Рейды на рассвете, или сумерки права

Александр Верещагин Вадим Новиков

Рейды на рассвете

Источник: Global Competition Review, 2014

Эта практика стала предметом интереса

Высший арбитражный

суд

Бизнес- омбудсмен

Министерство экономического развития

Возможно, обнаружено нарушение

Остановка деятельности Утечка информации Ущерб репутации Потери в продажах

Потеря капитализации1 Уголовное производство

Рейды на рассвете:

ЗА И ПРОТИВ 1 Guenster, Andrea and Van Dijk, Mathijs A., The Impact of European Antitrust Policy: Evidence from the Stock Market; Langus, Gregor and Motta, Massimo, The Effect of EU Antitrust Investigations and Fines on a Firm's Valuation.

БОЛЕЕ 50% При этом,

компаний в ходе дальнейшего разбирательства

ПРИЗНАЮТСЯ НЕВИНОВНЫМИ

Предмет проверки должен быть определен

ФИШИНГ «Проверка соблюдения антимонопольного законодательства»

В Евросоюзе «фишинг» запрещен

Дело Prysmian SpA and Prysmian Cavi e Sistemi Energia Srl v

European Commission

Commission decision C (2009) 92/2 of 9 January 2009

Для организации такой проверки нужно всего лишь…

недостаточное для возбуждения дела

(например, жалоба конкурента компании)

Подозрение + Подпись Руководителя ФАС

ДЕЛО АРГУС

•  Производитель противопожарных систем

•  Сигнал приходит напрямую в МЧС — минуя посредников

•  Посредники пожаловались в ФАС

Результат

80 !"Проверок в разных регионах

Судебные издержки

Срыв контрактов с МЧС

0!

20!

40!

60!

80!

100!

120!

октября 2012 апреля 2013 октября 2013 апреля 2014

Регионы, в которых работа по исполнению поручений Президента и Правительства РФ (в соотв. c ФЗ-123) идет в плановом порядке. Регионы, в которых сотрудники ФАС активно вмешиваются в работу компании АРГУС

Объектов/ месяц

Оснащение социально-значимых объектов системами автоматической передачи сигнала «Пожар»

Февраль 2013 "Рейд на рассвете" на завод "АРГУС-СПЕКТР"

“ — Аргус-Спектр

ФАС России произвольно наделила себя и свои территориальные органы полномочиями, создав так называемую «процедуру» проведения внеплановых выездных проверок без возбуждения дела.

“ Если по действующему законодательс- тву <…> можно проверять при соблюдении огромного количества процедур и согласований, то для «рейдов на рассвете» сделано исключение.

— Андрей Цариковский Замруководителя ФАС

Ст. 39 №135-ФЗ Основания для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства:

…

5) результат проверки, при проведении которой выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства

3) обнаружение антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства

Жалобы на правоприменение

•  Проникают с помощью обмана

•  Сами себе пишут жалобы

•  Огромные объемы запросов

•  Подписи расходятся

•  Есть «признаки злоупотреблений»

“ "Конституционный Суд ... оценивает как буквальный смысл рассматриваемого акта, так и смысл, придаваемый ему ... Сложившейся правоприменительной практикой".

ФКЗ "О Конституционном суде"

НУЖЕН КОНТРОЛЬ

Необходимость проведения внезапных проверок не отрицается, но:

(1) нужна внешняя санкция на проверку

(2) цель и причина проверки должна быть четко конкретизирована (Anton Piller Order)

Контроль: судебный или прокурорский?

•  И прокуратура, и суд — независимые органы

•  Если есть нарушения, судебный контроль будет, в любом случае, но…

•  Если суд уже выдал санкцию, он будет склонен подтверждать свое решение

•  Остается прокуратура

•  Большой нагрузки это не создаст

4 существенных возражения

ВО ВСЕМ МИРЕ ТАК ДЕЛАЮТ

1 2 3 4

Греция ЕС

Израиль Италия Кипр Китай Колумбия Люксембург Нидерланды Румыния Турция Финляндия Швейцария Ю.Корея Япония

Австралия Австрия Аргентина Бельгия Болгария Бразилия

Великобритания Венгрия Германия Индия Испания Канада

Новая Зеландия Норвегия Португалия Сингапур Словения США

Франция ЮАР

Не требуется санкция

Требуется санкция

Источник: The International Comparative Legal Guide to: Cartels & Leniency. 2013

— требуется санкция

— не требуется санкция

≠ Закон — не таблетка, нужно смотреть на практику!

1 2 3 4

ПРОИЗОЙДЕТ

ПОТЕРЯ ВНЕЗАПНОСТИ

В уголовном производстве потери не происходит — почему же она должна произойти здесь?

Контраргумент:

1 2 3 4

ДРУГИЕ ОРГАНЫ ИМЕЮТ ТАКИЕ ПОЛНОМОЧИЯ

Кто что проверяет

Налоговик Антимонопольщик

Бухгалтерию

Правильность начисления налогов

Всех подряд

Отсутствие нарушений

Невозможно найти отсутствие нарушений Чайник Рассела

1 2 3 4

РЕЙДЫ — НЕ САМАЯ БОЛЬШАЯ ПРОБЛЕМА

В России

В среднем по миру

Процент умерших от сердечно- сосудистых заболеваний:

53%

30%

Значит ли это, что остальных врачей можно уволить?

Должны ли мы ждать, пока злоупотребления не станут массовыми?

Если мы можем спасти людей от…

•  Потери денег

•  Времени

•  Репутации

•  Нервов •  И незаконного уголовного преследования…

ТО ДАВАЙТЕ СПАСЕМ Тем более, что нам это почти ничего не стоит

Что делать? 1)  Точечные изменения в закон о конкуренции

2)  Есть инициатива Минэка для МБ

3)  Мы предлагаем распространить эту норму на всех

4)  Бизнес-обудсмен нас поддерживает

5)  Присылайте нам ваши кейсы!

РЕЗЮМЕ • Рейды на рассвете проводятся в сумерках права

• Они наносят реальный ущерб бизнесу

• Нужен внешний контроль за рейдами

• Необходимо внести изменения в закон о конкуренции

• Возражения несостоятельны