Закон о деофшоризации:рекомендации по применению

Россия, Москва, 100904, ул. Александра Солженицына, д. 27+ 7 495 956 0370, info@iptg.ru, www.iptg.ru

2

Антиофшорный календарь

2014 2015

1 января 2015

Вступление в силу

поправок в НК РФ*

20 марта 2016Подача

уведомления о КИК по

прибыли за 2015 год**

28 марта / 15 июля 2017 Уплата налога с прибыли КИК за 2015 г.

28 марта / 30 апреля 2017Сдача деклараций контролирующими

лицами с прибылью КИК за 2015 г.

31 декабря 2016 Включение прибыли

КИК за 2015 год в налоговую базу

физлиц / организаций****

1 апреля 2015Подача первого

уведомления (об участии в иностранных

компаниях)***

20182016 2017

31 декабря 2017 Завершение

«переходного» периода

* Здесь и далее (если не указано иное) даны ссылки на статьи НК РФ в редакции Закона о внесении изменений в НК РФ, одобренного ГД в третьем чтении (далее – Закон)** п.3 ст. 25.14 НК РФ, п.2 ст. 4 Закона*** п.4 ст. 4 Закона **** п.1.1. ст. 223 НК РФ, пп. 12 п.4 ст.271 НК РФ

3

Этапы внедрения антиофшорного Закона

Этап 1Анализ влияния

Закона на группу

(ноябрь-декабрь 2014)

Этап 2Проработка вариантов

дальнейших действий, оценка

рисков(ноябрь-декабрь

2014)

Этап 3 Внедрение выбранного

варианта(2014 – 2017)

4

Анализ влияния Закона на группуЧто надо анализировать

Цель создания иностранной компании (структуры без

образования юрлица)

Дополнительная налоговая нагрузка с прибыли КИК

Место фактического управления иностранными

компаниями

Фактическое право на доходы у иностранных компаний

Владение недвижимостью в РФ

На что обратить внимание

Основные цели:- Нераскрытие информации о бенефициаре

- Оптимизация налогов- Другие цели (структурирование сделок по английскому праву,

требования законодательства, семейные трасты)

- Расчет прибыли КИК исходя из планируемых операций- Возможность освобождения от налогообложения (льготы,

выплата дивидендов)

- Где проходят заседания советов директоров, осуществляет свою деятельность исполнительный орган организации

- Где ведется бухгалтерский или управленческий учет, делопроизводство, оперативное управление

- Учредительные документы иностранной компании- «Зеркальное» финансирование, сублицензионные контракты

- Наличие персонала в иностранной компании, офиса и т.д.- Какие риски несет иностранная компания (структура капитала,

валютный риск и т.д.)

- Структура владения недвижимостью (отчетность)- Планы по продаже недвижимости

5

Варианты дальнейших действий

Возможные варианты

Вариант 1. Раскрыть текущую структуру

владения иностранными компаниями

Вариант 2. Изменить структуру группы

(поменять налоговое резидентство)

Вариант 3. Отложить принятие решения

Последствия

- Дополнительная налоговая нагрузка (с прибыли КИК)

- Административные расходы (отчетность по иностранным

компаниям)- Риск проверок по 2012-2014 гг.

- Расходы на консультантов- Риски, связанные с различными

вариантами оптимизации структуры

- Ответственность за нарушение законодательства

- Вероятность выявления иностранных компаний?

6

Оптимизация структуры и риски (1)Направления оптимизации

Номинальный «бенефициар»

Дискреционные трасты

Оптимизация холдинговой структуры

Риски

- Зависимость от номинального «бенефициара» (появляется уголовная

ответственность в РФ)

- Неопределенность трактовки положений НК РФ в связи с отсутствием

понятия «Траст» в российском законодательстве

- Риск признания траста в качестве КИК

- Изменение налогового законодательства в РФ и практики его применения (в том числе на уровне

Минфина и ФНС)

7

Оптимизация структуры и риски (2)

Направления оптимизации

Передача делопроизводства, ведения бухучета и т.д. на аутсорсинг

(иностранным сервис-провайдерам / аудиторам)

Утрата статуса налогового резидентства РФ физическим лицом

Приобретение статуса налогового резидента РФ иностранными

компаниями

Риски

- Ошибки в бухучете / делопроизводстве- Отсутствие оперативной информации и

возможности для своевременной оптимизации налогов

- Налоговые обязательства в других странах (повышенные налоги)

- Возможно двойное налогообложение (нет защиты по СИДН)

- Налоги при последующем выходе из налогового резидентства других стран

(Exit tax)- Неформализованные требования к

налоговому резидентству

- Налоговые последствия, связанные с утратой статуса налогового резидента в

другой стране

8

Источники информации о КИК

Иностранные источники

- Обмен информацией в рамках налоговых соглашений (источник

прямо предусмотрен п. 8 ст. 25.14 НК РФ)

- Открытые источники информации (реестры

компаний)

- Конвенция о взаимной административной помощи по

налоговым делам ОЭСР

Российские источники

Отчетность по иностранным компаниям

Открытие источники информации (сайты компаний, СМИ и т.д.)

БанкиФАС

Росфинмониторинг

Правоохранительные органы (Следственные органы, МВД,

Генеральная прокуратура и т.д.)

Регистрирующие органы

Контрагенты

9

Иностранные источники информации о КИК

Возможный источник информации

Обмен информацией с иностранными

налоговыми органами в рамках налоговых

соглашений

Открытые источники информации (реестры акционеров компаний)

Конвенция о взаимной административной

помощи по налоговым делам ОЭСР

Текущая практика использования

Нет работающего механизма получения

информации о бенефициарах

иностранных компаний

Как правило, содержится информация только о

номинальных акционерах, директорах, управляющих

трастами

Предусмотрено три варианта обмена

информацией: (1) по запросу, (2)

автоматический, (3) инициативный. По факту обмен информацией не

работает

Возможные изменения

КИК из стран, не обеспечивающих обмен информацией, не могут претендовать на льготы

(список таких стран утверждает ФНС – п.7 ст.

25.13)

Изменений не ожидается

Идет работа по внедрению механизма по обмену

информацией

10

Российские источники информации о КИК (1)

Источник информации

Отчетность налогоплательщиков

Открытые источники информации (сайты

компаний, СМИ и т.д.)

Банки

ФАС

Росфинмониторинг

Текущая практика

Первый раз уведомление об иностранных компаниях должна быть подана в налоговые органы до 1 апреля 2015 года. После этого уведомления

представляется в течение одного месяца после изменения структуры (п.3 ст. 25.14).

Информация о бенефициарах компаний публикуется на сайтах организаций, пресс-релизы по итогам сделок в СМИ и т.д.

- Банки обязаны идентифицировать бенефициарных владельцев (ст. 7 Закона № 115-ФЗ «О противодействии легализации доходов»).

- Банки предоставляют информацию о налогоплательщике по запросу налоговой инспекции (п.1 ст. 93.1 НК РФ).

- Кроме того банки обязаны сообщать в налоговый орган информацию об открытии или закрытии счета, изменении реквизитов и т.д. (п.1 ст. 86 НК РФ).

ФАС владеет информацией о лицах, в интересах которых осуществляется владение более чем 5% акций (долей) их номинальными

держателями, в том числе о лицах учрежденных в низконалоговых юрисдикциях (п.5 ст. 32 Закона № 135-ФЗ «О Защите конкуренции»).

Запрос может быть направлен в ФАС либо налоговым инспектором, либо правоохранительными органами.

Росфинмониторинг собирает информацию о платежах на сумму более 600 тыс. руб. (и в некоторых других случаях). Т.е. обладает информацией о

выплатах иностранным компаниями (дивидендов, роялти, процентов и т.д.).Росфинмониторинг отправляет информацию в правоохранительные

органы самостоятельно (при подозрении, что операция связана с легализацией средств) или по запросу правоохранительных органов.

11

Российские источники информации о КИК (2)

Источник информации

Регистрирующие органы

Правоохранительные органы (Следственные

органы, МВД, Генеральная прокуратура

и т.д.)

Контрагенты и иные источники

Текущая практика

Регистрирующие органы обязаны сообщать сведения о расположенном на подведомственной им территории недвижимом имуществе

(зарегистрированных правах и сделках) и об их владельцах в налоговые органы в течение 10 дней со дня регистрации, а также ежегодно до 1 марта представлять указанные сведения по состоянию на 1 января (ч. 4 ст. 85 НК РФ)

- Правоохранительные органы в рамках проводимых проверок и расследования уголовных дел вправе получать информацию от любых

вышеуказанных государственных органов.- Также информация может быть получена в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий, в том числе допросов,

осмотров, обысков, выемок документов и магнитных носителей информации (в том числе, в зоне риска компании, занимающиеся

администрированием бизнеса и владеющие информацией о клиенте и принадлежащих ему иностранных компаниях).

- Кроме того, правоохранительные органы при расследовании уголовных дел могут обращаться в компетентные органы иностранных государств с

запросом о предоставлении интересующей их информации (ст. 453-454 УПК РФ).

В ходе проверки налоговая инспекция может затребовать информацию у контрагентов и у иных лиц, располагающих документами (информацией),

касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика(п.1 ст.93.1 НК РФ). Штраф за непредставление документов составляет до 10

тыс. руб. (при повторном нарушении в течение календарного года – до 20 тыс.) (ст. 126 и 129.1 НК РФ)

12

Вопросы по антиофшорному законодательству

- Должна ли иностранная компания, имеющая постоянное представительство в РФ, уведомлять о своем участии в иностранных компаниях / КИК?

- Является ли дискреционный траст, в котором возможным бенефициаром является физическое лицо-налоговый резидент РФ (документально и по факту этот бенефициар не контролирует управляющего трастом), КИК?

- Является ли необходимым условием для признания иностранной компании налоговым резидентом РФ, создание этой компанией постоянного представительства в РФ?

- 10 млн рублей (лимит прибыли КИК, при котором эта прибыль учитывается при налогообложении у контролирующих лиц), рассчитывается для каждой КИК (10 млн на каждую КИК) или для всех КИК сразу (10 млн для всех КИК контролируемым одним лицом)?

13

Ответственность за нарушение антиофшорного Закона (1)

Вид ответственности

Налоговая ответственность

Последствия

- За непредставление в установленный срок уведомления об участии в иностранной организации или представление уведомления, содержащего недостоверные сведения, предусмотрен штраф в сумме 50 тыс. рублей за каждую иностранную компанию (ст.129.6)

- За непредставление в установленный срок уведомления о КИК или представление уведомления, содержащего недостоверные сведения, предусмотрен штраф в сумме 100 тыс. рублей за каждую КИК (ст.129.6)

- За несообщение иностранной организацией (структурой без образования юрлица), владеющей имуществом, которое облагается налогом на имущество в РФ, сведений об участниках (для иностранных структур без образования юридического лица – об учредителях, бенефициарах, управляющих) согласно п. 3.2 ст. 23, предусмотрен штраф в размере 100% от суммы налога на имущество организаций в отношении недвижимого имущества, принадлежащего этой иностранной организации (иностранной структуре без образования юридического лица) (п.2.1. ст. 129.1)

- Контролирующие лица представляют налоговую декларацию по соответствующему налогу с приложением финансовой отчетности КИК и аудиторского заключения (если компания подлежит обязательному аудиту) – п.5 ст. 25.15. За непредставление таких сведений, а также за предоставление документов с заведомо недостоверными сведениями, предусмотрен штраф с контролирующего лица в сумме 100 тыс руб. (п.1.1 ст.126)

- Неуплата или неполная уплата контролирующим лицом налога, в результате невключения в налоговую базу доли прибыли КИК влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога, но не менее 100 тыс. руб. (ст. 129.5). При вынесении решений о привлечении к налоговой ответственности за налоговые периоды 2015 – 2017 годов, ответственность, предусмотренная статьей 129.5 не применяется (п.3 ст. 3 Закона).

14

Ответственность за нарушение антиофшорного Закона (2)

Вид ответственности

Уголовная ответственность

Последствия

- Уголовная ответственность за уклонение от уплаты налогов и сборов с физического или юридического лица наступает на общих основаниях, предусмотренных Уголовным Кодексом РФ (ст. ст. 198 и 199).

- Ответственность по ст. 198 УК РФ наступает при уклонении от уплаты налогов и сборов физическим лицом путем непредставления налоговой декларации (иных документов), либо путем включения в налоговую декларацию (в такие документы) заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере (ч. 1 ст. 198 УК РФ), т.е. в размере, который за период в пределах трех финансовых лет подряд составляет (1) более шестисот тысяч рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов сборов превышает 10 процентов подлежащих уплате сумм налогов, либо (2) превышает один миллион восемьсот тысяч рублей, за что предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до одного года. либо совершенное в особо крупном размере (ч. 2 ст. 198 УК РФ), т.е. при сумме неуплаченных налогов, составляющей за период в пределах трех финансовых лет подряд (1) более трех миллионов рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов сборов превышает 20 процентов подлежащих уплате сумм налогов, либо (2) превышающей девять миллионов рублей, за что предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до 3 лет. - Ответственность по ст. 199 УК РФ наступает при уклонении от уплаты налогов и сборов организации путем непредставления налоговой декларации (или иных документов), либо путем включения в налоговую декларацию (в такие документы) заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере (ч. 1 ст. 199 УК РФ), т.е. размере, который за период в пределах трех финансовых лет подряд составляет (1) более двух миллионов рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 10 процентов подлежащих уплате сумм налогов, либо (2) превышает шесть миллионов рублей, за что предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового. либо совершенное группой лиц по предварительному сговору (п. а) ч. 2 ст. 199 УК РФ) или в особо крупном размере (п. б) ч. 2 ст. 199 УК РФ), т.е. при сумме неуплаченных налогов, составляющей за период в пределах трех финансовых лет подряд (1) более десяти миллионов рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 20 процентов подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо (2) превышающей тридцать миллионов рублей, за что предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового. - При неуплате или неполной уплате сумм налога в результате невключения в налоговую базу в 2015-2017 годах прибыли КИК, уголовная ответственность не наступает, если ущерб, причиненный бюджетной системе РФ в результате преступления, возмещен в полном объеме (п.4 ст. 3 Закона). Новая норма противоречит отраслевому принципу регулирования уголовно-правовых отношений, поскольку уголовное законодательство регулируется только УК РФ, в связи с чем надо вносить изменения в УК РФ. Вопрос об освобождении лица от уголовной ответственности при возмещении им ущерба, по сути уже урегулирован действующим УК РФ и не требует дополнительного регулирования, за исключением толкования понятия бюджетного ущерба (только недоимка или штраф и пени включительно), а также возможности освобождения только для лиц впервые совершивших преступления (как в действующем УК РФ) или возможности неоднократного совершения нарушения относительно периода 2015-2017 год.

15

Спасибо!

16

Команда IPT

Дмитрий КвиткоДиректор департамента международных корпоративных финансов,Кандидат экономических наук+7 495 9560370 (доб. 5362)d.kvitko@iptg.ru Сфера деятельности: налоговое структурирование международных сделок с иностранными и российскими активами, консультирование по налоговым вопросам в РФ и за рубежом для компаний и физлиц (более 15 юрисдикций).Опыт работы в международном налогообложении более 10 лет в крупных холдинговых компаниях и «большой четверке».

Анна ГромоваНачальник отдела международной корпоративной практики+7 495 9560370 (доб. 5108)a.gromova@iptg.ruСфера деятельности: международное корпоративное управление, сопровождение сделок в области М&AОпыт работы: правовое обеспечение реализации российских и международных инвестиционных проектов, создание и сопровождение деятельности холдинговых структур в более чем 10 юрисдикциях.