד שהיה בעמדה

הנוחה למנוע אותו.

. לאפשר לצדדים השקעות יעילות3

. הפחתת עלויות עסקה4

. הפחתת סכסוכים עתידיים ועלויות שיושתו על המערכת5

20

Page 21: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

. הגנה על צד מנזקים שיגרום לעצמו בגלל הרציונליות המוגבלת שלו6

עקרון תום הלב

שאלות משנה שנדון בהן:. עד היכן חובת גילוי?1. מתי לא ניתן לטעון שאין מדובר בהסכם מחייב, כי לא מולאה דרישת הכתב במקרקעין?2. עד מתי אפשר לפרוש ממשא ומתן?3. מה דינו של קיום משא ומתן של סרק?4. מתי חלה חובת שוויון במכרז?5

דוגמאות לחוסר תום לב:

. אדם נקבע על ידי הסנאט כבורר בעניין הגבולות בין אנשי נולה לבין אנשי נאפוליס. הוא דיבר1 על ליבם של שני הצדדים שלא ינהגו בחמדנות. שני הצדדים הסכימו, ואז נותרה חלקת שדה בין

שני הגבולות. את השטח שנותר בין שני הגבולות שהוסכמו, הוא נתן לעם הרומי.

. נקבעה הפגות לחימה עם האויב למשך שלושים יום, והמצביא בזז את שדות האויב בלילה,2בתואנה שההסכם התייחס ליום, ולא ללילה.

תום לב במשא ומתן בחוק החוזים

במשא ומתן לקראת כריתתו של חוזה חייב אדם לנוהג בדרך מקובלת ובתום לב..1 צד שלא נהג בדרך המקובלת ולא בתום לב חייב לצד השני פיצויים בעד הנזק שנגרם לו.2

עקב המשא ומתן או עקב כריתת החוזה.

קיום תום לב- בקיום של חיוב הנובע מחוזה יש לנהוג בדרך מקובלת ובתום לב והוא הדין לגבישימוש בזכות הנובעת מחוזה.

תחולת הוראות חוק זה יחולו: . כשאין בחוק אחר הוראות מיוחדות לענין הנדון.1

. ככל שהדבר מתאים לענין בשינויים המחוייבים, גם על פעולות משפטיות שאינן בבחינת2חוזה ועל חיובים שאינם נובעים מחוזה.

?כיצד מפורש עקרון תום הלב בפסיקה ובספרות

# השופט ברק: אין צורך להיות מלאכים אך שלא יהיו זאבים זה לזה

# השופט אלון: לא להיות נבל ברשות החוזה

# פרופ' שלו: נאמנות לרוח העסקה.

להבדיל מכלל – הוא לא קובע מראש את הכללים וניתן לפרשנות של ביתעקרון תום לב הוא קמש זה כלל מדויק ולא ניתן לפרשנות, בשונה מ"סבירות"100המשפט. )למשל לנסוע עד

21

Page 22: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

למשל, ו"תום לב", שהם עקרונות הנתונים לפרשנות בהתאם למקרה הספציפי(

יש חובות משפטיות שלא כתובות והמוסר דורש אותן, וכאן נכנסת חובת תום הלב. "כשמקיימים סעיפי תום הלב בחוק החוזים מהווים צינורותמו"מ מחויבים לנהוג בתום לב" – ביטוי עמום.

זה מכשיר של המשפט להפוך חובותשאיבה של עקרונות מוסריים אל תוך דיני החוזים - מוסריות לחובות משפטיות, השופט מחוקק דרך מכשיר זה.

חוק מוסרי שאוכפים: למשל, מה המעמד של אדם שמנפיק מכרז ומקבל הצעות – האם חייב , אלא אם הוא כותב במפורשקבעו שכןלנהוג באופן שוויוני בין המגישים? השופטים ברק ושמגר

שהוא לא חייב לקבל את ההצעה הנמוכה ביותר )וזה מה שרושמים היום במכרזים(.

חוקים מוסריים שלא אוכפים: מצווה ליתומים לפדות חוב אביהם, הם אמורים לעשות זאת, אבללא אוכפים את זה

פרופ' שלו: "הדרך המתודית הנאותה לתיאור מושג תום הלב ולהבנתו היא אפוא הדרך הקזואיסטית-הקונקרטית, וזו אכן הדרך שבה הלך בית המשפט מאז פורסם חוק החוזים הכללי:

, עד אשרבהתפתחות הדרגתית וזהירהלא באמצעות קביעת מערכת כללים נוקשה מראש, אלא בבוא הזמן יתגבשו, אולי, מספר הנחיות וכללים באופן שימושו של עקרון זה.

לבית המשפט יש שיקול דעת, יש מטאפורה עמומה שביה"מ מפרש ממקרה למקרה. בפעם הראשונה שקובע שפעילות מסוימת נגועה בחוסר תום לב הוא מחוקק, אבל תמיד יש סיכוי

לתקדים חדש/שונה, החקיקה מחוקקת ממקרה למקרה )לפי פרשנות(, הרי היא לא צופה מראשאת כל המקרים...

נ' בית הדין הארצי לעבודה בירושלים: פסק דין: שירותי תחבורה ציבוריים באר-שבע בע"מ

הסכם בין חברת אוטובוסים לנהגים כי לא ישבתו ללא הסכם מועצת הפועלים. קרה סכסכוך בעבודה והעובדים )הנהגים( התחילו לשבות באישורה של מועצת הפועלים. חברת האוטובוסים

תבעה על התנהלות בחוסר תום לב, השופט ברק קבע כי מועצת הפועלים פעלה בחוסר תום לבכי הם נתנו אישור לשבות ללא נתינת הודעה מוקדמת.

מטרת ההסכם של חברת האוטובוסים עם הנהגים כי יהיה שקט תעשייתי וגם כאשר מתגלה סכסוך על הצדדים לפעול בדרך הדדית ולא כאדם לאדם זאב ולכן על העובדים היה להתריע

לפני פריצת השביתה.

לחוק 39 : מוטלת על מועצת הפועלים החובה ליתן הודעה מראש. סעיףפסיקת השופט ברק וביושר כלפי העותרת. אין מועצתמטיל עליה את החובה להפעיל שיקול-דעת זה בהגינות החוזים

הפועלים יכולה לפעול בשרירות לב. עליה להתחשב בציפיות החוזיות הסבירות של העותרת. עליה להיות נאמנה להסכם הפרמיות ולמטרה הניצבת ביסודו, שהיא להבטיח שקט תעשייתי

אצל העותרת... על מועצת הפועלים ליתן הודעה מראש - בעל-פה או בכתב - לעותרת על דבר קיומה של

, ובכך לאפשר לעותרת להקטין את נזקיה.. . באווירה חברתית, שבה אדם לאדם זאב,השביתה אין כל מקום להודעה מוקדמת שכזו. אך לא אלה היחסים, אותם מטיל החוק על בעלי חוזה.

עליהם להתחשב זה בזה.

:עקרון תום הלב מנקודת מבטה של השיטה הכלכלית במשפט

22

Page 23: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

עקרון תום הלב בא למנוע התנהגות אופורטוניסטית )חוסר תום לב(.

זה חשוב, כיוון שכאשר צד נוהג באופורטוניזם, אזי התועלת המשותפת נפגעת.היא נפגעת בגלל שני גורמים:

. בהתנהגות אופורטוניסטית הרווח של האופורטוניסט קטן מההפסד של השני.1. ההתנהגות האופורטוניסטית גורמת להוצאת עלויות התגוננות.2

עקרון תום הלב בא למנוע "דילמת אסיר" בין הצדדים בשאלה "אם להיות אופורטוניסט". שני הצדדים מרוויחים מעקרון תום הלב.

אפילו

כשלשני הצדדים עדיף תום לב הדדי עפ"י אופורטוניזם הדדי, התוצאה שתתקבל תהייהאופורטוניזם הדדי

כדי למנוע אופורטוניזם נדרש תמריץ

כמו כן, כדאי למנוע את דילמת האסיר.

כך שהתנהגות אופורטוניסטית תהיה בלתי ולספק את התמריץ יכול לשנות את המשחקהחוקמשתלמת.

החוק דורש מהצדדים לנהוג בתום לב

האם אפשרות להתנות על תום לב )חובה דיספוזיטיבית( או שמדובר בחובה קוגנטית )חובה שאיאפשר להתנות עליה(?

חובת הגילוי

עד היכן חובת הגילוי?

מי שהתקשר בחוזה עקב טעות וניתן להניח שלולא הטעות לא היה מתקשר בחוזה  - )א(טעות והצד השני ידע או היה עליו לדעת על כך, רשאי לבטל את החוזה – משמע, אם יש חוזה

והטעות היא מהותית וללא הטעות לא הייתי מתקשרת בחוזה, הדין הוא שעל הצד השני היהלדעת שאני לא יודעת ולא גילה לי, אז אני יכולה לבטל את החוזה

מי שהתקשר בחוזה עקב טעות וניתן להניח שלולא הטעות לא היה מתקשר  )ב(            בחוזה והצד השני לא ידע ולא היה עליו לדעת על כך, רשאי בית המשפט, על פי בקשת הצד

שטעה, לבטל את החוזה, אם ראה שמן הצדק לעשות זאת; עשה כן, רשאי בית המשפט לחייב את הצד שטעה בפיצויים בעד הנזק שנגרם לצד השני עקב כריתת החוזה - עדיין טעות

מהותית, הדין ההבדל הוא שהשני לא ידע ולא היה עליו לדעת על כך, במקרה זה יש שיקולדעת של ביהמ.

23

לנהוג בתום לוב )לאלהיות אופורטוניסט(

להיותאופורטוניסט

להיות אופורטוניסט 200, -200- 300, -100

לנהוג בתום לב )לא להיות 100, 300- 0, 0אופורטוניסט(

Page 24: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

טעות אינה עילה לביטול החוזה לפי סעיף זה, אם ניתן לקיים את החוזה בתיקון   )ג(           הטעות והצד השני הודיע, לפני שבוטל החוזה, שהוא מוכן לעשות כן.

- בין בעובדה ובין בחוק, להוציא טעות שאינה15"טעות", לענין סעיף זה וסעיף   )ד(            , כמו למשל: טעיתי במצב החוקי,בעובדה ובחוקאלא בכדאיות העסקה - טעות יכולה להיות

לאמה המעמד של אותו מגרש למשל, טעיתי בעובדה שיש תולעים בבית העץ אבל זה , למשל אם קניתי מניות גרועות אין לי למי להלין, רק עסקה גרועהבכדאיות העסקה

הטעיה-הטעיה אקטיבית- אי גילוי של עובדות שאשר לפי הדין/ נוהג/ נסיבות היה על הצד השני לגלותן.

הטעיה פאסיבית- אי גילוי פרט חשוב אבל לא מחייב על פי הדין לגלות.

מי שהתקשר בחוזה עקב טעות שהיא תוצאת הטעיה שהטעהו הצד השני או אחר מטעמו, רשאי לבטל את החוזה; לעניין זה, "הטעיה" - לרבות אי-גילוין של עובדות אשר לפי דין, לפי

נוהג או לפי הנסיבות היה על הצד השני לגלותן – הטעיה משמע כשמזרימים לצד השני מידע שגוי או לחילופין כשלא מוסרים מידע שהיה אמור להימסר לצד השני. אין כאן דרישה

שהטעות תהיה מהותית, עדיין יהיה אפשר לבטל את החוזה. לא רק אם יש חוק, גם נוהג וגםנסיבות מחייבות

ביטול חוזה - ניתן החוזה להפרדה לחלקים ועילת הביטול נוגעת רק לאחד מחלקיו, ניתןביטול חלקי

לביטול אותו חלק בלבד; אולם אם יש להניח שהצד הרשאי לבטל לא היה מתקשר בחוזהלולא העילה, רשאי הוא לבטל את החלק האמור או את החוזה כולו.

- ביטול החוזה יהיה בהודעת המתקשר לצד השני תוך זמן סביר לאחר שנודע לודרך הביטולעל עילת הביטול, ובמקרה של כפיה - תוך זמן סביר לאחר שנודע לו שפסקה הכפיה.

פשוט שולחת הודעת ביטול, לא צריך אפילו בית משפט. רק במקרה של טעות משמעותיתמספיק

- משבוטל החוזה, חייב כל צד להשיב לצד השני מה שקיבל על פיהשבה לאחר ביטול החוזה, ואם ההשבה היתה בלתי אפשרית או בלתי סבירה - לשלם לו את שוויו של מה

שקיבל.

דוגמאות קיצון לבחינת חובת הגילוי

. חובת הגילוי של בעל בית עץ שבקירותיו תולעים לגלות על כך לקונה – מוסכם שחייב1•לגלות.

לגלות על כך לפרטנר/ית המיני שלו – מוסכם שחייבHIV. חובת הגילוי של נשא/ית 2•לגלות

. חובת הגילוי של סוחר ספרים עתיקים לגלות על ערכו הרב של עותק שמוצע למכירה3•במחיר נמוך

. חובת הגילוי של מי שעומד לקנות שדה ויודע שיש בו נפט 4•

קצת יותר מתח בין הגינות ליעילות.3+4

ש"ח .100( יש להבחין בין שאלתי אותו מה השווי לבין הצעתי למכור לו את הספר ב3

24

Page 25: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

באופציה הראשונה אם שיקר בשווי, זו הונאה. אבל אם לא גילה את השווי האמיתי כשהציע ש"ח ... זה בסדר?100למכור ב

( אני יודעת שיש בשטח נפט אז אני אקנה. אני אשלם מיליון כשאני יודעת שהשווי האמיתי4 מיליון... אבל – אם המוכר יידע שיש שם נפט הוא בכלל לא ימכור לי. או10בזכות הנפט הוא

אם אח"כ יגלה שהיה שם נפט, בעל האדמה ייתבע אותי. אם החברה רוצה לפתח את נושא הנפט חובת הגילוי )משמע הולכים בדרך ההגינות

ומספרים( תהיה בעייתית כי אז הנפט יישאר באדמה.

זהבה כנען רכשה תמונה בשוק הפשפשים בזול וגילתה שזו תמונה יקרה שהייתה שייכתלממשלת ארה"ב, ממשלת ארה"ב תבעה את זהבה, וזהבה רצתה לקבל את שווי התמונה.

תקנת השוק – אני לא חייבת לשאול איך התמונה הגיעה לידי הבעלים בשוק.

שקל זו לא200זה הגיע לבית המשפט העליון, אמרו שלא התקיימה שם תקנת השוק, פסקו ש תמורה סבירה לתמונה כזאת, השופט אור בדעת יחיד אמר שהייתה טעות הדדית ולכן הוא מבטל

את העסקה. בדיון נוסף בבית המשפט העליון כי ארה"ב היא הבעלים של2003לאחר ניהול הליכים נקבע ב-

שקל ששילמה250 שקל ולהחזר של 10,000התמונות. עוד נקבע כי כנען זכאית לפיצוי בסך בעבור התמונות.

דוגמא מתוך "על החובות" של קיקרו: איש ישר מביא כמות גדולה של חיטה מאלכסנדריה לרודוס בזמן של חוסר ורעב ויוקר מחיה גדול

מאוד. אם אותו איש יודע, שסוחרים רבים הפליגו באוניותיהם מאלכסנדריה וראה אותן בדרכו עמוסות חיטה ופניהן מועדות לרודוס, האם יספר זאת ברודוס או ישמור על שתיקתו במחיר גבוה

ככל האפשר? אם יספר – יקנו ממנו בזול. אם לא יספר – חוסר תום לב?

: הצדקות לחובת הגילוי

חובת הגילוי חשובה כדי לבלום עסקאות שאינן יוצרות רווח הדדי. .1 איך הצדקנו את חופש המו"מ? אם שני צדדים מגיעים לעסקה – אזי שניהם מצפים

אזי לא שנימידע שגוי/הסתרת מידעלהרוויח ממנה. אבל אם הם מרוויחים בפועל בגלל הצדדים מרוויחים ממנה, ואי אפשר לתת לה תוקף אם אחד הצדדים מטעה

. היא תפחית עלויות עסקה )עלויות בדיקה, עלויות התגוננות מהטעיה ועלויות הטעיה( -.2 אם לא תהיה חובת גילוי אנשים ישקיעו המון בבדיקות, עולה כסף. יותר משתלם לתת

מידע נכון

מאידך: לעתים יש בדיקה שרצוי מבחינה חברתית שתיעשה, כמו מחקר, היכן מצוינפט.

בהיעדר חובת גילוי, יהיו עסקאות שלא תבואנה לאוויר העולם בגלל בעיה של אינפורמציה.3א-סימטרית. חייב גילוי כדי שנוכל להסתמך על מה שהצד השני טוען.

מה קורה אם אני יודעת מה שווי המכונית והצד השני לא? כל השוק יקרוס, חובת הגילויזה כדי שלא תהיה אסימטריה של מידע

(: 1970 הבעיה של אינפורמציה א-סימטרית )האקרלוף

25

Page 26: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

לקונה – המכוניות הטובות120 למוכר ו- 100 מהמכוניות שווה 50% לקונה – המכוניות הגרועות60 למוכר ו-50 מהמכוניות שוות 50%

המוכר יודע להבחין בין מכוניות טובות לרעות, אך הקונה אינו יודע.באיזה מחיר ישתלם לקונה לרכוש את המכונית?

ש"ח 55 ש"ח . המצב היעיל באופציה השניה: 110המצב היעיל באופציה הראשונה: אבל המוכר יודע כמה שווה והקונה איננו יודע...

.100למוכר לא משתלם למכור מכונית טובה בפחות מ- אסיק כי זו המכונית הגרועה ולא אסכים לשלם יותר מ100אם מוכנים למכור לי בפחות מ

הוא אינו יודע להבחין אם זו מכונית טובה100. אבל, לקונה שמציעים לו מכונית ב60 לגרועה כי יכולות להיות שתי האופציות... אין משתלם לקונה לשלם את המחיר המינימלי

שיקבל50%, אבל 100 )הוא ישלם 100שמשתלם למוכר למכור בו מכונית טובה, כלומר . לכן בעלי המכוניות הגרועות60 שיקבל מכונית השווה לו 50% ו120מכונית השווה לו

יתחפשו לבעלי מכוניות טובות(.

. )אם המחיר שהמוכר ידרוש60 ולכן, המחיר המקסימלי שהקונה יסכים לשלם הוא , אז הקונה יסיק שמדובר במכונית גרועה, ולכן לא יסכים לשלם עליה100הוא נמוך מ-

מפאת הסיכון(100. ולעומת זאת, לקונה לא ישתלם לשלם מחיר הגדול שווה 60יותר מ-

ולכן, בדוגמא הזאת המכוניות הטובות ייצאו מהשוק, . 60 ל-50ואילו המכוניות הגרועות יימכרו במחיר של בין

בעלי המכוניות הטובות לא יכולים למכור את המכונית שלהם.השוק החופשי נכשל, אז מה עושים?

חובת גילוי והסנקציה עליו אם נותן מידע כוזב מספיק חזקה כדי שלא ישתלם לו לשקר

אופציה שנייה – יש חניון מכוניות, אדם מקצועי בודק ואומר אם המכונית טובה או לאובוחר שלא לשקר כדי לא לצאת מהשוק )מוניטין?(.

מה לגבי ביטוח בריאות ואדם שמסתיר מחלות?

עוד כשל: סיכון מוסרי – לא אחזור הביתה אם לא אהיה בטוחה שסגרתי את התנור כשהבית מבוטח נגד שריפות, ולא אפחד להחנות את הרכב המבוטח באזורים

מפוקפקים, לכן הוסיפו את עניין הפרמיה והערבות הדדית.

ביטוח פנסיוני מול ביטוח רגיל – פנסיוני משתלם אם מתרחש אירוע טוב שחיינו חייםארוכים

:כלים משפטיים חוץ-חוזיים להתמודדות עם הבעיה

אינפורמציה א-סימטרית בשוק הבריאות: מס בריאות או ביטוח בריאות חובה.1

איסור על שימוש במידע פנים.2

ספקטור נ' צרפתיפסק דין חובת הגילוי:

26

Page 27: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

דירות12אדם רוצה למכור מגרש, הוא הולך למתווך שאומר לו שהעיריה מגבילה את הבנייה ל כמצופה. המתווך יורד מהעניין ומעדכן את בעל המגרש על המידע. בעל המגרש מוכר16ולא

את המגרש לאדם אחר )קבלן( מבלי להגיד לו על הגבלת הבנייה, כמו כן הסתבר לאחר מכן ש מהשטח מיועד להפקעה )בית המשפט קיבל הוכחה שהמוכר לא ידע על ההפקעה(. הקונה40%

מבקש לבטל את העסקה.

פסק דין השופט אשר דעת יחיד: בנושא כמות הדירות על המוכר הייתה חובת גילוי לקונה כי היאחשובה וחיונית ולכן הוא הפר את תום הלב.

פסיקת הרוב ברשות השופט לנדאו: הקבלן היה יכול לגלות זאת בקלות בעצמו ואין עליו להלין רק על עצמו, כי אף קבלן סביר לא יקנה מגרש מבלי לבדוק נתונים בסיסיים אלה.

"יש גבול לתפקיד האפוטרופוס שבית-משפט יכול למלא עבור אנשים מבוגרים".

, בגלל שבחוזה היה מצויין שהקרקע חופשייה מכללבסוף החוזה בוטל בגלל הייעוד להפקעה חיוב, עיקול או זכות צד ג'. והייעוד להפקעה הינו זכות לצד ג': "לעומת זאת הנני גורס שזכות

שקיומה ללא ידיעת הקונהההפקעה של הוועדה המקומית היא בבחינת זכות צד שלישי )הפקעה( חוק החוזים - )א( של7 ו6, בשל הפרתו היסודית, כמשמעותה בסעיפים מצדיק את ביטול החוזה

-. ביטול זה אינו בא בגלל פגם סובייקטיבי בהתנהגות1970)תרופות בשל הפרת חוזה(, תשל"א אלא בשל פגם אובייקטיבי הדבקהמוכר או בגלל מחשבתו המוטעית הסובייקטיבית של הקונה,

בממכר.

ניתוח כלכלי:

. כיצד הטלת חובת הגילוי היתה משפיעה על התמריץ של הקונה?1. כיצד הטלת חובת גילוי היתה משפיעה על התמריץ של המוכר?2. מה התוצאה הרצויה?3 . כיצד הטלת חובת גילוי על המוכר כלפי כל קונה עתידי הייתה משפיעה על התמריץ של4

המתווך?. איזה מתווך צפוי לשרוד את השוק?5

?מתי ניתן להימלט מחוזה במקרקעין, כיוון שלא הועלה על הכתב

לחוק המקרקעין דורש, כי חוזה במקרקעין ייערך בכתב.8סעיף ברוב המקרים חוזים בע"פ דינם כדין כתב – אבל חוץ ממקרקעין, צוואה וכו'.

החלישו את החוק בכך שקבלו גם התנהגות כביטוי לכתב בנושא מקרקעין.

פסק דין קלמר נגד גיא

בעל מגרש מגיע עם זוג אדריכלים לעסקת קומבינציה שהם יבנו עבורו בית בחצי מגרש תמורת כך שיעביר להם חצי מגרש שעליו הם יוכלו לבנות בית עבורם. הם אינם מעלים את ההסכמות על הכתב כנראה בגלל שיקולי מס שבח )רצו להעלים מס(. האדריכלים מכינים כמה מסמכים

בכתב, כמו תכניות בנייה וזכרון דברים, אך בעל המגרש מסרב לחתום על זכרון הדברים )הוא כן חותם על אחת מתכניות הבניה(. כך הוא גם מסרב לחתום על חוזה בטענה שהוא קצר מדי. הוא

מקבל צ'ק מזוג האדריכלים. זוג האדריכלים בונה על שטח המגרש במשך שנה בית עבור הבעלים, והבעלים משתף איתם פעולה. הזוג בונה גם בית עבור עצמם, והבעלים שותק. אחר כך

בעל המגרש טוען, שלא היה הסכם, ושהוא לא נערך בכתב בניגוד לדרישות החוק.

27

Page 28: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

פסק דינו של השופט זמיר שהוא דעת יחיד: מאחר ומדובר בהסכם מקרקעין המחייב עפ"י חוק . יש מספיק ראיות כדי לקבוע שההסכם ללא כתב אין התחייבותדרישת כתב מהותית, כלומר

המסמכים לא מספיקיםהזה מחייב במידה ולא היה מדובר בעסקת מקרקעין. במקרה המדובר לשמש ראיה כהסכם אולם הבניין בשטח יכול לעשות זאת )הבניין הוא הוכחה להסכם

הבניין משלים את המסמכים שיש כאן ויחד הם מהווים את דרישתמחייב ולכן העסקה תקפה(. הכתב ולכן העסקה תקפה.

פסק דינו של השופט ברק: המסמכים אינם מספיקים כדי להוכיח דרישת כתב והבניין אינו יכול להחליף את ההסכם בכתב. אבל בכל זאת הוא מסכים שההסכם תקף בגלל עקרון תום הלב- זהו

חוסר תום לב לטעון שבגלל שאין הסכמה בכתב אין עסקה במיוחד לאחר שאחד הצדדים)האדריכלים( מילאו את חלקם ללא התנגדות הצד השני.

בהתנהגות קיצונית בחוסר תום הלבשחובת תום הלב גוברת על דרישת הכתבזהו תקדים שלה, אם מישהו מנצל לרעה את תמימות הצד השני שלא ידע שהעסקה חייבת להיות בכתב,

הצד השני יוכל לשלוף את טענת חוסר תום הלב.

ביקורת לפסק הדין: בית המשפט מתעלם לחלוטין מהסיבה שהובילה לתביעה, "שיקולי מס שבח מקרקרעין" ללא

הסבר. כדי לחמוק מתשלום מס שבחהאם במקרה שבו צדדים נמנעו מלהעלות הסכם על הכתב

, צריכה לגרום למדינה שלא להקצות עבורם את כוח האכיפה שלה לגבי העסקה?מקרקעין)טענה כנגד האדריכלים התובעים(

פרשנות החוזה

?כיצד יש לפרש חוזה מעיינים במסמך החוזה, לפעמים הוא ברור ולפעמים לא. אם החוזה ברור לא נדרשים לראיות

אודות הרקע והנסיבות של מה התרחש, ההיגיון המסחרי וכו, וכאן מסתיים התהליך הפרשני וביתהמשפט לא מקבל ראיות לגבי הכוונה של הצדדים.

עדות מפי השמועה היא בלתי קבילה – שמעון שמע מראובן שראה את לוי רוצח, יש עדים מומחים שעונים על שאלות היפותטיות ויש עדי ראיה ויש עדות שמיעה אם שמע בעצמו משהו )יד

, לא יד שניה(ראשונה קבילה

ישן לחוק החוזים. 25 סעיף פירוש של חוזה:

א. חוזה יפורש לפי אומד דעתם של הצדדים, כפי שהיא משתמעת מתוך החוזה, ובמידה שאינהמשתמעת ממנו - מתוך הנסיבות.

"אומד דעתם" – עושים אומדן לדעתם, הערכה לכוונתם, מתוך החוזה או מתוך הנסיבות.

ב. חוזה הניתן לפירושים שונים, פירוש המקיים את החוזה ונותן לו תוקף עדיף על פירוש שלפיו הוא בטל. )לדוגמא ע"י השלמת פרטים*(. פרטים שלא נקבעו בחוזה או על פי יהיו לפי הנוהג

הקיים בין הצדדים ובאין נוהג כזה- לפי הנוהג המקובל בחוזים מאותו סוג.

28

Page 29: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

ג. ביטויים והתניות בחוזה שנוהגים להשתמש בהם בחוזים מאותו סוג יפורשו לפי המשמעותהנודעת להם באותם חוזים.

* השלמת פרטים: פרטים שלא נקבעו בחוזה או על פיו יהיו לפי הנוהג הקיים בין הצדדים, ובאיןנוהג כזה – לפי הנוהג המקובל בחוזים מאותו סוג, ויראו גם פרטים אלה כמוסכמים.

שקלים, אם האריכו התקשרות200לדוגמא, אם מגיעה עוזרת בית שבד"כ מקבלת מהמעביד שקלים. 200איתה ולא קבעו מחיר – כנראה שהכוונה להמשיך ולשלם לה

מתי לפרש החוזה לפי לשונו? שיטת שני השלבים: גישה פורמליסטית

. אם החוזה ברור, בית המשפט מפרש לפי לשונו ולא נדרש לשאלה – מה היה הרקע1שלב לכריתת החוזה, ראיות לגבי הנסיבות לא קבילות: "חוזה שלשונו ברורה במידה שאינה מותירה

מקום לספק בדבר כוונתו, יש לאמוד את דעת הצדדים מתוכו, ואין להיזקק לשם כך לנסיבותכפי שמשתמעת מלשון החוזה.כריתתו ...". אומדים דעתם

. אם החוזה לא ברור בלשונו, בודקים מה היו הנסיבות ומה היה הרקע ומנסים לאתר את2שלב כוונת הצדדים – כלל טרדן מתערב )איש מתערב ששואל מה הם רוצים לעשות( ולפעמים אם לא

, אם יש נוהג אז פוסקים לפיו: "ככלdefaultכללו את מועד או מקום המסירה, בודקים אם יש שדעתם אינה משתמעת מתוך החוזה - )אומד( דעתם של הצדדים כפי שהיא משתמעת מתוך

בודקים בעצם לפי התכלית )כמו בפס"ד כפי שמשתמעת מהנסיבות.הנסיבות". אומדים דעתם מדינת ישראל נגד אפרופים,בהמשך( - מנסים למצוא כוונה משותפת של הצדדים ואם לא

נמצאה אז מחפשים פרשנות אובייקטיבית ואף אם היא מנוגדת לפשט הכתוב

יש תנאי משתמע מאותו חוזה, למשל בית המשפט קבע את הכלל שזוג נשוי וידועים בציבור – יש ביניהם כוונה לשיתוף, )אלא אם עשו הסכם ממון מול נוטריון,( אז יש הסכם משתמע לחלוק

בנכסים שנצברו במהלך נישואין. אילו היה מגיע אדם מתערב/מבחוץ, כנראה שהיו אומרים לושהם רוצים לחלוק ברכוש )תשובה לשאלה, מה הם רוצים לעשות...(.

בדומה – אם אדם רצה לחלק את הרכוש לצאצאיו, אין צורך לעשות צוואה, אם רוצה חלוקהאחרת – שיעשה צוואה מפורשת.

משפט פלילי – אין מענישים אם לא היה איסור מפורש, במקרה של ספק מפרשים את החוקלטובת הנאשם. "לא עונשין מן הדין" אין עונשים אלא אם כן מזהירים

פסק דין מדינת ישראל נגד אפרופים )פסק דין משמעותי מאד(- יש גל עלייה וצורך דחוף בדירות. המדינה בונה דירות ללא מכרז ומגיעה לחוזה עם קבלני בניה

באיזור לא אטרקטיבי והמדינה מגיעה עם קבלנים להסכם, שהם יבנו בזריזות, ובתמורה היא מהדירות במחיר מסויים, ככל שיהא רצונם בכך. באזור אחר50%מתחייבת לרכוש מהם לפחות

מהדירות. המדינה מנסחת את ההסכם.100%היא כבר תרכוש מהם

לפי ההסכם, הקבלן רשאי לבקש מן המדינה לרכוש את הדירות לאחר שיגמור להכין את השלד במימוש התחייבותואת המחיצות. ההסכם מכיל סעיף קנס, כך שעל כל חודש של איחור

על כל איחור בהשלמת5%, המחיר יירד בחמישה אחוז. באזור האחר הקנס הוא של הרכישהביצוע הבנייה.

הקבלנים מגישים את הבקשה לרכישה בזמן, אבל משלימים את הבנייה באיחור של חודש ושבוע. מדינה רוצה לשלם מחיר מופחת בשישה אחוזים. הקבלנים טוענים כי הם לא אחרו בהתחייבות

אלא בביצוע כי השלד והמחיצות נבנו מזמן.

29

Page 30: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

פסק דינו של השופט מצא )מיעוט(: המילים הטעונות הן "מימוש התחייבות רכישה". מייצג את דרישת הקבלן המוצגת למדינה לקיים את התחייבותה ולרכוש ממנו את הדירות. מאחר ודרישת

הקבלן נעשתה בזמן )עם סיום השלד והמחיצות שהושלמו בתאריך שנדרש( לכן איחור בסיום בניית שאר הדירה אינו משפיע על המחיר ולא גורר קנס. הוא טוען שפירוש החוזה נעשה לפי מה

ולכן איןשכתוב בחוזה לפי סדר השלבים ולכן גם אם המדינה התכוונה אחרת החוזה ברור להטיל קנס על הקבלנים כי מימוש התחייבות רכישה נעשה בזמן- עם סיום הלדש

והמחיצות.

השלבים )אם החוזה ברור בלשונו+אם2: ברק דוחה את תורת פסק דינו של ברק )דעת הרוב( החוזה לא ברור בלשונו רק אז בודקים נסיבות(, לכן יש לפרש את החוזה גם לפי הלשון וגם לפי

הנסיבות גם כאשר הלשון ברורה והסעיפים נראים כברורים הם יכולים להיות לא ברורים. תכלית ולכן יש לפרש את הסעיף בחוזה שהקנס יוטל גםהחוזה היא לדרבן את הקבלנים לבנות בזמן

במקרה של איחור בסיום הבניה הסופית. ולכן, מאחר והקבלנים אחרו בחודש ושבוע כי הרי מטרת החוזה הייתה בנייה מהירה לטובתבסיום הבניה על הקבלנים לקבל את הקנס

אכלוס עליה חדשה וללא סיום הבנייה בפועל לא ניתן לאכלס את הדיירים, לכן, יש לפרש את הסעיף בחוזה, כך שהקנס יושת גם במקרה של איחור בביצוע. וגם אם נדחה את הטענה לעיל, הרי שהמסקנה תהא שיש לאקונה )בעייתיות( בחוזה ויש להשלים אותה )השלמת פרטים(, כך

שיושת אותו הקנס גם על המאחר בביצוע.

השופט ברק אמר שצריך לקבוע לפי התכלית – לתמרץ קבלנית לבנות בזמן כדי שיהיה מקוםמגורים לעולים, ולכן הקנס כן חל.

ואיך יש לנהוג במקרנו? אילו נדרשנו לפרשנותו של הסעיף על-פי סדר העדיפויות המתחייב מתכליתו העסקית של חוזה

הפרוגרמה ומהגיונו המסחרי, אכן נוטה הייתי לקבל את עמדת המדינה. אך מילותיו הברורות של הסעיף חוסמות את דרכנו לעברן של אמות מידה חיצוניות: אילו היו מפרשים את החוזה לפי

ההיגיון המסחרי היו מטילים את הקנס על השלמת הבניה. מקבלים שהחוזה לא הגיוני אבל לא פונים לקריטריונים העסקיים, מה היה ההיגיון המסחרי? כל החוזה בא לתמרץ קבלנים לא לאחר

ולמרות שהוא לא הגיוני צריך לפרש לפיבבניה ולכן החוזה בלתי הגיוני מבחינה מסחרית, המילים, לצדדים יש חופש לבחור מה החוזה, החוזה ברור ואין סימני שאלה.

הביקורת של ברק על מצא מדע הלשון ומדע המשפט – דעות קיצוניות בפרשנות. הלשון לא ברור כשלעצמה: מה שעל פניו

מכיוון שמקובל על הכול, כי אומד דעתם  לאור הנסיבות.עשוי להתברר כלא ברורנראה כברור, רק לאחרשל הצדדים הוא אמת מידה פרשנית ראויה, ניתן לקבוע כי הלשון היא ברורה

ופירש על פיה את סיים את המהלך הפרשני, דהיינו קבע את אומד דעתם של הצדדים   שהשופט לשון החוזה. לשון החוזה היא ברורה רק כאשר היא מגשימה את אומד הדעת של הצדדים. אכן,

 מדע הלשון ומדע המשפט שוללים את הפרופוזיציה כי הלשון היא ברורה "כשלעצמה".

מספר חברי כנסת התמרמרו על הדרך השנייה )פרשנותו של ברק( מאחר והיא פוגעת בחוקחופש החוזים.

הצעתו של ברק והתמודדות עם הביקורת הרצון הפרטי. נקודת המוצא העקרונית הינה כי דיני החוזים מבוססים על האוטונומיה של

אוטונומיה זו של הרצון הפרטי אינה רצונו הכמוס של הפרט. זהו רצונו )הסובייקטיבי( המוצא ביטוי חיצוני. אכן, ביסוד החוזה עומד אומד דעתם הסובייקטיבי המשותף של שני הצדדים. כאשר קיים

30

Page 31: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

אומד דעת שכזה, הוא המהווה את הבסיס לבחינה החוזית. רק כאשר אומד דעת משותף אינו קיים ואומד דעתו של צד אחד שונה מזה של הצד האחר, נבחן החוזה על-פי אמות מידה

ה"אובייקטיביזציה" של דיני החוזים מתחילה רק כאשר אין בסיסאובייקטיביות. סובייקטיבי משותף לצדדים לחוזה.

כוונה משותפת סובייקטיבית שלתשובתו של ברק לביקורת על החלטתו: אני קודם כל מחפש , גם ללשון וגם לנסיבות ובמידה ואכשל בזה- אגש למקורות חיצוניים בפרשנות החוזה.הצדדים

affles v. Wichelhaus 1864דוגמא - ראובן עשה חוזה עם שמעון, ולפיו הוא מוכר לו כותנה אשר תובל אליו על גבי האנייה פירלס

היוצאת מבומבי. מצויות שתי אניות בשם זה היוצאות מבומבי. האחת יוצאת באוקטובר והשנייה בדצמבר. מתעוררת מחלוקת לאיזו משתי האניות מתייחס ההסכם. הגישה האובייקטיבית לדיני

החוזים גורסת, ובצדק, כי התשובה )הפרשנית( לשאלה תיעשה על-פי המבחן של התנהגותהצדדים כאנשים סבירים.

דוגמא שברק נתן: אנשים הסכימו לעסקת סוס במחיר מסוים כאשר בשפתם הכוונה היא למכונה ישנה ששניהם2

מכנים בשם "סוס". מה החוזה שנכרת? השלבים של מצא: המוכר צריך לתת לקונה את החיה סוס.2לפי שיטת

ואולם לפי שיטתו של ברק, לאחר הפניה למקרה ולנסיבות נבין כי מדובר במכונה ולא בחיה. אמת המידה המרכזית לפרשנות חוזה היא אומד דעתם של הצדדים לחוזה, הנסיבות, הכוונות

והיעדים שהביאו לכריתת החוזה. אם יש התנגשות בין לשון החוזה והנסיבות החיצוניות אזהנסיבות החיצוניות הם אלו שקובעות.

אדם טוען טענה מסוימת, ואני אפריך את הטענה שלך, אני אראהארגומנטום אד-אבסורדום- שהטענה שלך מובילה למסקנה אבסורדית ולאחר שתגיע למסקנה שלי, תצטרך לשלול את

ההנחות שלך. במקרה של הסוס-מכונה, אומר ברק על מצא שהוא היה קובע שעל ראובן לספק סוס-חיה לשמעון, למרות שכוונת הצדדים לא הייתה כלל סוס-חיה אלא סוס-מכונה. ולכן שיטת

שני השלבים של מצא מעוותת את הדין.

(22אם נפרש את החוזה לפי לשונו, מצא צודק, אבל )שקף ההכרעה במקרה הקונקרטי: תחילת התהליך היא פעילות פרשנית )השלמת חסרים במידה ויש לאקונות בחוזה(, וברק אומר

. אם נפרש לפי הלשוןשהחוזה לא פרש מה קורה בשלב הבנייה- וצריך לבדוק מה כוונת הצדדים. נחמיץ את התכלית ולכן פוסק שהקנס חל על השלמת הבניה

- אם בבחינת חוזה השופט מגיע למסקנה יש שתיקה בין הצדדים בסוגיההשלמת חסרים מסוימת, השופט צריך להחליט מה הייתה הכוונה בהתאם לנסיבות. השלמת החסר תיעשה

אפוא על-פי עקרון תום הלב.

מבוא נמרץ לדיני תאגידים

זהו תחום לא אינטאוטיבי. קניין למשל זה אינטואיטיבי, אני יודע מה שלי ומה שלך.

לעומת זאת, תאגידים/חברות הן שחקניות חזקות בשוק, יש להם המון כוח )יותר מאשר למדינות(,

31

Page 32: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

אז מה זה תאגיד או חברה מבחינת הייצוג המשפטי? זהו יצור משפטי לא אינטואיטיבי.

משפטית, זה שיש חברה עם בעלים, זה לא אומר שהבעלים אחראי לחובות של החברה )גם אםהוא עשיר מאד, וזה נוגד את האינטואיציה המוסרית של הציבור שיכול להתקומם(.

כי תאגיד זו ישות משפטית בפנים עצמה. זאת בניגוד לאינטואיציה המוסרית של הציבור שאומרת שהבעלים העשירים חייבים בחובות החברה )ואם זה לא קורה הציבור מתקומם(, מסתבר שמבחינה משפטית הבעלים הוא ישות

נפרדת מהתאגיד.

עקרון האחריות המוגבלתיש את חברת טבע למשל, ויש את בעלי המניות של חברת טבע. )מניה-אגד של זכויות בחברה(

ש"ח, אוכל או להרוויח או להפסיד. אבל ההפסד המקסימאלי30,000אם ארכוש מניות בטבע ב יהיה סה"כ ההשקעה ששמתי בקניית המניות ולא מעבר. )במקרה הכי גרוע אחזור למצב

ההתחלתי(.

מהערך של100%אם השווי של טבע יהיה פתאום שלילי )חובות < נכסים( נוכל להפסיד רק המניות שהשקענו.

אי אפשר יהיה לרדת לעושר הפרטי של אותם בעלי תאגיד/בעלי המניות.יש הפרדה בין כיס החברה לכיס של אותם בעלי מניות.

אי אפשר לתבוע מאדם לשלם את החובות של התאגיד. יורחב בהמשך: אלא אם...

*אם הבעלים בזזו את החברה ולמשל, אין הפרדה בנקאית בין הבנק של הבעלים לחברה, ישמקום אפור שיש להתחשב בו.

*אם הבעלים חותמים ערבות אישית

דוגמא להמחשת הנושא: לירושת בית ממושכן של בן מהוריו. יש חוב על הבית אבל החוב הוא של ההורים ולא של הבן. הבן לא מסכים לשאת בחובות של הוריו. ואכן אין חוק כזה.

לפי התלמוד ישנה הלכה של "לפדות חוב אביהם" – זו מצוות דתית, אבל רק בגדר מצווה. לאניתן לקבוע מבן לשלם חובת הוריו.

בדיוק באותו האופן, לא ניתן לתבוע מאדם לשלם חובות של התאגיד. העקרון שחשוב לזכור הוא שישנה הפרדה בין האישיות המשפטית של החברה לבין האישיות

המשפטית של הבעלים.

)שלא יכולה להחזיר את החובות, כמו פשיטת רגל אצלמה קורה במצב של חברה חדלת פרעון?אנשים פרטיים(

. אם החברה לא יכולה לפדות חובותיה, יכולים לפרק אותה ומהנכסים לשלם לנושים )אלו1 מיליון חובות במועד הפירוק.2 מיליון נכסים ו1שחייבים להם כסף(. לדוגמא, לאפריקה ישראל

32

Page 33: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

אנשים שהיא חייבת להם כסף(. הנכסים למעשה נמכרים לנושים וכל אחד2 נושים )2יש לה מהם מקבל בממוצע חצי מהחוב )המיליון מתחלק בין שניהם(.

אם החברה מפרקת- זה לא משנה את הסטאטוס המשפטי של הבעלים, שום סנקציה משפטיתלא חלה עליו, הוא יכול להמשיך עם שאר החברות/הפרויקטים שלו.

. ננסה לשקם ולהבריא את החברה, להגיע למצב של הסדר חוב. שוב, ההסדר הינו בין התאגיד2 לבין הנושים, העסק הוא עם התאגיד ולא עם הבעלים עצמם, הם לא צריכים לשלם את החוב

מכספם.

נושים רצוניים ולא רצוניים

א. נושה רצוני- נכנס לעסקה מרצון בהתאם לכללים מסוימים, החוב נוצר כתוצאה מכך שנכנסתילעסקה מרצוני החופשי, בחרתי לקחתי סיכון. למשל, מתן הלוואה לתאגיד מסוים.

כשעושים עסק עם חברה לא יציבה זה סיכון. בד"כ זה מפוצה במחיר... למשל, למכור מוצריםלמגה בימים אלה.

נושים בלתי רצוניים- יש כאלו שאפריקה ישראל זיהמה להם את האוויר או אנשים נפגעו מפגיעות שביצעה חברת אפריקה-ישראל, או שהיא חסמה את הנוף... גרמה לי נזק ולכן חייבת לי כסף. לא

עשיתי איתה שום עסק )בהשוואה לנושה רצוני(. ואז החברה חדלת פרעון )פשטהרגל/התפרקה(, בא נושה לא רצוני, ומנסה לתבוע אותה.

מהחוב שחייבים לך )בשל העובדה שיש יותר50%במצב זה, כפי שציינו, יקבל בממוצע רק חובות מנכסים, ושווי הנכסים מתחלק בין כל הנושים(.

הנושה הרצוני נכנס לעסקה מרצון, ואיליו הנושה הבלתי רצוני הסיכון נכפה עליו לכן זה לא הוגן. ע"פ האינטואיציה, נושים בלתי רצוניים הם קודמים לנושים רצוניים בחוב, אך הם גם, באופן זהה,

.מקבלים רק חלק מהחוב שלהם כמו הנושים הרצוניים

סדר פרעות החובלמי יש קדימות בפירעון חובות ?

. עובדים ורשויות המס – קדימות על נושים רגילים1. נושים רגילים – קדימות על בעלי המניות2. בעלי המניות. 3

)כלום(. כי כל החובות0אם חברה תתפרק ויש לה יותר חובות מנכסים, בעלי המניות יקבלו . 2 ו1יתחלקו לקבוצות

העולם האריסטוקרטי: אי אפשר לעבור בין שכבות/קסטות. כל אחד נולד לקסטה וגורלו נקבעמלידה.

האתוס/החלום האמריקאי: תעבוד קשה ותהיה מוכשר- תצליח. תנודות בין שכבות, אין מגבלה. ארץ ההזדמנויות , צריך להיות מוכשר ולעבוד קשה כדי להיות עשיר. אם אתה עני זה כי אתה

עצלן. חוקי החברות מגשימים את האתוס האמריקאי.

לדוגמא: יש לאדם סטארטפ לפיתוח מוצר – זה סיכון, אבל יעיל לו לפתח ולנסות.

33

Page 34: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

. 20%בגלל שזה יקר ודורש הון ראשוני הוא צריך השקעה של מיליון ש"ח. סיכויי ההצלחה הם מיליון ההשקעה משתלמת. אבל המון10אם הוא יאמר למשקיעים שאם זה מצליח זה שווה

סטארטפים נכשלים. איך יצליח לשכנע את המשקיעים? ייתן להם מניות. למשל, אם יצליח ייתן משווי החברה. ואם זה ייכשל? כאן מגיע עקרון האחריות המוגבלת שבזכותו יש כיום10%להם

חברות סטארטאפ שמסתייעות עי משקיעים... בתור משקיע, אם לא היה את העיקרון, היה חושש שהסטרטפיסט יכניס אותו לחובות. הוא לא

מיליון כי הסטארטאפ כשל. 3ירצה הרי להשקיע מיליון ולהפסיד פתאום מההשקעה. משמע, גג100%אולם ישנו את עקרון האחריות המוגבלת: המשקיע יוכל להפסיד גג

העקרון אין רצפה להפסדים של בעלי המניות. אתה לא יכול לדעת אילו נזקיםמיליון שח. בלי החברה תגרום להם.

סייגים לעקרון האחריות המוגבלת

. כשחיוב הבעלים הוגדר מראש, למשל ע"י ערבות אישית. אם אדם החליט להקים בית קפה1 שנים.5 מעסקי המזון קורסים תוך 80%כחברה בע"מ והוא יבקש הלוואה מהבנק, והבנק אומר ש

במצב זה הבנק לא ייתן הלוואה לחברה אלא אם יחתום על ערבות אישית על שתי הדירותשברשותו.

אם לא הסדיר ערבות אישית מראש )ערבות אישית = מותר לקחת מהכסף של הבעלים לסגירת חובות של התאגיד( אז אי אפשר לרדת לנכסיו האישיים, ויהיה אפשר רק לתבוע את בית הקפה

.)התאגיד(

. הרמת מסך- בית המשפט הכריע שהיה ניצול לרעה של הסתתרות מאחורי החברה, הבעלים2 נאחז ומסתתר מאחורי חומה סינית, שהיא ההפרדה בין הישויות. יש מקרים בהם בית המשפט

מרים את המסך הזה שבין שתי הישויות. יש תנאים המצריכים הרמת מסך. שתי דוגמאות )אח"כיירשם מסודר(:

א( אם הבעלים של החברה לא שמר על ההפרדה בין חשבון הבנק של החברה לחשבון הבנק האישי שלו אז יש הרמת מסך. למשל, אם בעלים ממנה את ילדיו לבעלי תפקידים יש פה ערבוב

של חשבונות החברה והבעלים. הוא יעביר לעצמו ולמשפחתו משכורות מאד מאד גבוהות...

100 מהחברה, יש לו שליטה. החברה משלמת לבני הבית משכורת של 20%אם יש לבעלים אלף, ולפי100 אלף שקל. יוצא שמהחברה ירד 100אלף שקל בחודש, ומתוך זה נכנס לבית שלי

אלף, לכן100 מהחברה(, אבל - נכנס אליי הביתה 20% אלף )כי יש לי 20המניות שלי הפסדתי . אלף80הרווחתי

ב( העסקאות מפוקפקות מפאת השליטה יש הרמת מסך. למשל, לדנקנר חברה פרטית ששווה לרכוש אתIDB מהחברה. הוא מציע ל20% , יש לו IDB שלו. במקביל, שולט ב100%. זה ה0

מיליון, היא קונה כמובן...10, תמורת 0החברה הפרטית שלו, ששוויה IDB 20% מיליון ש"ח מכיסו הפרטי )כי יש לו 2 מיליון ש"ח , דנקנר אם כך מפסיד 10 מפסידה

מיליון ש"ח כתוצאה ממכירת החברה הפרטית10מהחברה(. אבל במקביל גם נכנס לכיס שלו מיליון ש"ח. 8 לכן הרוויח שלו

מדובר בעסקה מפוקפקת מאד. צריך אישור לזה בדירקטוריון.אם מאשרים את זה בדירקטוריון זה רשלנו.

מוגשת תביעה נגד הדירקטור שאישר את העסקה )"תביעה ייצוגית"(.

34

Page 35: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

יש לו אינטרנט ללחוץ שיגישו תביעה הגד הדירקטור. מדוע?IDBנגיד אדם שיש לו מניות בחברת מיליון שקל! )זה הכסף שלו, בהתאם לכמה מניות קנה10כי החברה שלו הפסידה עכשיו

מהחברה(.

קיימת זכות יסוד אדם לתאגידים

מתי ניתן הרמת מסך- חוק החברות

. אם הבעלים בזז את רכוש התאגיד, העביר את רכוש התאגיד אליו, או מכר בית לתאגיד1 תמורת מחיר מופקע, שהוכנס לכיס הפרטי של הבעלים, אז מתבטלת ההפרדה המשפטית

בניהם.

. באופן הפוגע בתכלית החברה... )יורחב בהמשך(2

דוגמא- יש לנו חברה שהיא מתנדנדת בין חדלות פרעון להמשך קיום,בעלים לוקח סיכונים מטורפים- ולמה לבעלי המניות יש אינטרס לקחת סיכויים מטורפים כשהחברה מתנדנדת? כי אין

מיליון, כי10 או 5להם מה להפסיד, מבחינת הבעלים לא משנה לו אם החברה שווה מינוס . )הוא אחרון בסדר לרפעון החוב(0המניות שלו גם ככה יהיו שוות ל-

קונפליקט בין בעלי מניות לבעלי אג"ח

10.1, חובות - 10חברה חדלת פרעון )על סף פירוק(: הנכסים - מיליון ש"ח . 8 שתניב 50% ו0 תניב שווי 50% מיליון כאשר 5יש עסקה על הפרק: רכישה בשווי

0.5*(3M)( + 5M*)-0.5למעשה זו הנוסחא: מיליון. זו עסקה מטורפת ולא יעילה. 5 מיליון או מפסיד 3יש סיכוי שאני מהעסקה הזאת מרוויח

כדאי לקנות את זה? לבעלי המניותא. האם או סיכוי0, ויש סיכוי של חצי שהם יקבלו 0הרי מה קורה אם החברה מתפרקת? הם יקבלו

100 מיליון או מינוס 10 מיליון. להם לא חשוב אם ערך החברה הוא מינוס 3שהחברה תהיה שווה וזהו.0, כי אז זה אומר שהמניה שלהם שווה ל-0מיליון, כי הם אדישים לשאלה כשזה מתחת ל-

זה מאוד מעניין אותם כי אז הם מרוויחים. 0ואם החברה שווה מעל לכן, ירצו להוציא לפועל את העסקה.

? בעלי האג"ח/הנושיםב. מה האינטרס של ואם יקחו את העסקה יקבלו10/10.1הם לא רוצים את העסקה. כי ללא העסקה הם יקבלו

.הנושים לא רוצים שהחברה תיקח את הסיכון המטורף הזה, כי מבחינתם יש להם בעיקר5/10.1 מה להפסיד. הנכסים של החברה ירדו וכל אחד מהנושים יקבל פחות. הם מעדיפים שהחברה

. כבר תתחיל להתפרק לפני שהיא מבצעת עסקאות מטורפותג. מה האינטרסים של הפירמה?

היא לא רוצה את העסקה, היא בממוצע מפסידה עם העסקה הזאת. מי זו הפירמה? בעלי האג"ח או בעלי המניות? תלוי מי החברה

. נחזור להרחיב את הסעיף: "באופן הפוגע בתכלית החברה.." - כלומר ברגע שהחברה נמצאת2 על סף פירוק לבעלי המניות משתלם לקחת סיכון מטורף כי אין להם מה להפסיד, אבל אז יוכלו

לעשות הרמת מסך ויגיעו להבנה כי יש כאן חוסר התחשבות ולקיחה בחשבון של אינטרסהנושים.

35

Page 36: סיכום קורס-משפט-עסקי-19.1.16

סמסטר א' תשע"ה

אם אנו בעלים של חברה, ויש לנו מניות אצלה, והיא לקחה סיכון מטורף, ולא ידענו מזה זה בסדר. אבל אותו אחד שביצע את העסקה המטורפת יהיה אפשר לתבוע אותו אישית. לפי חוק

החברות- תכלית החברה לפעול לפי שיקולים עסקיים ואחד השיקולים העסקיים זה לקחת. בחשבון גם את האינטרסים של בעלי האג"ח

בעיית הנציג

בדיני החברות אחד ההסברים המרכזיים היא על התמודדות עם בעיית הנציג: יש אדם שפועלבשם החברה, והוא יכול לקדם את האינטרסים של עצמו, על חשבון האינטרסים של החברה.

למשל, הוא קונה את הבית הפרטי שלו בשם החברה במחיר לא ריאלי, או נותן לעצמו משכורתלא נורמאלית. או שבעלי המניות הם הרוב והם עושים ככל העולה הרוחם על חשבון המיעוט.

כמו כן בעלי המניות לוקחים סיכונים מטורפים- ואיך אפשר להתמודד- חוץ מהרמת מסך- לתבוע את נושא משרה בחברה, שהתרשל, שהפר את חובת הזהירות.

או שפעל בניגוד עניינים והפר אמונים- אבל את זה קשה להוכיח. אם הפרת אמונים שלא בתום לב אי אפשר לעשות על זה ביטוח. ואם הוא יואשם בחוסר תום לב

.והתרשלות הוא ישלם מכיסו שלו

המבחן. הבנה40%בקיאות ו- 60%

פסקי דין, והמשימה היא4 נק' - שהוא בקיאות לגמרי , הצגת פסקי דין – הוא נותן 30חלק א' להגיד מה היו העובדות של פסק הדין, מהי ההכרעה, ומהו הנימוק להכרעה- עמדת מיעוט

ועמדת הרוב. )המרצה ישלח את רשימת פסקי הדין שלמדנו במהלך הקורס( אורך תשובה מומלץ.שליש עד חצי עמוד

נק'- שאלות אמריקאיות- בקיאות על מעמד התקדים, או הבנה- ניתוח כלכלי של70חלק ב' המשפט

יש לו נטייה לקחת שאלות מהמצגת ולשנות את המספרים *לעבור על שאלות כלכליות בפסקי* הדין

המרצה גם שולח שאלות ותשובות של גבריאלה שלו – כללי משחק של חוקי יסוד, ששוות משהו נקודות. ביחד עם המבחן נקבל את החוקים –חוק יסוד כבוד האדם וחירותו, חוק יסוד15-20כ

שעות.3 שעות אבל לא נצטרך 3חופש העיסוק וחוק החוזים. זה חומר סגור. המבחן הוא

36