Федеральное государственное бюджетное учреждение науки

Институт государства и права Российской академии наук

На правах рукописи

Цыбизова Наталья Алексеевна

БЕЗВЕСТНОЕ ОТСУТСТВИЕ ГРАЖДАН

ПО РОССИЙСКОМУ ГРАЖДАНСКОМУ ПРАВУ

Специальность – 12.00.03. гражданское право; предпринимательское право;

семейное право; международное частное право

диссертация

на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

Научный руководитель:

доктор юридических наук,

профессор

Абова Тамара Евгеньевна

Москва-2018

2

Оглавление

Введение…..……...……………………………………………………………………..3

Глава 1.Безвестное отсутствие как правовое явление в российском праве

1.1.Институт безвестного отсутствия в дореволюционном российском праве…...13

1.2.Развитие института безвестного отсутствия в советском российском праве

…………………..………………………………………………………………...........27

1.3.Институт безвестного отсутствия гражданина в России и в некоторых странах

СНГ в переходный период……………………………………………………………39

Глава 2. Понятийный аппарат и правовая природа безвестного отсутствия

2.1. Понятийный аппарат безвестного отсутствия……………..…………………...55

2.2. Правовая природа безвестного отсутствия..…………………………...……….69

2.3. Стадии безвестного отсутствия……………....……………….…………............80

Глава 3. Охрана и защита прав безвестно отсутствующего гражданина

3.1. Правовой статус безвестно отсутствующего гражданина………..…………....92

3.2.Доверительное управление имуществом безвестно отсутствующего

гражданина………………………………………………………………………….....99

3.3.Защита имущественных прав безвестно отсутствующего гражданина……...104

Глава 4. Исполнение обязательств с участием гражданина, признанного

безвестно отсутствующим

4.1.Современные проблемы исполнения договорного обязательства при

безвестном отсутствии контрагента……………………..…………………………114

4.2.Особенности исполнения отдельных видов договорных обязательств при

безвестном отсутствии контрагента……..……………………………………........121

Заключение…...…………..…...…………….....…………………………………..…137

Список литературы………………….……….…...….………………………………144

Приложение 1

Схема проекта федерального закона «О безвестном отсутствии граждан»……..169

Введение

Актуальность диссертационного исследования. Безвестное отсутствие –

явление, распространенное в обществе с древнейших времен – так, римскому

праву была известна конструкция cura bonorum absentis (установление опеки над

имуществом отсутствующего).

Сейчас как во всем мире, так и в Российской Федерации количество

безвестно отсутствующих лиц увеличивается, что порождает множество как

практических, так и теоретических проблем.

По данным Главного управления Министерства внутренних дел России,

ежегодно в органы полиции поступает порядка 120 тысяч заявлений о пропавших

гражданах.

Исчезновение человека ставит в сложное положение членов его семьи,

кредиторов, контрагентов, соучредителей юридических лиц. У исчезнувшего

может находиться в собственности или в пользовании имущество, требующее

управления, корпоративные права, реализация которых влияет на правовой статус

множества заинтересованных лиц.

Реакцией на исчезновение человека являются его поиск, розыск.

Соответственно и в правовой науке в первую очередь исследуются отношения

административно-правовые, процессуальные и криминалистические. В науке

гражданского права безвестное отсутствие редко становилось предметом

специального изучения.

Специфика безвестного отсутствия обуславливает особенности различных

гражданских и семейных правоотношений.

Между тем, для решения конкретных личных и имущественных проблем

лицам, находившимся с пропавшим в договорных и иных частно – правовых

отношениях, по существу нет необходимой правовой базы.

Общих норм недостаточно, поскольку специфика безвестного отсутствия

как юридического факта связана с особенностью практически каждого вида

гражданского правоотношения.

4

В настоящее время статус физического лица, о месте нахождения которого

нет информации, определяется всего несколькими нормами, применение которых

не позволяет ответить на множество важных вопросов, в том числе связанных с

последствиями явки лица, признанного безвестно отсутствующим. Отсутствует и

единообразная практика применения соответствующих норм.

Для решения этих и иных проблем необходимо глубокое на

монографическом уровне исследование безвестного отсутствия граждан. Этой

цели посвящена данная диссертационная работа.

Степень научной разработанности темы исследования. Проблемам

безвестного отсутствия граждан уделялось некоторое внимание в научной

литературе, в основном в контексте исследования статуса физического лица.

О ряде аспектов писали Г.Н.Амфитеатров, К.Н.Анненков, С.Н.Братусь, М.

И. Брун, Е.В. Васьковский, И.С. Вольман, Ю.С. Гамбаров, А.Х. Гольмстен, Н.Н.

Дювернуа, Н.М.Ершова, О.С.Иоффе, А.Е.Казанцева, О.А.Красавчиков,

М.Г.Маркова, Д.И.Мейер, А.А.Мельников, И.Б.Новицкий, Т.Е.Новицкая, В.А.

Ойгензихт, К.П.Победоносцев, А.Г.Потюков, Е.А.Прянишников,

М.Г.Стучинский, Г.Ф. Шершеневич и др.

Проблемы доверительного управления имуществом безвестно

отсутствующего гражданина исследовали Н.А.Ананичева, А.Н.Агуреев,

О.Н.Диордиева, О.В.Кириченко, В.А.Ластовка, Л.Ю.Михеева, Д.Ю.Никитин,

Е.С.Пьяных, Ю.В.Юдина.

Первая диссертация на тему «Безвестное отсутствие по советскому

гражданскому праву», посвященная вопросам безвестного отсутствия была

защищена в 1952 году А.К.Юрченко.

В последнее десятилетие появились работы А.В. Пермякова «Состояния в

гражданском праве» (2013), Л.И. Кулицкой «Основания и гражданско-правовые

последствия признания гражданина безвестно отсутствующим или объявления

умершим и роль органов внутренних дел в установлении фактов безвестного

отсутствия» (2013).

5

Однако этими работами не охвачены многие правовые аспекты безвестного

отсутствия с учетом современного этапа развития правового регулирования.

Цель и задачи исследования. Цель настоящего исследования – раскрыть

правовую сущность и последствия безвестного отсутствия физического лица.

Для достижения этой цели были решены следующие задачи:

– исследование регулирования безвестного отсутствия в дореволюционной

России, в советский и современный периоды;

– выработка и обоснование определений, необходимых для формирования

понятийного аппарата института безвестного отсутствия граждан;

– определение правовой природы безвестного отсутствия как состояния и

как института законодательства;

– обоснование стадий безвестного отсутствия и их значения;

– решение проблем исполнения обязательств, в которых участвовали

безвестно отсутствующие граждане;

– подготовка предложений по совершенствованию законодательства об

охране и защите интересов безвестно отсутствующих граждан, а также связанных

с ними субъектов.

Объектом диссертационного исследования выступают общественные

отношения, складывающиеся при безвестном отсутствии граждан в Российской

Федерации, а также в случае явки лица, признанного безвестно отсутствующим.

Предметом исследования является система норм гражданского права,

регулирующая имущественные и неимущественные отношения, возникшие в

связи безвестным отсутствием граждан, доктринальные источники, судебная

практика в данной области.

Методологическая основа диссертации. Для достижения поставленных

целей и решения задач исследования была применена совокупность общенаучных

и частных методов познания и научного исследования, включая диалектический,

сравнительный, статистический формально-юридический методы, метод анализа и

синтеза; метод толкования норм права (грамматического, логического, системного,

др.).

6

Теоретическую основу диссертационного исследования составили труды

российских и зарубежных дореволюционных и современных ученых по теории

государства и права, гражданскому, римскому, семейному,

предпринимательскому, международному частному праву.

Помимо упомянутых выше, это работы таких авторов, как Т.Е.Абова,

М.М.Агарков, С.С.Алексеев, Н.Г.Александров, Е.Н.Афанасьева, М.Н.Бартошек,

М.Ю.Барщевский, А.Т.Боннер, М.И.Брагинский, Е.А.Васильев, Е.Н.Васильева,

А.Б.Венгеров, А.В.Венедиктов, В.В.Витрянский, Н.В.Витрук, Е.М.Ворожейкин,

Л.Д.Воеводин, А.П.Галоганов, Ю.С.Гамбаров, Д.М.Генкин, Ю.М.Гончаров,

В.П.Грибанов, А.Ю.Кабалкин, Е.С.Каплунова, К.Ф.Кечекьян, М.И.Клеандров,

П.В.Крашенинников, М.И.Кулагин, Е.В.Лазарева, В.А.Ластовка, А.И.Лепешкин,

Н.В.Летова, О.Э.Лейст, М.Ф.Лукьяненко, М.Н.Марченко, М.Н.Малеина,

Р.П.Мананкова, Д.И.Мейер, Л.Ж. де ла Морандьер, А.В.Мицкевич, Фредерик де

Мулинен, Е.Л.Невзгодина, А.М.Нечаева, Г.Л.Осокина, А.А.Собчак, Е.А.Суханов,

И.С.Перетерский, К.П.Победоносцев, Ю.А.Попова, С.П.Портянкина,

А.В.Пушкина, А.М.Рабец, Т.Н.Радько, М.Н.Рахвалова, М.А.Рожкова,

О.Е.Рычагова, В.А.Рясенцев, В.И.Сенчищев, К.И.Скловский, В.Т.Смирнов,

М.С.Строгович, М.Г.Стучинский, Ю.К.Толстой, В.Л.Толстых, Г.С.Шапкина,

А.М.Ширвиндт, Т.В.Шепель, М.Э.Шодонова, О.Р.Халфина, Б.Л.Хаскельберг,

О.Ю. Юрченко, В.Ф.Яковлев и др.

Нормативно-правовая база исследования. Конституция Российской

Федерации, международные нормативно-правовые акты, Гражданский кодекс

Российской Федерации, отдельные нормы Семейного кодекса Российской

Федерации, Жилищного кодекса Российской Федерации, Гражданского

процессуального кодекса Российской Федерации, иных федеральных законов,

правовых и нормативных актов, регулирующих исследуемые отношения.

Эмпирическая основа исследования определена материалами судебной

практики в виде постановлений и разъяснений Верховного Суда Российской

Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации,

информационных писем Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации;

7

обзоров судебной практики, конкретных судебных решений о признании граждан

безвестно отсутствующими, материалами дел Следственного комитета России,

официальными сведениями Министерства внутренних дел Российской

Федерации, материалами, опубликованными в средствах массовой информации.

Научная новизна. Настоящая диссертация является одним из первых в

России цивилистических исследований безвестного отсутствия граждан,

созданного на основе анализа современного законодательства Российской

Федерации, судебной практики и материалов иных правоохранительных органов,

а также правовой доктрины в этой сфере.

В работе определена правовая природа безвестного отсутствия, разработан

категориальный аппарат, разработаны понятия «без вести пропавший

гражданин», «безвестно отсутствующий гражданина», «безвестное отсутствие».

Определен правовой статус безвестно отсутствующего гражданина.

Предложена классификация пропажи без вести, выделены стадии безвестного

отсутствия как протяженного во времени явления, выявлены условия безвестного

отсутствия, в том числе срочное, информационное, юридическое.

Особое внимание в работе уделено анализу имущественных отношений,

связанных с безвестным отсутствием, в том числе возникающих в процессе

заключения и исполнения договора доверительного управления имуществом

безвестно отсутствующего субъекта. Приведены новые аргументы,

обосновывающие необходимость охраны и защиты, имущественных прав

безвестно отсутствующего гражданина, а также членов его семьи и контрагентов.

Впервые рассмотрены проблемы динамики договорных отношений в случае

безвестного отсутствия.

Кроме того, научная новизна диссертации определяется тем, что в ней

содержатся разработанные автором предложения по совершенствованию

российского законодательства посредством не только внесения изменений и

дополнений в действующие нормы, но и принятия федерального закона «О

безвестном отсутствии граждан». Структура и элементы содержания данного

законопроекта предложены автором в диссертации.

8

Положения, выносимые на защиту:

1. Обоснована дифференциация в рамках создания целостного понятийного

аппарата института безвестного отсутствия таких категорий, как «без вести

пропавший» и «безвестно отсутствующий».

В работе определяется, что без вести пропавший – это гражданин, по поводу

исчезновения которого зарегистрировано заявление в органах внутренних дел.

Безвестно отсутствующий – это гражданин, место пребывания которого

неизвестно в течение одного года и в отношении которого судом вынесено

решение о признании его безвестно отсутствующим.

2. Безвестное отсутствие – это гражданское состояние, в котором равное

значение имеют обстоятельства фактического характера (отсутствие в месте

жительства физического лица в течение определенного срока сведений о месте

пребывания этого лица), а также обстоятельства правового характера (вынесенное

судом решение о признании гражданина безвестно отсутствующим). Нормы,

регулирующие безвестное отсутствие, составляют правовой институт.

3. Выявлены стадии безвестного отсутствия как протяженного во времени

явления, начинающегося в момент пропажи гражданина:

1. фактическое безвестное отсутствие (период, когда безвестное отсутствие

юридически не оформлено);

2. юридическое безвестное отсутствие (период после вступления в силу

решения суда о признании безвестного отсутствия);

3. явка гражданина, признанного безвестно отсутствующим и связанные с

этим фактом последствия обусловленные необходимостью возвращения

безвестно отсутствующего к нормальной жизни. Третья стадия возможна, но

случается не всегда.

В рамках каждой из перечисленных стадий совершается комплекс действий,

определяющих специфику и последствия безвестного отсутствия.

4. На основе проведенного анализа обоснована необходимость

осуществления регистрации безвестного отсутствия как гражданского состояния в

органах ЗАГС. Целью регистрации является придание большей правовой

9

определенности для третьих лиц в отношении безвестно отсутствующих граждан,

поскольку регистрация обладает качествами достоверности и публичности.

5. Установлено, что следствием признания гражданина безвестно

отсутствующим является прекращение договорных обязательств, зависящих от

его личности (в частности, обязательства из договора пожизненного содержания с

иждивением).

6. В работе сделан вывод о том, что последствием явки безвестно

отсутствующего гражданина, имущество которого было во время его отсутствия

приватизировано (жилое помещение, земельный участок и другие объекты

недвижимости), может быть по заявлению явившегося реприватизация

имущества.

7. Проведенный анализ законодательства о безвестном отсутствии в праве

государств-членов СНГ позволил выявить правовые положения, которые можно

использовать при регулировании безвестного отсутствия в гражданском праве

Российской Федерации.

В частности, проведение описи имущества, принадлежащего безвестно

отсутствующему гражданину (Украина); обязательность публикации объявления

в печати о без вести пропавшем (Казахстан).

Для практической реализации выводов исследования разработаны

предложения по совершенствованию законодательства:

1. Автором разработана схема федерального закона «О безвестном

отсутствии граждан», в который предлагается включить определение основных

понятий: «без вести пропавший», «безвестно отсутствующий», определить

основные права безвестно отсутствующего, без вести пропавшего, а также

основания, порядок приобретения и прекращения статуса безвестно

отсутствующего, его содержание и гарантии прав.

Кроме того, в федеральном законе предлагается определить структуру

имущества безвестно отсутствующего гражданина, способы проведения учета,

оценки и документального оформления имущества безвестно отсутствующего

гражданина; следует предусмотреть компенсацию за несохраненное имущество

10

безвестно отсутствующего, а также урегулировать режим договорных

обязательств безвестно отсутствующего гражданина.

2. Дополнить перечень подлежащих государственной регистрации актов

гражданского состояния (п. 1 ст. 47 Гражданского кодекса Российской

Федерации) состоянием безвестного отсутствия гражданина.

3. Внести изменения в гл. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации

«Представительство. Доверенность», в частности, изложить п. 5 и п. 6 ст. 188

Гражданского кодекса Российской Федерации следующим образом:

«Действие доверенности прекращается вследствие:

смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его

недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, без

вести пропавшим.

смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его

недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, без

вести пропавшим».

4. Внести изменения в гл. 33 Гражданского кодекса Российской Федерации

«Рента и пожизненное содержание с иждивением», изложив п. 1 ст. 605

Гражданского кодекса Российской Федерации следующим образом:

«Обязательство пожизненного содержания с иждивением прекращается:

а) смертью получателя ренты;

б) признанием получателя ренты в установленном законом порядке

безвестно отсутствующим».

В диссертационном исследовании содержится ряд других предложений по

совершенствованию действующего законодательства.

Теоретическая значимость исследования. Разработанные автором

теоретические положения о правовой природе безвестного отсутствия, стадиях

безвестного отсутствия как протяженного во времени явления, правовом статусе

безвестно отсутствующего гражданина, а так же основные понятия и

предложенная классификация пропажи без вести могут быть использованы для

11

развития института безвестного отсутствия и обосновывают необходимость его

дальнейшего научного исследования.

Сделанные в работе выводы и предложения могут использоваться в

процессе чтения лекций и проведения семинарских занятий в рамках курсов

«Гражданское право», «Семейное право», а также специальных курсов

«Физические лица как субъекты правоотношений», «Признание безвестно

отсутствующим и объявление умершим», «Доверительное управление» и других.

Практическая значимость исследования диссертационной работы

заключается в том, что она ориентирована на решение актуальных проблем,

возникающих в сфере регулирования отношений безвестного отсутствия граждан.

Предложения по совершенствованию законодательства Российской Федерации в

сфере имущественных отношений, связанных с безвестным отсутствием, в том

числе связанных с заключением и исполнением договора доверительного

управления имуществом безвестно отсутствующего субъекта, об охране и защите

имущественных прав безвестно отсутствующего гражданина, членов его семьи,

контрагентов могут быть использованы при разработке федерального закона «О

безвестном отсутствии граждан». Данные предложения могут быть использованы

при совершенствовании норм Гражданского кодекса Российской Федерации,

иных федеральных законов, а также в процессе толкования имеющихся правовых

норм.

Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена,

обсуждена и одобрена на заседании сектора гражданского права, гражданского и

арбитражного процесса Федерального государственного бюджетного учреждения

науки Институт государства и права Российской академии наук.

Положения диссертации были предметом обсуждения в рамках докладов на

научно-практических конференциях (в том числе международных) таких как

Всероссийская научно-практическая конференция «Правовая система общества:

преемственность и модернизация» (5 октября 2012, г. Барнаул), Всероссийская

научно-практическая конференция «Правовые проблемы укрепления

российской государственности» (2 февраля 2013, г. Томск), Международная

12

научно-практическая конференция «Добросовестность в действии: российский и

зарубежный опыт» (16 апреля 2014, г. Новосибирск), VII Международная научно -

практическая конференция «Судебная реформа в России: прошлое, настоящее,

будущее» (Кутафинские чтения) (27 ноября 2014, г. Москва), Международная

научно-практическая конференция «Гражданское общество и правовое

государство» (10 октября 2015, г. Барнаул), Международная научная

конференция «Проблемы правового обеспечения безопасности личности,

общества государства» (25 октября 2016, г. Новосибирск), XVII Международная

научно-практическая конференция «Обеспечение прав и свобод личности в

современном мире» (23 ноября 2016, г. Москва), Международная научно-

практическая конференция «Актуальные вопросы развития юридической науки и

практики в современных условиях» (7 апреля 2017, г. Новосибирск).

Результаты исследования нашли отражение в опубликованной монографии

«Безвестное отсутствие граждан по российскому гражданскому праву» 2017 г.

Основные теоретические положения исследования представлены в 19

научных работах, в том числе опубликованных в рецензируемых изданиях

Высшей аттестационной комиссии при Министерстве образования и науки

Российской Федерации.

Кроме того, результаты диссертационного исследования апробировались

при проведении занятий со студентами Новосибирского государственного

университета (2010-2012 гг.), Сибирского государственного университета путей

сообщения (2009-2017 гг.).

Структура работы. Цель и основные задачи, поставленные в настоящем

исследовании, определили его структуру. Работа состоит из введения, четырех

глав, включающих 11 параграфов, заключения, библиографии и приложения, в

котором представлена разработанная диссертантом структура проекта

федерального закона «О безвестном отсутствии граждан».

13

Глава 1. Безвестное отсутствие граждан как правовое явление в российском

праве

1.1. Институт безвестного отсутствия в дореволюционном российском праве

Российское дореволюционное право регламентировало и решало проблему

социального статуса безвестно отсутствующего и судьбу его имущества.

Отправным пунктом исследования такого правового явления как безвестное

отсутствие, должен явиться краткий обзор дореволюционной юридической мысли

об институте безвестного отсутствия. Попытка оценить объем знаний, связанный

с рассматриваемым институтом, невозможна без внимательного отношения к

памятникам отечественной цивилистики. Описание правовой составляющей,

касающейся безвестного отсутствия в дореволюционном российском праве

интересно тем, что на нее обращали внимание не только цивилисты, но и ученые,

занимающиеся гражданским судопроизводством, что по справедливому

замечанию В.Г.Кукольника, составляло «часть науки гражданского права…под

заглавием обряда гражданского судебного делопроизводства»1.

В России до принятия Устава Гражданского судопроизводства 1864 года

цивилистические, семейные, церковные, уголовные нормы в совокупности

регулировали безвестное отсутствие.

Институт безвестного отсутствия не является новым ни для России, ни для

мирового правопорядка. По справедливому замечанию М.И.Бруна:

«положительные законодательства, идя навстречу требованию жизни, создали

институт объявления лица безвестно отсутствующим или умершим. Такой

институт существует и в нашем законодательстве, но как исторически, так и

догматически он сильно отличается от западных » 2.

Научный уровень работ, посвященных этой теме, позволяет говорить, что

рассматриваемому институту было уделено большое внимание представителями

школы средневекового права Западной Европы.

1 Российское частное гражданское право: Обряд Гражданского судебного делопроизводства. Ч. 2 /

Кукольник В. - С.- Пб.: Тип. Департамента Внеш. Торг, 1815. С.6. 2 Брун М.И. О безвестном отсутствии в международном частном праве / М.И. Брун. - Москва: типо - лит.

т - ва И.Н. Кушнерев и К , 1914. С.5.

14

Вместе с тем не всегда накопленный веками опыт во всей полноте отражал

состояние безвестного отсутствия граждан. Осознавая необходимость

исследования спорных вопросов, касающихся этого института, Ю.С. Гамбаров,

отмечал «несоответствие римской постановки безвестного отсутствия с

условиями средневековой Европы»3. Такого же мнения придерживался

К.Н.Анненков: «Что касается безвестного отсутствия лица, то классическое

римское право не содержало в себе, по объяснению Барона, никаких определений

в этом отношении, и все учение об этом возникло и развилось уже позднее,

главным образом в средние века» 4.

Действительно, античное право не имело определения безвестного

отсутствия, но при этом сконструировало cura bonorum absentis (установление

опеки над имуществом отсутствующего), что можно считать началом разработки

данного института. Для ликвидации неопределенности в отношении безвестно

отсутствующих граждан, суд имел возможность самостоятельно презюмировать

жизнь или смерть безвестно отсутствующему.

По мнению Ю.С. Гамбарова: «решение вопросов, относившихся к

безвестному отсутствию, было чрезвычайно затруднено и не могло быть

достигнуто иначе, как при помощи твердых правил и законных презумпций,

отсутствовавших в римском праве. Главную роль среди этих законных

презумпций сыграла презумпция о 100 - летней продолжительности человеческой

жизни, независимо от учения о безвестном отсутствии, и быстро облетевшая

затем не только Италию и Германию, но и всю остальную Европу. Применение

этой презумпции к безвестному отсутствию тоже не замедлило обнаружиться и

было выполнено в связи с презумпцией о смерти отсутствующего − смерти,

которая предполагалась в момент достижения им того же 100-летнего возраста,

сокращенного судебной практикой XVII в. до 70 лет» 5.

3 Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Часть общая. Т. 1. – СПб ., 1911. С. 127. 4 Анненков К.Н. Местожительство и безвестное отсутствие / К. Анненков // Журнал Гражданского и

Уголовного Права. – СПб., 1893. – Книга 8 (Октябрь). – С. 1 – 34. 5 Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Часть общая. Т. 1. – СПб., 1911. С. 127.

15

Доктринальное представление о рассматриваемом явлении было заключено

в основах, которые заложили представители школы средневекового права

Западной Европы.

При этом были сформированы два вида систем: «Силезская система, по

которой для объявления умершим требовалось истечение определённого срока

безвестного отсутствия; саксонская система, по которой гражданин мог быть

объявлен умершим только по достижении определённого возраста.

Лицо может быть объявлено умершим по истечении 10 лет безвестного

отсутствия, независимо от его возраста, но не ранее, чем ему исполнится 25 лет,

либо по истечении 5-летнего срока безвестного отсутствия, если к моменту

вынесения решения об объявлении лица умершим ему исполнилось бы 80 лет.

Развитие данных систем в Европе, – отмечал Ю.С. Гамбаров, – своим основанием

имело следующие причины: первая, внешняя, причина лежала в недостатке

безопасности, постоянстве войн, разбоев, пиратства и других насилий

средневековой жизни, которые в связи с бедственным положением путей

сообщения делали безвестное отсутствие еще чаще повторявшимся и еще более

общим явлением, чем оно было в Риме: тем живее должна была чувствоваться и

потребность в его более строгой регламентации» 6.

Г.Ф. Шершеневич отмечал: «Нашему законодательству не известно

предположение смерти, основанное на престарелом возрасте отсутствующего»7.

При этом, как утверждали русские дореволюционные правоведы, «гражданские

законы с надлежащей точностью определяли последствия безвестного

отсутствия»8.

Вызывает интерес необычная интерпретация особого случая безвестного

отсутствия в российском дореволюционном законодательстве. «Безвестно

отсутствующими ввиду правительства считаются равномерно и те лица кои

6 Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Часть общая. Т. 1. – СПб., 1911. С. 127. 7 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.) / Вступительная статья,

Е.А. Суханов. – М.: Фирма «СПАРК», 1995. С. 64. 8 Судебные уставы 20 ноября 1864 года с изложением рассуждений, на коих они основаны. Ч. 1. - 2-е

изд., доп. - С.-Пб.: Тип. 2. Отд. собств. канцелярии, 1867. С.690.

16

отлучась за границу с узаконенными паспортами останутся там, на жительстве без

особенного на то разрешения более пяти лет» ([Свод законов], т.IX ст.7) 9.

«Опека над имуществом таких лиц учреждается губернским начальством

по просьбе наследников или по собственной инициативе. Если отсутствующий не

возвратится, имущество его остается в опекунском управлении по смерти его

([Свод законов], т.IX ст.7, приложение ст.3). Если отсутствующий, возвратясь в

Россию, докажет, что не мог явиться в срок на вызов по уважительной причине,

то имущество ему возвращается. Если же он не вернется или, возвратясь, не

предоставит основательных оправданий неявки, то имущество остается в опеке до

его смерти, когда оно переходит к наследникам (там же, ст.4) »10.

Можно предположить, что смысл идеи заложенной в данной норме

заключался в том, чтобы способствовать созданию режима наибольшего

благоприятствования сохранения финансов и имущества в экономике Российской

империи.

После принятия Устава Гражданского судопроизводства 1864 г. важным

нововведением было отнесение этих дел «к подведомственности судебных

установлений (окружного суда), а не губернского правления по причине

исключительной важности последствий безвестного отсутствия» 11.

Удостоверение в безвестном отсутствии производилось следующим

порядком: каждое заинтересованное лицо – наследники, казна, кредиторы, а

также чины прокурорского надзора, могут просить суд об учинении публикации о

безвестно отсутствующем и о принятии мер к охранению его имущества (Уст.

гражд. судопр., ст. 1451).

Окружной суд, если признает представленные доказательства, достаточно

подкрепляющими предположение безвестного отсутствия, делает публикацию и

назначает опекуна для защиты его прав и охранения имущества (Уст. гражд.

9 Свод Законов Российской империи в 5 книгах,XVI томах / под ред. и прим. И. Д. Мордухай -

Болтовского. СПб.,1912 г. Книга 3.Т. IX.Свод законов о состояниях. Издание 1900 г.С.1-2. 10 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.) / Вступительная статья,

Е.А. Суханов. – М.: Фирма «СПАРК», 1995. С. 64. 11 Великая реформа: К 150-летию Судебных Уставов: В 2 т. Т I:Устав гражданского судопроизводства /

Под ред.Е.А. Борисовой. М: Юстицинформ ,2014. С.282.

17

судопр., ст. 1453). В выборе лиц для исполнения этой обязанности суд не стеснен

и может назначить как родственников, так и посторонних лиц » 12.

Важно обратить внимание на то, что направленность на социальный

контроль безвестного отсутствия, легла в основу гражданско-правового

регулирования в дореволюционном праве России.

Нельзя не отметить, что в дореволюционном законодательстве было

уделено внимание понятийному аппарату исследуемого института.

Свод законов ([Свод законов], т.IX ст.7) содержал следующее определение:

«безвестно отсутствующими считаются те, по отлучке коих из мест их жительства

не будет получено о месте пребывания их никаких сведений в течение 10 лет ».

Д.И. Мейер в своем труде «Русское гражданское право» отмечает: «в

русском законодательстве определение безвестного отсутствия впервые

помещено в ст. 7 законов о состояниях (Свод Законов, т. IХ). По силе этой статьи

«лица свободных состояний, не записанные в податной оклад, считаются

безвестно отсутствующими, если по отлучке их из места жительства не будет

получено о месте пребывания их никаких сведений в течение 10 лет». Таким

образом, русский закон различал безвестное отсутствие лиц свободного

состояния, влекущее лишь гражданские последствия, если оно не сопряжено с

отсутствием из пределов государства, и безвестное отсутствие лиц податного

состояния» 13.

Согласно ст.7 ([Свод законов], т.IX): Право состояния приостановляется

также безвестным отсутствием. Безвестно отсутствующими считаются те, по

отлучке коих из места жительства не будет получено о месте пребывания их

никаких сведений в течении десяти лет 14.

12 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.) / Вступительная статья,

Е.А. Суханов. – М.: Фирма «СПАРК», 1995. С. 63. 13 Мейер Д.И. Русское гражданское право. Ч. 2 (переизданное с публикации 1902 года). – М.: Норма,

1999. С. 87—88. 14 Свод Законов Российской империи в 5 книгах, XVI томах / под ред. и прим. И. Д. Мордухай -

Болтовского. СПб.,1912 г. Книга 3.Т. IX.Свод законов о состояниях. Издание 1900 г. С. 1-2.

18

Это позволяет выделить основные признаки определяющие безвестное

отсутствие в дореволюционном праве: срочный, информационный;

пространственный; юридический.

1) срочный – определял, что для признания гражданина безвестно

отсутствующим необходим определенный срок, а именно 10 лет и определяется

этот срок со дня получения последних известий.

Е.В.Васьковский, отмечал, что «день получения последних известий может

быть подтвержден предъявлением последнего письма отсутствующего

гражданина или иным способом (например, показаниями свидетелей). При

невозможности установить день получения последних известий, началом

безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в

котором получены последние сведения » 15.

2) информационный – определялся отсутствием сведений о месте

пребывания лица.

Г.Ф. Шершеневич фиксирует важную характеристику безвестного

отсутствия – отсутствие обратной связи ‒ «не дает о себе никаких известий» и

уделяет внимание тому, что «не имеется сведений о его пребывании».

Ю.С.Гамбаров, безвестное отсутствие квалифицирует как «простое

отсутствие, наделенное особым признаком, а именно − признаком "безвестности",

который указывает на более или менее продолжительное неполучение сведений

об отсутствующем» 16.

3) пространственный – определялся понятием «место жительства».

По замечанию А.Д.Любавского: «Понятие о безвестном отсутствии есть не

абсолютное, но относительное, и зависит от разъяснения сопредельных с ним

понятий: «местопребывания» и «местожительства»» 17.

4) юридический – безвестного отсутствия заключался в том, что «права

безвестно отсутствующего приостанавливаются» ([Свод законов], т.IX ст.7), с чем

15 Васьковский Е.В. Курс гражданского процесса. Т. 1. – М.: Норма, 2004. С. 683. 16 Гамбаров, Ю.С. Курс гражданского права. Т. 1. Часть общая / Ю.С. Гамбаров. - СПб. : Тип. М.М.

Стасюлевича, 1911. - XII, С. 127. 17 Любавский А.Д. Юридические монографии и исследования. Т. 2 / Александра Любавского. - Санкт-

Петербург: Тип. т-ва "Общественная польза", 1867. С.361.

19

нельзя не согласиться.

Полнота юридических воззрений дореволюционного российского права

позволила отразить в юридическом определении, сформулированном в норме

права всю совокупность признаков безвестного отсутствия.

При изучении института безвестного отсутствия в дореволюционном

российском праве стоит обратить внимание на взгляды, высказываемые научным

сообществом.

Так, мысль Е.Н.Трубецкого, что субъектами права будут люди «не только

действительные, живые, но и люди только предполагаемые»18, к сожалению, не

была развита в отношении безвестно отсутствующих лиц, но заслуживает

внимания.

Важно обратить внимание на то, что безвестное отсутствие в

дореволюционном праве делилось на периоды. Эти периоды имели свои

временные отрезки, а именно: «в продолжение пяти лет с момента первой

публикации течет первый период безвестного отсутствия. В случае возвращения

отсутствовавшего опека прекращает свое действие, имущество принимается

явившимся гражданином. «Если же безвестно отсутствующий не явится в течение

первого периода, то по просьбе лиц, которые возбудили производство о

признании безвестного отсутствия, или же наследников, которые явятся ко

времени окончания этого первого периода, суд приступает к рассмотрению дела,

т.е. производя вторичное исследование о безвестном отсутствии, постановляет

признать субъекта оставленного имущества безвестно отсутствующим» 19.

В дореволюционном законодательстве так называемый первый срок

продолжался в течение пяти лет, в современном же законодательстве пятилетний

срок достаточен для объявления гражданина умершим.

Говоря о последствиях пятилетнего отсутствия, Г.Ф.Шершеневич замечает:

«Что имущество безвестно отсутствующего переходит в управление к его

18 Трубецкой Е.Н.Энциклопедия права. (Издание по запискам студентов. Киев, 1906).СПб.: Юрид. ин-т,

- 1998. С.135-136. 19 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.) / Вступительная статья,

Е.А. Суханов. – М.: Фирма «СПАРК», 1995. С. 63.

20

законным наследникам или лицам, в пользу которых безвестно отсутствующий

оставил завещание. С этого момента начинается течение второго периода. Если в

первый период имелись в виду интересы отсутствующего, то во второй период,

вследствие усилившейся вероятности смерти его, принимаются во внимание

интересы наследников»20.

Совершенно очевидно, что правовая природа безвестного отсутствия в

дореволюционном российском праве характеризовалась как состояние.

Нормы о безвестном отсутствии лиц содержатся в книге первой «О разных

родах состояний и различии прав им присвоенных», в томе IХ, который

называется «Свод законов о состоянии».

Дювернуа Н.Н., отмечает, что при безвестном отсутствии лица:

«правоспособность и чисто личный характер, юридических отношений

сосредоточенный и объективно известный продолжает существовать, не смотря

на отсутствие активного органа ее осуществления, несмотря на парализованное

его состояние, ибо он необходим, как постулат всего социально – юридического

строя в данных бытовых условиях, а не какого то отдельного человека, только без

этого, длящиеся в личном смысле состояния юридических отношений умершего,

немыслимо было бы постоянство и преемственность их, точно так же как оно

было бы немыслимо при условии произвольного появления новых и бесследного

исчезания прежних прав субъектов » 21.

Ясно, что в дореволюционной литературе отмечалось отрицательное

значение явления безвестного отсутствия в социально-правовом смысле.

Давая характеристику безвестному отсутствию Д.И. Мейер говорит: «ввиду

особой важности последствий этого состояния, Судебными Уставами императора

Александра II был установлен особый, заменивший существовавшее прежде

удостоверение безвестного отсутствия чинами от присутственных мест и

полиции, порядок охранительного производства путем объявлений и вызовов,

20 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.) / Вступительная статья,

Е.А. Суханов. – М.: Фирма «СПАРК», 1995. С.63. 21 Дювернуа Н.Н.Чтение по гражданскому праву. Т.1: Введение. Учение о лице / под ред. и с

предисловием В.А.Томсинова. М.: Зерцало – М, 2015. С.238.

21

помещаемых в губернских ведомостях, и признание лица безвестно

отсутствующим путем общего тяжебного порядка судопроизводства» 22.

Итак, это состояние влекло «важность последствий» безвестного отсутствия

и предполагало особое правовое регулирование, что касалось охраны и защиты,

имущественных прав безвестно отсутствующего.

По справедливому замечанию Г.Ф.Шершеневича, «неопределенное

состояние имущества, оставшегося без активного субъекта, представляет

настолько значительное неудобство, что закон стремится прекратить оставленные

отсутствующим юридические связи. С этой целью закон прибегает к

предположению, что лицо, бросившее свое имущество и семью и не дающее о

себе вести, вероятно, умерло» 23.

Для охраны и защиты имущества безвестно отсутствующего назначалась

опека.

Институт опеки развивался достаточно активно, в том числе возникали

«новые основания для опеки и развивается, например, опека по безвестному

отсутствию, бывшая в зачаточном состоянии, пока забота об отсутствующих

лежала на семьях» 24.

Интересно обратить внимание на разъяснения И.С.Вольмана: «в ст.1453

Уст. Гражд. Судопр., помещенной в разделе V (прежде в главе V «об

удостоверении в безвестном отсутствии постановлено: окружной суд, если

признает предоставленные доказательства достаточно подкрепляющими

предположение безвестного отсутствия и о назначении опекуна для защиты его

прав и охранения его имущества. Всякое ограничение дарованных прав не

предполагается, а должно быть прямо выражено в законе. Если законодатель

возлагает на опекуна защиту прав безвестно отсутствующего он имеет в виду всю

22 Мейер Д.И. Русское гражданское право. Ч. 2 (переизданное с публикации 1901 года). – М.: Норма,

1999. С. 91-92. 23 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.) / Вступительная статья,

Е.А. Суханов. – М.: Фирма «СПАРК», 1995. С. 63. 24 Гамбаров, Ю.С. Курс гражданского права. Т. 1. Часть общая / Ю.С. Гамбаров. - СПб. : Тип. М.М.

Стасюлевича, 1911. - XII, С.62.

22

совокупность его прав» 25.

Особое правовое регулирование подтверждалось наличием в Своде законов

гражданских (т. Х ч.1) следующих статей:

1243. Имение лица в безвестном отсутствии находящегося, по надлежащем в

том удостоверении, берется в казенный присмотр.

1244. Если безвестно отсутствующий явится прежде истечения

десятилетнетнего срока со дня объявления в ведомостях, и надлежащим образом

докажет, что имение по наследству принадлежит ему, тогда оно возвращается ему

со всеми доходами со времени взятия в казенный присмотр, за вычетом только

издержек, употребленных на сохранение его; издержки сии однако же ни в каком

случае не должны превышать одного процента со ста.

1246. Кто в течение десятилетнего срока не явится для получения наследства,

тот лишается его навсегда.26

Современники высказывали критические замечания, по поводу того, что «10-

летний срок лишал отсутствующего его прав на имущество». В ст.7 ([Свод

законов], т.IX), говорилось, что права безвестно - отсутствующего

«приостанавливаются».

«Приостановка не есть прекращение», – говорят сторонники этого взгляда. Но

неопределенному смыслу этого выражения следует противопоставить ясный

смысл ст.1244, т. Х, ч.1.и ст.1459, Уст. граж. суд., где говорится о возвращении

имущества явившемуся до истечения 10 летнего срока, чем отрицается

возвращение по истечении этого срока. Еще менее признанным является взгляд о

предоставлении наследникам во второй период права пользования имуществом

безвестно – отсутствующего.

Так как в ст. 1244 т. Х, Ч.1. говорится о возвращении «со всеми доходами со

25 Опека и попечительство: Практ. руководство: Сб. действующих в Империи законов об опеках и

попечительствах и об опекун. учреждениях, с разъяснен. Сената и замеч. сост.: Законы об опеках и

попечительствах, действующие в Финляндии, Прибалт. крае и Царстве Польском / И.С. Вольман,

присяж. поверенный Окр. Спб. судебной палаты. - Санкт-Петербург: юрид. кн. маг. И.И. Зубкова п./ф.

"Законоведение", 1913. - IX, [3], 4, С.227. 26 Свод Законов Российской империи в 5 книгах, XVI томах / под ред. и прим. И. Д. Мордухай -

Болтовского. – СПб.,1912 г. Книга 3.Т. X.Свод Законов Гражданских. Издание 1900 г. С.111-112.

23

времени взятия в присмотр», то говорят, никаких прав на это имущество быть не

может (Касс. Реш.1892, № 97). Но такое толкование равносильно отрицанию

всякого значения за ст.1456 Уст. граж. суд., потому что тогда совершенно

непонятно, в чем могут заключаться интересы лиц, побуждающих суд установить

истечение первых 5 лет» 27.

В течение второго срока наследники, явившиеся вновь после

постановления судом определения о признании безвестного отсутствия, «должны

быть также допущены к управлению наравне с теми, которые обращались с

просьбой в суд. Доходы с имущества поступают бесповоротно в пользу лиц,

которым вручается управление, – говорил Г.Ф.Шершеневич, – они должны быть

рассматриваемы не как опекуны, а как добросовестные владельцы» 28.

Это замечание ученого обращает внимание на то, что институт

добросовестного владения был развит в дореволюционном праве и по мысли

С.И.Зарудного, «причисление передачи имущества или ввода во владение к видам

укрепления прав на имущество составляет особенное преимущество русского

законодательства» 29.

Интересно, что положения «О вводе во владение недвижимым

имуществом» юридическим сообществом рассматривались как возможность

«оглашения общественной властью перехода права собственности к другому

лицу»30.

Подтверждает это и замечание В.С.Полянского: «При полной уверенности в

том, что исчезнувший мертв, обладание его имуществом превращается в

собственность» 31.

Дискуссионный характер высказанных тезисов вызвали на свет статьи,

разъясняющие эти спорные положения гражданского законодательства и

27 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.) / Вступительная статья,

Е.А. Суханов. – М.: Фирма «СПАРК», 1995. С. 64. 28 Там же - С. 63. 29 Зарудный С.И. Охранительные законы частного гражданского права Опыт исслед. о системе рус.

гражд. законом. - [Санкт-Петербург: Сенат. тип., 1859]. С.84. 30 Свод положений и рассуждений Кассационного департамента Сената (1866-1870) по вопросам

материального права. Изд. Романа Кохманского; Тип. Л. Нитче Одесса, 1871.С.143. 31 Полянский В.С. Безвестное отсутствие и имущественные его последствия.- Москва: Тип. "Посредник"

Я.Г. Сазонова, 1911. С.5.

24

правоприменительной практики.

Так, А.М.Хоткевич в своей статье «Ввод во владение недвижимым

имуществом и удостоверение в безвестном отсутствии» высказывался за

«возможность допущения ввода во владение в охранительном порядке»32.

Эта работа подверглась критике со стороны П.А.Муллова: «Не лучшим

представляется исследование г. Хоткевича и о безвестном отсутствии. Начиная с

детского разъяснения, что французский code civil - наш X т. ч. 1, a code

deprocédure - наш устав гражд. судопр., все исследование составляет сбор

лоскутков из разных сочинений и законов, крайне плохо сшитых » 33.

Стремление к совершенствованию институтов права, а именно института

безвестного отсутствия, охрана и защита имущественных прав безвестно

отсутствующего способствовало развитию частного права в Российской Империи.

Что касается гражданских последствий, то по замечанию А.Х.Гольмстена, они

«одинаковы для всех видов безвестного отсутствия и касались семейных и

имущественных прав отсутствующего, причем разница между этими

последствиями заключалась, между прочим, и в моменте их наступления, а именно:

для изменений семейных правоотношений был установлен пятилетний срок, а для

имущественных − срок земской давности, то есть десятилетний » 34.

В итоге краткого обзора, нельзя не обратить внимание, что

дореволюционное семейное и церковное право обнаруживает нормы, имеющие

непосредственное отношение к институту безвестного отсутствия граждан. В то

время семейное право представляло собой совокупность норм обычного и

церковного права, византийских законов. В византийском законодательстве

«развод sine damno (без вины) допускался по разным причинам, в том числе по

причине безвестного отсутствия одного из супругов - в течение пяти лет, а воинов

− в течение десяти лет, причем вероятность смерти супруга должна

32 Хоткевич А.М. Ввод во владение недвижимым имуществом и удостоверение в безвестном отсутствии.

- М.: Тип. Грачева и Ко, 1873. С.28. 33 Муллов П.А. – Рецензия на кн.: Ввод во владение недвижимым имуществом и удостоверение в

безвестном отсутствии. А.М.Хоткевича. М.,1873 г. // Журнал Гражданского и Уголовного Права. – СПб.,

1873. – Книга 5 (Сентябрь). – С. 211 – 215. 34 Гольмстен А.Х. Учебник русского гражданского судопроизводства. – СПб .: «Питер», 2005. С. 126–

127.

25

подтверждаться не неопределенными слухами, а надежными свидетельствами. В

том случае, если после вступления жены солдата во второй брак первый муж

возвращался, он имел право взять себе свою жену. Положение женщины, муж

которой безвестно отсутствовал, регулировалось религиозными35 нормами, в

дальнейшем секуляризированными в светское право 36.

В мировой практике законодательства защищали права воинов, и эта

тенденция сохранилась в дореволюционном праве России.

При этом уже сложилось понимание, что безвестное отсутствие гражданина

отрицательно влияет не только на развитие имущественных правоотношений, но

прежде всего, является психотравмирующим фактором для семьи пропавшего. Для

регулирования данного состояния церковное право закрепляло ряд определенных

мер.

«Изданные 14.01.1895 г. «Правила о расторжении браков по безвестному

отсутствию одного из супругов» предусматривали определенный порядок

расторжения брака в данном случае. Согласно этим правилам, консистория,

приступив к производству дела о расторжении брака, рассылала через

полицейские управления повестки ко всем родственникам и лицам, которые

могли иметь сведения об отсутствующем, а также могла обратиться в губернское

правление для разыскания сведений. Если в результате всех этих мер были

получены известия о месте пребывания супруга, то дело прекращалось, и брак

оставался в силе. И только в том случае, если через год с момента публикации

35Сборники церковных и светских законов, к которым относятся Кормчие книги, включали в себя

переводы Номоканона. Поводом к разводу по Кормчей книге являлось безвестное отсутствие супруга в

течение пяти лет. Безвестное отсутствие, как повод для развода, имело особенности. Существенно, что

оно должно было быть действительно безвестным, а не длительным: если муж (чаще муж) отсутствовал

годами, но было известно о его местонахождении, то просить развод запрещалось. Безвестное

отсутствие может выглядеть не как повод к разводу, а как вид прекращения брака смертью.

Дальнейшее развитие семейного законодательства Российской Империи происходило в неразрывной

связи с церковными правилами и канонами. К поводам для расторжения брака относилось безвестное

отсутствие одного из супругов в течение трех лет.//Цит. по: Исаев И.А. История государства и права

России. Курс лекций. – М.: Издательство БЕК, 1993. – С.116. 36 А вот что на сей счет содержат правила VI Вселенского собора в Трулле: «Аще же по некоем времени

возвратится воин, коего жена, по причине долговременного отсутствия его, с иным мужем сочеталася,

то паки да возмет жену свою, аще восхощет: причем да дастся ея неведению прощение, такожде и мужу,

сожительствавшему с нею во втором браке». // Цит. по: Цатурова М.К. Три века русского развода (XVI–

XVIII века) / М.: Логос, 2011.− С. 35.

26

объявления никаких сведений об отсутствующем супруге не поступало,

консистория по ходатайству просителя приступала к рассмотрению обстоятельств

дела»37.

Говоря об институте безвестного отсутствия в дореволюционном праве,

нельзя не обратить внимания, что полнота научных, а так же религиозных

установок позволяла специалистам разных отраслей влиять на развитие

рассматриваемого института.

Абсолютный авторитет и высокий научный уровень работ, посвященных

«безвестному отсутствию», разрешают говорить о систематизированном

изложении русского частного права, что позволяет сохранять и развивать

институт безвестного отсутствия.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

1) Право Российской Империи регулировало и решало проблему социального

статуса безвестно отсутствующего и судьбу его имущества.

2) В дореволюционном праве России существовал особый случай, когда

безвестно отсутствующим признается лицо, место нахождения которого и его

существование доподлинно известно (лицо пребывает за границей более пяти

лет).

3) Правовая наука того времени рассматривала безвестное отсутствие

как состояние.

4) После принятия Устава Гражданского судопроизводства 1864 г., дела о

безвестном отсутствии лиц были отнесены к подведомственности судебных

установлений (окружного суда), а не губернского правления по причине

37 После того как один из супругов, отлучившись из места своего жительства, отсутствовал более 5 лет,

то другой супруг мог просить о расторжении брака и о дозволении вступить в новый брак. Просьба

должна подаваться в Духовную консисторию по месту жительства просителя с приложением

метрической выписи о браке. В просьбе проситель обязан был указать, где проживали супруги,

совместно или раздельно жили, где и когда последний раз виделись, когда были получены последние

сведения о нем, какое имелось у обоих супругов недвижимое имущество, из какого сословия оба

происходили, каковы были занятия или служба отсутствующего супруга. Кроме того, проситель был

обязан назвать поименно всех известных ему родственников как своих, так и отсутствующего супруга и

их место жительства. Он мог представить любые имеющиеся в его распоряжении доказательства,

удостоверявшие безвестное отсутствие супруга в течение 5 лет, а также указать лиц, могущих это

подтвердить.// Цит. по: Гончаров Ю.М. Городская семья второй половины ХIХ – начала ХХ в. –

Барнаул: Изд-во Алт. ун-та, 2002. С. 14.

27

важности последствий безвестного отсутствия.

5) Безвестное отсутствие лица делилось на периоды.

– в первый период безвестного отсутствия (который длился пять лет), суд

производил исследование и признавал субъекта безвестно отсутствующим.

– во втором периоде имущество безвестно отсутствующего переходило в

управление к его законным наследникам.

6) Гражданские последствия наступали для всех видов безвестного

отсутствия: для изменений семейных правоотношений был установлен

пятилетний срок; для имущественных – десятилетний срок.

7) На институт безвестного отсутствия граждан оказали влияние

отрасли семейного и церковного права.

1.2. Развитие института безвестного отсутствия в советском российском

праве

Исследуя советское законодательство необходимо сказать, что в этот

период предпринимались различные шаги для регулирования данного института.

При изучении памятников советского законодательства необходимо

обратить внимание, что в самом начале становления советской власти были

изданы ряд документов, имеющих непосредственное отношение к

рассматриваемому институту.

Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 18.12.1917 «О гражданском браке, о детях и

о ведении книг актов гражданского состояния»38 определял, что регистрации

подлежат такие акты гражданского состояния как рождение, смерть, безвестное

отсутствие, заключение и расторжение браков, акты происхождения зачатых

детей, а так же перемена фамилии, имени и отчества.

Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 17.05.1918 «О праве получения содержания

из имущества лиц, объявленных отсутствующими, и о судебном признании

38 Собрание узаконений РСФСР. 1917. № 11.ст.160.

28

пропавших умершими»39 в п.2 определял, что судебное признание лица

отсутствующим, кроме случая безвестного отсутствия, имеет место также в

случае безвестной пропажи лица на войне или при обстоятельствах,

заставляющих предполагать смерть от определенного несчастного случая.

Представляется интересной попытка разделения в данном нормативном

акте понятий – отсутствующего, безвестно отсутствующего и безвестно

пропавшего. Тем не менее, эволюционного развития, создания понятийного

аппарата в указанный период не произошло.

Согласно п.3 Декрета «признание лица отсутствующим должно исходить от

местного народного суда по последнему местожительству пропавшего».

При этом п. 5 Декрета определял, что «ходатайствовать о судебном

признании лица отсутствующим кроме лиц, имеющих право на содержание из

имущества отсутствующего, могут кредиторы исчезнувшего и представители

государственной власти».

Согласно п. 12 Декрета «Отделы записей браков и рождений немедленно по

опубликовании настоящего декрета заводят книги для записи лиц, признанных

судом отсутствующими».

Данный способ фиксации демонстрировал, что безвестное отсутствие

является актом гражданского состояния. Советское государство и право

признавало безвестное отсутствие событием в жизни гражданина, которое

подлежало регистрации от имени государства.

16.09.1918 г. ВЦИК был принят Кодекс законов об актах гражданского

состояния, брачном, семейном и опекунском праве (Далее – Кодекс 1918г.) 40.

Именно этот нормативно правовой акт окончательно утвердил за государством

регистрацию актов гражданского состояния. В нем указывалось, что Местными

Отделами записей актов гражданского состояния ведутся нижеследующие

реестры:

а) книга записей рождений;

39 Собрание узаконений РСФСР. 1918. № 56. ст. 624. 40 Собрание узаконений РСФСР. 1918. № 76 - 77. ст. 818.

29

б) книга записей смертей;

в) книга записей отсутствующих;

г) книга записей браков;

д) книга записей разводов;

е) книга заявлений о происхождении зачатых детей;

ж) книга записей лиц, изменивших фамилии и прозвища, и алфавит к ней.

Декрет ВЦИК СНК РСФСР от 27.09.1921 «Об изменении порядка

публикации по делам о расторжении браков и о перемене фамилии, об опеке, о

социальном обеспечении, о безвестном отсутствии и изменении наименований

органов, ведущих вышеуказанные акты» 41 в п.9 определил, что если в течение

месяца со дня выставления объявления в суде не будет получено достоверных

сведений о местопребывания или смерти лица, об объявлении коего

отсутствующим заявлено ходатайство, Суд назначает публичное заседание для

рассмотрения, вызывая заявителя, свидетелей, на которых сделана ссылка в

заявлении, а также тех лиц, допросить которых находит нужным суд, и выносит

определение о признании лица отсутствующим.

Декреты не являлись основным документом правового регулирования.

Основным способом систематизации являлась кодификация.

В 1922 году был принят первый советский Гражданский кодекс РСФСР,

утвержденный Постановлением ВЦИК от 11.11.1922 «О введении в действие

Гражданского кодекса Р.С.Ф.С.Р.»42, который стал одним из важнейших

нормативных актов в области гражданского права.

По справедливому замечанию Т.Е.Новицкой: «В связи с резким

ограничением сферы гражданско-правового регулирования основное место в

проекте занимали административно - правовые нормы» 43.

Вместе с тем данный нормативный акт не оставил без внимания вопросы

безвестного отсутствия граждан. Можно предположить, что это явилось откликом

41 Собрание узаконений РСФСР. 1921. № 67. ст.512. 42 Собрание узаконений РСФСР. 1922. № 71. ст. 904. 43Новицкая Т.Е. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года. (Серия «Памятники советского

законодательства») – М.: ИКД « Зерцало – М », 2012. С. 31.

30

на актуальность данной проблемы в нестабильное время.

Необходимо отметить, что в Гражданском кодексе РСФСР 1922 г., не дается

определение безвестно отсутствующего. Неполнота понятийного аппарата

представляемого института сопровождала его на протяжении всего советского

периода.

Статья 12 Гражданского кодекса РСФСР 1922 г., устанавливала: «Лицо,

безвестно отсутствующее, может быть объявлено умершим, если со дня

публикации о признании его отсутствующим прошло полных пять лет.

Внесение такого лица в акты гражданского состояния как умершего

производится на основании судебного решения, причем моментом смерти

считается время вступления в силу судебного решения».

Такого рода норма регулирует объявление умершим, а не признание

безвестно отсутствующим.

Следует отметить, что статья имела Приложение 1, в котором определялись

«Правила производства дел о признании лица отсутствующим и умершим».

Постановление ЦИК и СНК СССР от 28.08.1925 «Об утверждении

Положения об обеспечении в порядке социального страхования инвалидов труда

и членов семейств, умерших или безвестно отсутствующих, застрахованных и

инвалидов труда» существованию»44, определяло: в случае смерти или

безвестного отсутствия лиц, работавших по найму, если смерть или безвестное

отсутствие наступили в период их работы по найму, или в течение одного года

после прекращения последней, или в период получения пособия по безработице, а

также в случае смерти или безвестного отсутствия инвалидов труда, имевших

право на пенсию, подлежат обеспечению в порядке социального страхования

члены семей, не имеющие достаточных средств к существованию

Социальную ценность данной нормы сложно переоценить. Впервые лица,

которые непосредственно несут тяготы последствий безвестного отсутствия

гражданина, были защищены законом.

Постановление ВЦИК и СНК РСФСР от 27.05.1929 «Об изменении статьи 12

44 Собрание законодательства СССР. 1925. N 57. ст. 429.

31

Гражданского кодекса РСФСР и примечания к ней, исключении приложения 2 к

статье 12 и дополнении названного кодекса статьей 60-а » пропавших умершими» 45

предписывало: «исключить приложение 2 к Гражданскому кодексу РСФСР (ст. 12)

– извлечение из декрета Совета народных комиссаров от 17 июня 1918 года о праве

получения содержания из имущества лиц, объявленных отсутствующими и о

судебном признании пропавших умершими».

Постановление ВЦИК от 25.11.1929 «Об утверждении принятых

Президиумом Всероссийского Центрального Исполнительного Комитета в период

с 1 октября 1928 г. по 20 октября 1929 г. постановлений об изменении и

дополнении кодексов»46 излагало в следующей редакции ст.12 Гражданского

кодекса РСФСР: «лицо, отсутствующее из места своего жительства, по истечении

года со дня получения последних известий о месте его пребывания, может быть

признано безвестно отсутствующим».

Постановление ВЦИК, СНК РСФСР от 20.07.1930 «О введении в действие

Положения о Государственном нотариате РСФСР »47, содержало указание, что к

компетенции нотариальных органов относится выдача свидетельств о признании

гражданина безвестно отсутствующим и безвестно отсутствующего умершим. В

случае предполагаемой гибели отсутствующего, такое свидетельство может быть

выдано нотариальными конторами лишь при наличии документальных данных,

подтверждающих факт гибели (как то: протоколов о кораблекрушении, актов о

несчастном случае, сообщений официальных лиц и т.п.). При отсутствии

указанных документальных данных признание такого лица умершим

производится только судом в исковом порядке.

Таким образом, произошло изменение подведомственности

рассматриваемого института.

Конструкция безвестного отсутствия неразрывно связана с военными

действиями и имеет непосредственное действие во время войны, при этом

регулирование положения пропавших без вести и их семей во время Великой

45 Собрание узаконений РСФСР. 1918. № 56. ст. 624. 46 Собрание узаконений РСФСР. 1923. № 54. ст. 530. 47 Собрание узаконений РСФСР. 1930. № 38. ст. 476.

32

Отечественной войны было противоречивым.

Приказ Ставки Верховного Главного Командования Красной Армии № 270

от 16.08.1941г. «Об ответственности военнослужащих за сдачу в плен и

оставление врагу оружия»48.

Согласно которому: если часть красноармейцев вместо организации отпора

врагу предпочтут сдаться в плен – уничтожать их всеми средствами, как

наземными, так и воздушными, а семьи сдавшихся в плен красноармейцев лишать

государственного пособия и помощи (п.3).

Пропавшие без вести приравнивались к сдавшимся в плен.

Постановление Президиума Верховного Совета СССР от 07.06.1941 г. «Об

орденах и медалях СССР умерших или безвестно отсутствующих награжденных»

(Протокол № 9, п. 161) определяло распространить порядок возвращения и

оставления орденов в Президиуме Верховного Совета СССР после смерти или в

случае безвестного отсутствия награжденных, предусмотренный Статутами

ордена Ленина и ордена Трудового Красного Знамени, на ордена «Красное

Знамя», «Красная Звезда», «Знак Почета» и на все медали СССР (за исключением

юбилейной медали «XX лет РККА»).49

В указанном документе рассматриваются как равнозначные две

конструкции: «умершего» и «безвестно отсутствующего» и говорится о

фактической смерти, а не о признании умершим.

Постановление Совета Народных Комисаров СССР № 632 от 04.05.1943 г.

«О льготах для семей военнослужащих и без вести пропавших на фронтах

Отечественной Войны» 50 предусматривало сохранить на все время войны за

семьями военнослужащих, погибших и без вести пропавших на фронтах

Отечественной войны, все льготы, предоставляемые семьям военнослужащих,

состоящих в Красной Армии, Военно-морском Флоте и войсках НКВД.

48 Приказы народного комиссара обороны СССР. 22 июня 1941 г. – 1942 г. – М.: Терра, 1997. – Т. 13 (2. –

2). С. 58. – 60. 49 Постановление Президиума Верховного Суда СССР от 07.07.1941 "Об орденах и медалях СССР

умерших или безвестно отсутствующих награжденных" (Протокол N 9, п. 161) // Законы, принятые

Верховным Советом СССР, и указы Президиума Верховного Совета СССР (1938 г. - 1/IV 1944 г.). М.,

1944. 50 Собрание постановлений СССР. 1943. № 8. ст. 140.

33

На рассматриваемый институт безвестного отсутствия граждан оказал

влияние Указ Президиума Верховного Совета СССР от 10.11.1944 г. «О порядке

признания фактических брачных отношений в случае смерти или пропажи без

вести на фронте одного из супругов»51.

В Указе устанавливалось, что в тех случаях, когда фактические брачные

отношения, существовавшие до издания Указа Президиума Верховного Совета

СССР от 8 июля 1944 года, не могут быть зарегистрированы согласно статье 19

Указа вследствие смерти или вследствие пропажи без вести на фронте одного из

лиц, состоявших в таких отношениях, другая сторона имеет право обратиться в

народный суд с заявлением о признании ее супругом умершего или пропавшего

без вести лица на основании ранее действовавшего законодательства (статьи 11 и

12 Кодекса законов о браке, семье и опеке РСФСР и соответствующие статьи

кодексов других союзных республик).

Указом Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 года

фактические брачные отношения были лишены юридической силы. Т.е. лица,

которые состояли в фактических брачных отношениях, получили возможность

зарегистрировать брак, в обязательном порядке указывая срок фактических

брачных отношений.

В силу чрезвычайных условий Великой Отечественной войны такая

регистрация часто оказывалась невозможной по причине того, что один из

фактических супругов мог погибнуть или пропасть без вести.

Во время великой отечественной войны и после нее розыск в СССР

пропавших без вести был затруднен.

Опубликование объявления о пропавшем без вести было невозможно.

Мировая практика шла по другому пути, в Германии, например, было возможно

опубликование объявления в газете во время войны и после нее 52.

51 Собрание законодательства СССР. 1990. т. 2. ст.156. 52 «Кто может сообщить о местонахождении моего единственного сына Ганса - Хайнца Штауденмайера,

род.4.12.1922г., полевая почта №23596?, 6-12.I.1943г. находившегося на дивизионном медицинском

пункте Каповка под Сталинградом. Просьба сообщить сведения матери по адресу: Мария

Штаунденмайер, Штутгарт, Арминштрассе 2 в 1.»: Объявление о розыске пропавших в газете

«Гегенварт», 1-й год издания 1946, № 10 / 11.Текст 165. Война Германии против Советского Союза

34

В послевоенное время были продолжены попытки правового регулирования

положения пропавших без вести граждан.

Как писал в 1951 г., А.К.Юрченко: «Много граждан было уничтожено, или

угнано в фашистское рабство. О многих из них нет известий и в настоящее время.

Оставшиеся родственники нуждаются во внесении правовой определенности в их

отношения с безвестно исчезнувшими лицами» 53.

Ученый отмечает, что специфика безвестного отсутствия, как гражданско-

правового явления, заключается в том, что «Отсутствующее лицо погибает при

таких обстоятельствах, когда, несмотря на все предпринятые меры, факт его

смерти остается невыясненным. Невозможность установить факт жизни или

смерти лица и позволяет признать такое лицо безвестно отсутствующим или

умершим, в зависимости от того, устанавливается ли только факт безвестного

отсутствия, т.е. отсутствие сведений о жизни лица, или доказываются также и

обстоятельства, обосновывающие возможность применения презумпции

смерти»54.

Исследователь констатирует, что «советский закон не ставит перед собой

задачи дать определение понятия безвестного отсутствия. Указанные в ст.12

Гражданского кодекса РСФСР обстоятельства (отсутствие лица в месте его

жительства, отсутствие сведений о месте его пребывания, длительность этой

неизвестности), при наличии которых лицо может быть признано безвестно

отсутствующим, не являются исчерпывающими и недостаточны для определения

специфики случаев безвестного отсутствия.

Если бы практика ограничивалась установлением только указанных в ст. 12

Гражданского кодекса РСФСР обстоятельств, под понятие безвестного отсутствия

могло бы подпасть отсутствие всякого лица, о местонахождении которого нет

сведений, вне зависимости от существующей возможности устранения этой

1941-1945. // Документальная экспозиция /под. ред. Рейнгарда Рюрюпа. Изд-во Аргон. Берлин. 2-е изд.

1994. С. 263. 53 Юрченко А.К. Безвестное отсутствие по советскому гражданскому праву /Отв. ред. Ю.К. Толстой. Л.:

Изд-во ЛГУ, 1954. С.3 54 Там же. С. 3 – 4.

35

неизвестности» 55.

Весьма интересен ретроспективный анализ состояния этого института,

сделанный Е.А.Прянишниковым в его статье «О безвестном отсутствии и

признании умершим».

Автор процитировал критические замечания в адрес законодательного

регулирования проблем, связанных с безвестным отсутствием, высказанные

И.Б.Новицким в 1944 году в статье «Безвестное отсутствие в условиях войны»:

«Помимо чрезмерной краткости, 6-месячного срока, следует признать, что

исчисление в таких случаях срока со дня безвестной пропажи неправильно, так

как многие граждане, относящиеся к этой группе, пока идет война, не имеют

возможности дать о себе знать. Поэтому для объявления умершими лиц,

безвестно пропавших во время военных действий, целесообразнее исчислять срок

со дня подписания мирного договора. Это послужит гарантией того, что

пропавшие без вести не будут лишены принадлежащих им прав, пока они

фактически не имеют возможности заявить о своем существовании» 56.

Так же Е.А.Прянишников упоминает предложение А.Г.Потюкова 1957 года,

сделанное в его статье «Безвестное отсутствие»57, что «военнослужащие и

гражданские лица, признанные безвестно отсутствующими как пропавшие в

районе военных действий, могут быть признаны умершими по истечении 2-х лет

со дня прекращения военных действий»58.

В Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных

республик 1961 г.59 в ст.10 было закреплено: гражданин может быть в судебном

порядке признан безвестно отсутствующим, если в течение одного года в месте

его постоянного жительства нет сведений о месте его пребывания. Гражданин

может быть в судебном порядке объявлен умершим, если в месте его постоянного

55 Юрченко А.К. Безвестное отсутствие по советскому гражданскому праву / Отв. ред. Ю.К. Толстой. Л.:

Изд-во ЛГУ, 1954. С.3 – 4. 56 Цит. по: Прянишников Е.А. О безвестном отсутствии и признании умершим. // Правоведение. 1990. №

1. 57 Потюков А.Г. Безвестное отсутствие // Вопросы кодификации советского права. - Л.: Изд-во Ленингр.

ун-та, 1957, Вып. 1. - С. 48-58 58 Цит. по: Прянишников Е.А. О безвестном отсутствии и признании умершим. // Правоведение. 1990. №

1. 59 Ведомости Верховного Совета СССР. 961. № 50. ст. 525.

36

жительства нет сведений о месте его пребывания в течение трех лет, а если он

пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих

основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, – в

течение шести месяцев. Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без

вести в связи с военными действиями, может быть в судебном порядке объявлен

умершим не ранее, чем по истечении двух лет со дня окончания военных

действий. В случае явки или обнаружения местопребывания гражданина,

признанного безвестно отсутствующим или объявленного умершим,

соответствующее решение отменяется судом.

Рассматриваемый правовой институт явился усовершенствованной моделью

старого.

Параллельно произошла трансформация нотариальных действий.

Президиум Верховного Совета РСФСР принял Указ от 30.09.1965 «Об

утверждении Положения о государственном Нотариате РСФСР» 60.

В Указе говорилось: Государственные нотариальные конторы совершают

следующие нотариальные действия: удостоверяют факт нахождения гражданина в

живых и удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте (ст.3).

Статья 18 Гражданского кодекса РСФСР от 11.06.1964г.61 содержала

следующую норму: гражданин может быть в судебном порядке признан безвестно

отсутствующим, если в течение одного года в месте его постоянного жительства

нет сведений о месте его пребывания.

При невозможности установить день получения последних сведений об

отсутствующем началом безвестного отсутствия считается первое число месяца,

следующего за тем, в котором были получены последние сведения об

отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц – первое января

следующего года».

Новеллой материально-правового регулирования явилась ст.19

Гражданского кодекса РСФСР 1964г., в которой устанавливалась охрана

60 Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1965. № 40. ст. 991. 61 Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1964. № 24. ст. 407.

37

имущества безвестно отсутствующего.

Над имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим, на

основании решения суда устанавливается опека. Из этого имущества выдается

содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий по закону обязан

содержать, и погашается задолженность по другим обязательствам безвестно

отсутствующего. По заявлению заинтересованных лиц орган опеки и

попечительства может и до истечения одного года со дня получения последних

сведений о месте пребывания отсутствующего гражданина назначить опекуна для

охраны его имущества. В соответствии со ст. 20 Гражданского кодекса РСФСР

1964 г. вводилась отмена решения о признании безвестно отсутствующим, а

также отмена опеки над имуществом гражданина.

Можно утверждать, что гражданское законодательство 1964 года более

подробно регламентировало юридические последствия признания гражданина

безвестно отсутствующим. Однако, по мнению некоторых авторов, в частности

Е.А.Прянишникова, вопросы правового регулирования безвестного отсутствия

требовали дальнейшей доработки.

В уже упоминавшейся выше статье 62 Е.А.Прянишников предлагал свое

изложение ст.10 Гражданского кодекса РСФСР 1964г.: «Признание гражданина

безвестно отсутствующим и объявление умершим»: « в случае исчезновения

гражданина из места его постоянного жительства и места работы, когда

прекращаются все связи лица и отсутствуют какие-либо сведения о нем, суд по

просьбе заинтересованных лиц, организаций или по требованию прокурора

должен принять меры по охране имущества исчезнувшего и назначить

представителя, обеспечивающего соблюдение его прав и интересов. Меры

должны быть приняты независимо от срока и причин исчезновения».

Во главу угла при определении лица безвестно отсутствующим

Е.А.Прянишников предлагал поставить не фактор времени, а утрату обратной

связи. Из содержания закона следовало, что при определении норм безвестного

отсутствия эти предложения не нашли детального отражения в законодательстве.

62 Прянишников Е.А. О безвестном отсутствии и признании умершим. // Правоведение 1990. № 1.

38

Учитывая вышесказанное, можно сделать следующие выводы:

1) В период становления советской власти возникла необходимость

правового регулирования института безвестного отсутствия граждан. Были

созданы нормы регулирующие положение безвестно отсутствующих граждан и

членов их семей. Затем некоторые из принятых норм были отменены, что

привело к ограничению правового регулирования института безвестного

отсутствия.

2) Безвестное отсутствие признавалось актом гражданского состояния.

Местные Отделы записей актов гражданского состояния вели книги записей

отсутствующих.

3) В дальнейшем произошло изменение подведомственности и признание

безвестно отсутствующим и умершим стало производится путем выдачи

свидетельства заинтересованным лицам и учреждениям соответствующими

нотариальными конторами.

4) В советском законодательстве во время Великой Отечественной войны

регулирование положения пропавших без вести и их семей было противоречивым.

Пропавшие без вести приравнивались к сдавшимся в плен.

5) В период после окончания Великой Отечественной войны до 1961 года,

существенных изменений в законодательстве по регулированию положения

пропавших без вести и их семей принято не было.

6) После принятия Основ гражданского законодательства Союза ССР и

союзных республик 1961 г., рассматриваемый правовой институт представлял

собой усовершенствованную модель старого.

Следующим шагом в развитии материально-правового регулирования

института безвестного отсутствия граждан явилась новелла, закрепленная ст.

19 Гражданского Кодекса РСФСР 1964г., в которой устанавливалось, что над

имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим, на основании

решения суда устанавливается опека. Гражданское законодательство 1964 года

более подробно регламентировало юридические последствия признания

гражданина безвестно отсутствующим.

39

1.3.Институт безвестного отсутствия гражданина в России и в некоторых

странах СНГ в переходный период

Смена экономической формации и сопровождавшие ее процессы, в 90-е

годы XX столетия, требовали изменения существовавшего законодательства.

Построение демократического государства и гражданского общества

предполагало создание законодательства, где наряду с изменением

экономических принципов осуществлялось бы признание приоритета прав

человека и гражданина.

В ст. 2 Конституции Российской Федерации установлено, что человек, его

права и свободы провозглашаются высшей ценностью 63.

Надо сказать что, именно институт безвестного отсутствия призван

охранять права гражданина, притом в самом уязвимом его состоянии ‒ состоянии

безвестного отсутствия.

Переходный этап в истории развития российского права характеризуется

тем, что в это время в правовом поле одновременно действовали различные

источники права. Нормы советского законодательства постепенно стали

заменяться нормами новых законов РФ, многие из которых остались без

изменения. Например, уже упоминаемая, ст.10 «признание гражданина безвестно

отсутствующим и объявление умершим», Основ гражданского законодательства

Союза ССР и союзных республик 1961г., законодателем не обсуждалась и была

полностью перенесена в Основы гражданского законодательства Союза ССР и

республик 1991г.64

Сохранилась без изменения нумерация и содержание статьи, где

говорилось: гражданин может быть признан судом безвестно отсутствующим,

если в течение одного года в месте его постоянного жительства нет сведений о

месте его пребывания.

Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 14.07.1992 "О

63 Собрание законодательства РФ. 04.08.2014. № 31. ст. 4398. 64 Ведомости СНД и ВС СССР. 26.06.1991. N 26. ст.733.

40

регулировании гражданских правоотношений в период проведения

экономической реформы" 65, содержало следующую норму: «Впредь до принятия

нового Гражданского кодекса Российской Федерации Основы гражданского

законодательства Союза ССР и республик, утвержденные 31 мая 1991 года,

применяются на территории Российской Федерации за исключением положений,

устанавливающих полномочия Союза ССР в области гражданского

законодательства, и в части, не противоречащей Конституции Российской

Федерации и законодательным актам Российской Федерации, принятым после 12

июня 1990 года».

Говоря о реформировании в переходный период нельзя не сказать, что

положения Гражданского кодекса РСФСР 1964 г.66 применялись к гражданским

правоотношениям, если они не противоречили законодательным актам

Российской Федерации, принятым после 12 июня 1990 года, и иным актам,

действующим в установленном порядке на территории Российской Федерации.

Общие положения первого раздела Гражданского кодекса РСФСР 1964

года, содержавшие нормы о безвестном отсутствии утратили силу, в связи с

принятием Федерального закона от 30.11.1994 N 52 - ФЗ, вводившим в действие

часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации с 1 января 1995 г.67

(Далее ГК РФ).

Находясь перед выбором концепции правового регулирования,

законодатель взял за основу приоритет экономических и имущественных

отношений в соответствии с требованиями проводимой экономической реформы.

В ГК РФ главенствующее место занял институт собственности и причастные к

нему институты.

Несмотря на то, что в этот период времени в Российской Федерации

происходили социальные катаклизмы, приводящие к безвестному отсутствию

граждан, это не подвигло составителей законопроекта на разработку данного

института.

65 Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 30. ст. 1800. 66 Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1964. № 24. ст. 406. 67 Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. N 32. ст. 3301.

41

При принятии ГК РФ законодатель отметил важность этой группы норм и

попытался внести изменения для регулирования указанной группы отношений, но

во время реформы в Российской Федерации, для изменения представленной

группы норм, не было приведено серьезных аргументов, возможно не

существовавших на тот момент.

Вероятно, «практическая потребность в совершенствовании указанного

правового института на момент принятия ГК РФ четко не сформировалась» 68.

Нельзя не согласиться с З.И.Цыбуленко, что на современном этапе

законодательство так же «Отличается оторванностью от фактической,

действительной социально – экономической ситуации в государстве и

обществе»69.

Справедливо замечание, что «принятие многих законодательных

документов было мотивировано не научно обоснованной необходимостью, а

случайным стечением политических факторов»70.

При этом нельзя не согласиться с А.Н.Агуреевым: «Мысль о решающей

роли политических процессов, происходивших в нашей стране с середины 1980-х

г.г. до 1990-х г.г. прошлого столетия в возникновении и углублении проблем

современного общества излишне часто повторяется в научных работах и прессе.

Однако, раскрывая тему безвестного отсутствия, нельзя не говорить об этом» 71.

Институт безвестного отсутствия подвергся цивилистическому анализу в

определенной части.

Возникновение различных институтов, не существовавших до принятия ГК

РФ и в связи с этим усложнение имущественных отношений, означало

68 Агуреев А.Н. Последствия безвестного отсутствия гражданина в Гражданском праве России. //

Вестник Томского Государственного университета. Право. № 315. 2008. С. 110. 69 Цыбуленко З.И. Гражданское законодательство России: Состояние и направления его

совершенствования. /«Роль гражданского права в современных экономических условиях в России и

других странах СНГ. Тенденции и перспективы»: Материалы международной Научно – практической

конференции. г. Москва,7–8 декабря 2009 г. / Под ред. д.ю.н., проф.Т.Е. Абовой. В двух томах. Том 1.–

М.: Институт государства и права РАН, 2010. С.47. 70 Рычагова О.Е. Системообразующие факторы права. – Томск: Изд-во Томского ун-та, 2003. С. 55. 71 Агуреев А.Н. Последствия безвестного отсутствия гражданина в Гражданском праве России. //

Вестник Томского Государственного университета. Право. № 315. 2008. С. 110.

42

невозможность более игнорировать правовые последствия безвестного отсутствия

граждан и вероятность нанесения значительного вреда имущественным и иным

интересам, а также необходимость принимать во внимание неблагоприятные

последствия для других участников гражданско-правовых отношений.

До принятия главы 53 ГК РФ охрана имущества безвестно отсутствующего,

производилась при помощи института опеки, в соответствии со ст.19

Гражданского кодекса РСФСР 1964 г.: над имуществом гражданина, признанного

безвестно отсутствующим, на основании решения суда устанавливается опека. Из

этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно

отсутствующий гражданин по закону обязан содержать, и погашается

задолженность по другим обязательствам безвестно отсутствующего. По

заявлению заинтересованных лиц орган опеки и попечительства может и до

истечения одного года со дня получения последних сведений о месте пребывания

отсутствующего гражданина назначить опекуна для охраны имущества безвестно

отсутствующего гражданина.

«Способы охраны имущества указанных категорий лиц, в сущности,

ограничивались установлением опеки, – говорит Л.Ю.Михеева, – однако институт

опеки и попечительства, выполняя функции защиты интересов подопечного,

далеко не всегда способен обеспечить полноценную охрану именно

имущественных его интересов »72.

В соответствии с требованиями проводимой экономической реформы, была

принята ст.43 ГК РФ, которая стала новеллой для института безвестного

отсутствия. В ней было установлено, что имущество гражданина, признанного

безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления им

передается на основании решения суда лицу, которое определяется органом опеки

и попечительства и действует на основании договора о доверительном

управлении, заключаемого с этим органом. Из этого имущества выдается

содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий гражданин обязан

72 Михеева Л.Ю. Доверительное управление в деятельности органов опеки и попечительства. – Барнаул:

Изд-во Алтайского университета, 1998. С. 4.

43

содержать, и погашается задолженность по другим обязательствам безвестно

отсутствующего.

Принятие этой нормы предусматривало гражданско-правовые последствия,

призванные защитить имущественные права безвестно отсутствующего

гражданина. Однако, договор доверительного управления имуществом

гражданина, признанного безвестно отсутствующим, не получил должной

реализации, что было обусловлено проблемами различного характера (о чем

будет сказано ниже).

ГК РФ не в полной мере урегулировал соответствующие отношения, хотя в

п. 3 ст. 43 ГК РФ предусмотрено принятие специального закона, определяющего

иные, чем в п.п. 1 и 2 ст. 43, последствия признания гражданина безвестно

отсутствующим, что позволило бы устранить неопределенность и своими

специфическими средствами обеспечить непосредственно защиту охраняемых

законом интересов и субъективных прав безвестно отсутствующего гражданина.

В переходный период была сделана попытка более подробно

регламентировать юридические последствия признания гражданина безвестно

отсутствующим, но далеко не все вопросы нашли свое детальное отражение.

Интересно отметить еще один важный аспект переходного этапа:

необходимость изменения существовавшего законодательства и кодификации

гражданского права возникла так же у союзных республик, которые обрели

государственную самостоятельность.

Развитие регулирования исследуемого института в этих государствах имело

свою специфику, с учетом одинакового опыта предыдущего правового

регулирования в едином государстве и установленных в Основах гражданского

законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г., единых материально –

правовых основаниях признания гражданина безвестно отсутствующим и

объявления умершим.

В период изменения политики Союза ССР, перед республиками встала

задача – разработать законодательство, ориентированное на новые социально-

экономические условия. Постепенно нормы советского законодательства стали

44

заменяться в государствах – членах Содружества Независимых Государств (Далее

- СНГ), где развитие исследуемого института явилось процессом интеграции

концепций РСФСР, Союза ССР и Российской Федерации.

Характеристика института безвестного отсутствия гражданина будет

неполной, если не представить краткий обзор развития рассматриваемой группы

норм в переходный период в некоторых странах СНГ.

В период проведения экономической и правовой реформы был принят

Гражданский кодекс Казахстана от 27.12.1994г. (далее – ГК Казахстана) 73.

В соответствии со ст. 28. ГК Казахстана:

1. Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц, признан

судом безвестно отсутствующим, если в течение одного года в месте его

жительства нет сведений о нем.

2. При невозможности установить день получения последних сведений об

отсутствующем началом безвестного отсутствия считается первое число месяца,

следующего за тем, в котором были получены последние сведения об

отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц - первое января

следующего года 74.

Институт безвестного отсутствия вызывает интерес у юридического

сообщества Республики Казахстан.

Обращает на себя внимание комментарий судьи Северо-Казахстанского

областного суда Шалаевой Н.: «Заинтересованными признаются физические и

юридические лица, государственные органы, которые в соответствии со ст. 8 ГПК

имеют право обратиться в суд с заявлением о защите прав и охраняемых законом

интересов других лиц или неопределенного круга лиц в случаях,

предусмотренных законом, и для которых признание безвестно отсутствующим

или объявление умершим влечет возникновение, прекращение или изменение

личных и имущественных прав. Например, право на пособие, установление опеки

73 Гражданский кодекс Республики Казахстан / Науч. ред.: Лившиц Н.Э. (Предисл.); Вступ. ст.:

Грешников И.П. – СПб.: Юридический центр Пресс, 2002. 74 Гражданский кодекс Республики Казахстан // Ведомости Парламента Республики Казахстан 1996 г. №

2. ст. 187.

45

над имуществом и т.д. В связи, с чем недопустимо принимать заявления от

граждан и организаций, не являющихся заинтересованными лицами, которым

законом не предоставлено право обращения в суд с такими заявлениями в

интересах других лиц » 75.

Утверждение носит дискуссионный характер, но подтверждает интерес

правоприменителей Казахстана к исследуемому институту.

При принятии ГК Казахстан, законодатель для обеспечения охраны

имущественных интересов безвестно отсутствующего гражданина сохранил

положение права советской эпохи.

Так, согласно ст. 29 ГК Казахстана 76, над имуществом лица, признанного

безвестно отсутствующим, на основании решения суда устанавливается опека.

Определенные новеллы гражданско-правового регулирования были

найдены в Гражданском процессуальном кодексе Республики Казахстан 77.

В соответствии с ч. 2 ст. 319 ГК Казахстан «судья в определении о

подготовке дела к судебному разбирательству обязывает заявителя за свой счет

произвести публикацию в средствах массовой информации (районного,

областного, республиканского уровня, в сети Интернет, на телевидении) о

возбуждении дела о признании гражданина безвестно отсутствующим или

объявлении гражданина умершим. Заявитель обязан представить суду

подтверждение о публикации в СМИ не позднее трех рабочих дней со дня ее

размещения. О публикации в средствах массовой информации заявитель обязан

представить суду подтверждение не позднее трех рабочих дней со дня ее

размещения. Непредставление подтверждения о публикации влечет оставление

заявления без рассмотрения».

Интересно обратить внимание на Гражданский кодекс Узбекистана от

01.03.1997г. (далее – ГК Узбекистана) 78.

75 Шалаева Н. Признать безвестно отсутствующим // Юридическая газета. – 2016. 5 июля. 76 Гражданский кодекс Республики Казахстан // Ведомости Парламента Республики Казахстан 1996 г. №

2. ст. 187. 77 Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан (с изм. и доп. 18.04.2017 г.) // Ведомости

Парламента Республики Казахстан 2015 г. № 20-VI. cт. 114. 78 Гражданский кодекс Республики Узбекистан. Т.: Адолат, 2015.

46

В конце 90-х г. годов в Узбекистане разрабатывалось гражданское

законодательство с учетом национальных узбекских и общеисламских правовых

традиций (мусульманского права, где предусматривалось безвестное отсутствие

мужчин).

Результатом этого процесса явилась ст.33 ГК Узбекистана, установившая,

«гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом

безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет

сведений о месте его пребывания. При невозможности установить день получения

последних сведений об отсутствующем началом исчисления срока для признания

безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в

котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при

невозможности установить этот месяц - первое января следующего года».

Статья 34 ГК Узбекистана предусматривает последствия признания

гражданина безвестно отсутствующим: имущество гражданина, признанного

безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления им

передается на основании решения суда лицу, которое определяется органом опеки

и попечительства и действует на основании договора о доверительном

управлении, заключаемого с этим органом. В соответствии со ст.35 ГК

Узбекистана «в случае явки или обнаружения места пребывания гражданина,

признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет решение о признании его

безвестно отсутствующим». Рецепция ГК РФ в указанных статьях очевидна.

Вместе с тем особенности социально-экономических условий требуют

обращения к рассматриваемому институту.

Постановлением Кабинета Министров Узбекистана от 14.11.2016 г. № 387

утверждены "Правила регистрации актов гражданского состояния" 79, в которых

закрепляется новый исчерпывающий перечень сведений, которые должны быть

указаны в медицинской справке о рождении ребенка: если невозможно

установить местожительство матери, установление отцовства

несовершеннолетнего ребенка производится на основании заявления отца с

79 Собрание законодательства Республики Узбекистан.19.12 2016. № 50 (758). ст. 566.

47

согласия органа опеки и попечительства. При этом к заявлению необходимо

приложить копию решения суда о признании матери безвестно отсутствующей в

отличие от ранее действовавшей редакции, где требовалась справка органов

внутренних дел об отсутствии сведений о матери более 6 месяцев в соответствии

с ранее действующей редакции Постановлением Кабинета Министров

Узбекистана от 12.04.1999 г. № 171 80.

Игнорирование такого социального явления, как безвестное отсутствие,

невозможно и в государствах – членах Содружества Независимых Государств,

которые с разной степенью интенсивности исследования обращались к данному

институту при проведении реформирования. Однако инерция правового

регулирования сказывалась на развитии исследуемого института.

Рецепцию ГК РФ можно обнаружить и в Гражданском кодексе Республики

Беларусь от 07 .12.1998 г. (далее – ГК Беларусь) 81.

В соответствии со ст. 38. п. 1 ГК Беларусь «гражданин может быть по

заявлению заинтересованных лиц, признан судом безвестно отсутствующим, если

в течение одного года в месте его жительства нет сведений о нем. При

невозможности установить день получения последних сведений об

отсутствующем, началом безвестного отсутствия считается первое число месяца,

следующего за тем, в котором были получены последние сведения об

отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц – первое января

следующего года».

Переходный этап в истории развития права на постсоветском пространстве

развивался неравномерно и в некоторых странах продолжительное время

действовали правовые акты советского периода. Например, в Молдове

Гражданский Кодекс от 26.12.1964г. был отменен в связи со вступлением в силу

Гражданского Кодекса Молдовы от 06.06.2002г. (далее – ГК Молдовы) 82.

В соответствии со ст.49. ГК Молдовы физическое лицо может быть

80 Собрание постановлений Правительства Республики Узбекистан. 1999. №4. ст.18. 81 Гражданский кодекс Республики Беларусь: с изменениями и дополнениями внесенными Законом

Республики Беларусь от 30.12.2015 г. Изд-во НЦПИ Республика Беларусь. 2016. 82 Descrierea CIP a Camerei Nationale a Cartii Codul civil a Republicii Moldova (Responsabil de iditie

conf.univ.dr.Lidia Macovei).‒ Ch.: Cartea S.A. 2002 (F.E.‒ P. «Tipogr.Centrala»). P. 423.

48

признано безвестно отсутствующим в случае его отсутствия в месте его

жительства и истечения не менее одного года со дня получения последних

сведений о месте его пребывания. Лицо признается безвестно отсутствующим

судебной инстанцией по заявлению заинтересованного лица. При

невозможности установить день получения последних сведений об

отсутствующем началом исчисления годичного срока считается первое число

месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об

отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц – первое января

следующего года.

В ГК Молдовы обнаружены новеллы, безусловно, способствующие

развитию исследуемого института.

Так, в п.2 ст.50 ГК Молдовы, устанавливается, что признание лица

безвестно отсутствующим не влечет изменения или прекращения его прав и

обязанностей.

Интересно обратить внимание на п.2 ст. 51. ГК Молдовы, где

предусматривается, что лицо, признанное безвестно отсутствующим, может

потребовать от доверительного управляющего возмещения убытков,

причиненных ненадлежащим управлением его имуществом.

Очевидно, что эти нормы направлены на охрану интересов и сохранение

имущества безвестно отсутствующего лица.

Характеризуя нормы безвестного отсутствия граждан в странах на

постсоветском пространстве, следует сказать, что в этих государствах можно

увидеть попытки создания гражданско-правовой базы для решения личных и

имущественных проблем лицам, находившимся с безвестно отсутствующим

гражданином в частноправовых, семейно-правовых отношениях.

Законодательства на постсоветском пространстве содержат нормы

процессуального и материального характера, которые регулируют безвестное

отсутствие гражданина, при этом облекая охрану интересов безвестно

отсутствующего лица в форму опеки или доверительного управления.

Обращает на себя внимание развитие рассматриваемого института в Украине.

49

Нельзя не согласиться с мнением Р.А.Стефанчука, что «имея европейские амбиции,

Украина, в то же время имеет многовековую привязку к правовой системе

российского имперского и советского периодов » 83.

В процессе исторического развития Украины, предпринимались попытки

создания законодательства84, регулирующего безвестное отсутствие. Следует

обратить внимание на Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. (далее – ГК

Украины)85.

Статья 43 ГК Украины устанавливает:

«1. Физическое лицо может быть признано судом безвестно

отсутствующим, если в течение одного года в месте его постоянного проживания

нет сведений о месте его пребывания.

2. При невозможности установить день получения последних сведений о

месте пребывания лица началом его безвестного отсутствия считается первое

число месяца, следующего за тем, в котором были получены такие сведения, а

при невозможности установить этот месяц - первое января следующего года.

Статья 44 ГК Украины гласит:

1. На основании решения суда о признании физического лица безвестно

отсутствующим нотариус по последнему месту его проживания описывает при-

83 Стефанчук Р.А. Тенденции и перспективы развития гражданского законодательства Украины в

посткодификационный период. /«Роль гражданского права в современных экономических условиях в

России и других странах СНГ. Тенденции и перспективы»: Материалы международной Научно –

практической конференции. г. Москва,7–8 декабря 2009 г. / Под ред. д.ю.н., проф.Т.Е. Абовой. В двух

томах. Том 1.– М.: Институт государства и права РАН, 2010. С.33. 84 Представление о развитии рассматриваемого института в Украине будет не полным, если не обратить

внимание, на такой законодательный памятник, как Галицкий гражданский кодекс‒ провинции Галиции

Габсбургской монархии (нынешняя территория Украины). Первая часть Кодекса посвящена личному

праву и в связи с этим в ней содержатся нормы, касающиеся безвестного отсутствия граждан:

«Отсутствующий в государстве, в отношении которого имеется сомнение, жив он или мертв, будет

считаться умершим, если достигнет восьмидесятилетнего возраста, и десять последних лет его жизни о

нем официально ничего не было известно. Если же лицо отсутствует в течение тридцати лет и его

местонахождение неизвестно, то тем, в чьих это интересах, разрешается истребовать у судьи решение об

объявлении отсутствующего гражданина умершим независимо от его возраста;

Если кто-либо пропал без вести или исчез с корабля при кораблекрушении, был тяжело ранен на войне

или будет доказано, что он был в других опасных для жизни обстоятельствах и при тщательном розыске

найти его не удалось, то судья в праве по прошествии двух или, по крайней мере, трех лет объявить его

умершим»// Гражданский кодекс Восточной Галиции 1797 г.=Codex civilis pro Galicia Oriental anni

MDCCXCVII / Пер. с лат. А. Гужвы; под ред. О. Кутателадзе, В. Зубаря. – М.: Статут; Одесса, 2013.

С.49-51. 85 Ведомости Верховной Рады Украины. 2003. № № 40- 44. ст.356.

50

надлежащее ему имущество и устанавливает над ним опеку.

2. По заявлению заинтересованного лица или органа опеки и попечитель-

ства над имуществом физического лица, местопребывание которого неизвестно,

опека может быть установлена нотариусом до принятия судом решения о

признании его безвестно отсутствующим.

3. Опекун над имуществом физического лица, признанного безвестно

отсутствующим, или физического лица, местопребывание которого неизвестно,

принимает выполнение гражданских обязанностей в его пользу, погашает за счет

его имущества долги, управляет этим имуществом в его интересах.

4. По заявлению заинтересованного лица опекун над имуществом

физического лица, признанного безвестно отсутствующим, или физического лица,

местопребывание которого неизвестно, предоставляет за счет этого имущества

содержание лицам, которых они по закону обязаны содержать» 86.

Следует обратить внимание на возможность описи имущества

принадлежащего безвестно отсутствующему гражданину, что способствует

защите его имущественных прав.

Интересно обратить внимание на п.3. ст.44 ГК Украины в котором

определяется, что опекун принимает выполнение гражданских обязанностей в

пользу безвестно отсутствующего, что так же говорит о защите прав безвестно

отсутствующего гражданина.

Согласно ст.1029 ГК Украины орган опеки и попечительства вправе

подыскать для имущества отсутствующего лица управляющего и заключить с ним

договор управления имуществом. Анализ этой нормы позволяет сделать вывод о

широких полномочиях органа опеки и попечительства в отношении безвестно

отсутствующего гражданина.

Следует обратить внимание на документ, имеющий непосредственное

отношение к институту безвестного отсутствия в Украине.

03.03.2004 г. была принята Инструкция «О порядке совершения

нотариальных действий нотариусами Украины», утвержденная приказом

86 Официальный вестник Украины 2003. №11. 28.03.2003. ст. 461.

51

Министерства юстиции Украины от 03.03.2004 за N 20 /» 87 (далее – Инструкция).

В данном акте более подробно описывался процесс установления опеки над

имуществом безвестно отсутствующего гражданина в Украине.

Согласно ст. 183 раздела 19 Инструкции установление опеки над

имуществом физического лица, признанного безвестно отсутствующим, а так же

физического лица, место пребывания которого неизвестно, нотариус на основании

решения суда о признании физического лица безвестно отсутствующим по

последнему месту жительства такого лица, осуществляет опись принадлежащего

ему имущества, назначает опекуна имущества и передает ему имущество на

хранение.

В подтверждение этого факта опекуну нотариусом выдается свидетельство.

Опека над имуществом продолжается до отмены решения суда о признании

физического лица безвестно отсутствующим.

Статья 184 Инструкции устанавливает, что до вынесения судом решения о

признании физического лица безвестно отсутствующим – нотариус, на основании

заявления заинтересованного лица или органа опеки и попечительства, по

последнему известному месту жительства такого лица, может осуществить опись

принадлежащего ему имущества, назначить опекуна имущества и передать ему

имущество на хранение.

Согласно ст. 185 Инструкции, опеку над имуществом нотариус прекращает

на основании заявления, поданного физическим лицом, место пребывания

которого было неизвестно или к отмене решения суда о признании физического

лица безвестно отсутствующим. Составление описи имущества, назначение

опекунов над этим имуществом, исключение имущества из описи осуществляется

по правилам Инструкции.

Значение данной нормы для защиты имущественных прав безвестно

отсутствующего гражданина нельзя не оценить.

Впоследствии данный документ утратил силу в соответствии с Приказом

Министерства юстиции Украины от 22.02.2012 г. №296/5 "Об утверждении

87 Официальный Вестник Украины 2004. №10. 26.03.2004. ст. 639.

52

Порядка совершения нотариальных действий нотариусами Украины" 88.

В главе 6, данного документа определяется, что в полномочия нотариуса

входит: удостоверение фактов, что физическое лицо является живым, что

физическое лицо находится в определенном месте, и выдача свидетельства на

подтверждение этих фактов.

Нотариус по устному обращению физического лица удостоверяет факт, что

физическое лицо является живым.

Данным документом закрепляется, что опекун может быть привлечен к

уголовной ответственности за растрату или сокрытие имущества физического

лица, признанного судом безвестно отсутствующим, а также к материальной

ответственности за причиненный ущерб.

Назначение опекуна возможно до вынесения судом решения о признании

физического лица безвестно отсутствующим. Нотариус, до вынесения решения

суда о признании гражданина безвестно отсутствующим (на основании заявления

заинтересованного лица или органа опеки и попечительства), по последнему

известному месту жительства этого лица может описать принадлежащее ему

имущество, назначить опекуна имущества и передать ему имущество на хранение.

Детальная разработка установления опеки является элементом защиты

имущественных интересов безвестно отсутствующего гражданина.

Разъяснение Министерства юстиции Украины от 04.02.2011 «Установление

опеки над имуществом физического лица, признанного судом безвестно

отсутствующим»89, устанавливает порядок проведение описи имущества

безвестно отсутствующего гражданина.

К имуществу безвестно отсутствующего применяется режим

наследственного имущества.

Защита имущества безвестно отсутствующего гражданина в правовых актах

88 Официальный вестник Украины 2012. №17. 07.03.2012. ст. 632. 89 Установление опеки над имуществом физического лица, признанного судом безвестно

отсутствующим. Разъяснение Министерства юстиции Украины URL: http://

pravocenter.com/zakonodatelstvo/1487-ustanovlenye-opeky-nad-ymushhestvom-fyzycheskogo lyca. Html #hcq

=xKcEFxp (дата обращения 23.03.2017)

53

Украины представляется логичной и обоснованной.

Для развития и обогащения науки современного гражданского права

России, а так же нахождения и обоснования оптимальных законодательных

решений и эффективного развития рассматриваемого института, представляется

целесообразным при разработке федерального закона «О безвестном отсутствии

граждан» внимательно отнестись к различным правовым концепциям, опыту и

реалиям различных законодательств.

Учитывая все вышеизложенное, можно подвести следующие итоги:

1) Институт безвестного отсутствия граждан объединял основополагающие

представления, сложившиеся в СССР, РСФСР, учитывая базовые

потребности данного института, но переходный период 1990- х г. г

потребовал изменения существовавшего законодательства.

2) Данный этап в истории развития российского права характеризуется тем,

что в это время в правовом поле одновременно действовали различные

источники права. Нормы советского законодательства постепенно стали

заменяться нормами новых законов Российской Федерации, многие из

которых остались без изменения. Во время создания Основ гражданского

законодательства Союза ССР и союзных республик 1991г., приоритеты

регулирования были акцентированы на экономических отношениях в

соответствии с требованиями проводимой экономической реформы. Нормы

о безвестном отсутствии граждан из Основ гражданского

законодательства Союза ССР и союзных республик 1961г., были перенесены

в Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик

1991г. Эти нормы постепенно были заменены нормами Гражданского

кодекса Российской Федерации 1994 года и перестали применяться с 1

января 2008 г.

3) Положения Гражданского кодекса РСФСР 1964 г., применялись к

гражданским правоотношениям, если они не противоречили

законодательным актам Российской Федерации, принятым после 12 июня

1990 года, и иным актам, действующим в установленном порядке на

54

территории Российской Федерации.

4) При принятии нового Гражданского кодекса Российской Федерации 1994

года, законодатель отметил важность этой группы норм, но

принципиальных изменений в гражданско-правовое регулирование не внес.

Тем не менее, состояние института безвестного отсутствия граждан,

после принятия Гражданского кодекса Российской Федерации 1994 года

претерпело некоторые изменения. Одной из новелл стала передача

имущества в доверительное управление, в соответствии со ст. 43 ГК РФ.

Эта норма является принципиально новой для российского

законодательства, однако изменение коснулось только части

экономического регламентирования юридических последствий признания

гражданина безвестно отсутствующим, не затронув остальных

гражданско-правовых норм.

5) Практически все страны на постсоветском пространстве имеют нормы

процессуального и материального характера, которые регулируют охрану

интересов безвестно отсутствующего лица в форме опеки или

доверительного управления. Развитие института безвестного отсутствия

в государствах-странах СНГ является процессом интеграции разных

концепций и теорий, рецепции положения советского и российского

законодательства. (Беларусь, Казахстан, Молдова, Узбекистан).

6) Следует отметить, что для решения имущественных проблем безвестно

отсутствующих граждан, в некоторых странах постсоветского

пространства существует развитая гражданско-правовая база. (Украина)

55

Глава 2. Понятийный аппарат и правовая природа безвестного отсутствия

2.1. Понятийный аппарат безвестного отсутствия

Гражданское право как самостоятельная отрасль права имеет исторически

сложившийся понятийный аппарат. Происходящие в обществе процессы,

связанные с безвестным отсутствием граждан, заставляют по-новому взглянуть на

ставшие привычными понятия в аспекте их теоретического обоснования и

практического применения.

Одной из проблем рассматриваемого цивилистического института является

отсутствие целостного понятийного аппарата и применение различных трактовок

существующих понятий: безвестного отсутствия, безвестно отсутствующего, без

вести пропавшего гражданина.

Прежде чем гражданин в судебном порядке будет признан безвестно

отсутствующим, должно быть доказано, что в течение года (до обращения в суд)

сведения о его местонахождении отсутствуют в месте его жительства. В этот

достаточно продолжительный отрезок времени могут возникнуть ситуации, когда

будут страдать интересы такого лица, и интересы других лиц, с которыми он

связан правовыми отношениями.

В течение этого этапа, предшествующего признанию гражданина безвестно

отсутствующим в судебном порядке, мы имеем дело с фактическим безвестным

отсутствием гражданина (пропажей лица без вести).

В этот годичный срок, когда гражданин еще не признан «безвестно

отсутствующим» представляется уместным использовать понятие «без вести

пропавший». После вступления в силу судебного решения о признании

гражданина безвестно отсутствующим он юридически утрачивает статус «без

вести пропавшего».

Это понятие имеет отчетливое бытовое заполнение и не вызывает

затруднений в понимании. Языковые пути образования данного термина

достаточно просты.

Так, в словаре В.И.Даля говорится, что «пропасть без вести – деваться

56

неведомо куда » 90.

В представленном исследовании речь идет о юридическом определении,

которое можно сформулировать в норме права.

В настоящее время легальное определение «без вести пропавшего» дается в

Инструкции «Об организации и тактике розыскной работы», утвержденной

приказом МВД в 1993 г.91‒ «без вести пропавшим считается лицо, исчезнувшее

внезапно, без видимых причин, местонахождение и судьба которого остаются

неизвестными».

Представляется, что уточнение «исчезнувшее внезапно», в данном

определении, является излишним, т.к. исчезнуть постепенно невозможно.

Следует отметить, что данное определение не может использоваться для

целей гражданско-правового регулирования и на его базе невозможно

сформулировать гражданско-правовую норму для использования в ГК РФ и

предлагаемом законе «О безвестном отсутствии граждан» с целью охраны

законных интересов безвестно отсутствующего гражданина и других лиц.

К формированию понятийного аппарата института безвестного отсутствия

обращаются специалисты в области публичного права, прежде всего, уголовного

права, исследователи уголовного процесса, работники розыска и МВД.

О необходимости создания понятия «без вести пропавшего» заявляет

генерал-майор Е.Л. Зарембинская: «Ни в одном нормативном акте – и это мы

считаем большим упущением – нет четкого юридического определения этого

термина. В сложившейся практике под этим понятием подразумевается лицо,

которое пропало неожиданно, при неизвестных обстоятельствах, без видимых

причин» 92.

Так, еще в 1987 г. В.М.Атмажитов и В.А.Лукашев в своей работе дают

определение, что пропавший без вести ‒ это лицо, «исчезнувшее внезапно, без

видимых к тому причин, в отношении которого в орган внутренних дел

90 Даль В.И. Толковый словарь русского языка. Современная версия. – М.: ЗАО Изд-во ЭКСМО - Пресс,

2000. – С. 540. 91 Инструкция об организации и тактике розыскной работы: утв. приказом МВД РФ от 5 мая 1993 г. №

213 ДСП. Документ не опубликован. 92 Сас И. Ушли и не вернулись // Независимая газета. – 2004 г. 30 июня.

57

поступило заявление или сообщение об исчезновении и есть основание полагать,

что оно стало жертвой преступления либо несчастного случая, а место его

нахождения неизвестно» 93.

Следует учитывать, что наличие признаков преступления обнаруживается

на этапах расследования, поэтому говорить, что лицо «стало жертвой

преступления, либо несчастного случая» вряд ли всегда правильно.

В определение в силу объективной неоднозначности явления вводится

оценочное понятие «без видимых причин». Выводы о причинах представляются

излишними, так как, к сожалению, количество причин в связи с которыми

граждане становятся без вести пропавшими, увеличивается с каждым днем.

Именно необходимостью практического применения данного термина

вызвано то, что в предлагаемых определениях учитываются факторы, которые не

имеют или не всегда имеют существенное значение для частного права.

При этом обращение цивилистов к проблеме понятийного аппарата

института безвестного отсутствия граждан весьма редки.

Исследование такого сложного явления как пропажа без вести граждан,

соприкасается с широким набором нетривиальных жизненных ситуаций

включающих в себя с одной стороны, субъективное поведение граждан, с другой

– феноменологию объективных событий.

Сталкиваясь с пропажей без вести граждан, как с объектом правового

исследования, в каждом случае приходится отвечать на одни и те же вопросы:

1. Каковы причины, порождающие пропажу без вести граждан?

2. Каков субъектный состав этого явления?

3. Каковы последствия пропажи без вести граждан для частного права?

Для формулировки понятия «без вести пропавшего» представляется

целесообразным создание классификации явления пропажи без вести, чтобы

учесть эти особенности в нормах закона «О безвестном отсутствии граждан».

Пропажа без вести граждан не систематизировалось современной

93 Атмажитов В.М., Лукашев В.А.Розыскная работа оперативных аппаратов Органов Внутренних Дел.

М.,1987.С.12.

58

цивилистикой, в том числе и потому, что данное явление в праве не

рассматривается как стадия, предшествующая безвестному отсутствию граждан

(об этом будет сказано ниже) и отчасти потому, что «классификационная

проблема является одной из наиболее острых методологических проблем

современной науки» 94.

Функциональное значение предлагаемой классификации, заключается в

том, что она позволит выразить свойства (или часть свойств) и основные черты

этого явления.

При помощи введенных критериев можно показать особенности и

разновидности пропажи без вести граждан, отразить связь сложных ситуаций,

складывающихся по поводу этого явления и дать определение без вести

пропавшего гражданина.

Необходимо учитывать, что классификация в гражданском праве

предполагает в качестве результата определенный резонанс в праве, в данном

случае – это выделение стадии пропажи без вести гражданина, предшествующей

стадии безвестного отсутствия гражданина для установления в отношении каждой

из них самостоятельного гражданско-правового регулирования.

Изучение случаев пропажи граждан без вести дает основания для деления

явления на отдельные группы. Эти группы достаточно обособленны, обладают

совокупностью характерных признаков – именно поэтому каждую из них лучше

рассматривать в отдельности.

Качественный и количественный анализ случаев, позволяет выделить

следующие критерии для классификации пропажи без вести граждан:

1. По поведению:

1. недобросовестная;

(пропажа без вести способствует наступлению последствий предусмотренных

законодательством (например, признанию гражданина безвестно

отсутствующим) или позволяет избежать последствий, предусмотренных

94 Розова С.С. Классификационная проблема в современной науке. – Новосибирск: Наука, 1986. С. 3.

59

законодательством 95) 96;

2. добросовестная;

(гражданин без вести пропал по обстоятельствам, не зависящим от него).

Добросовестная пропажа без вести граждан, в свою очередь делится на:

криминогенную (гражданин стал жертвой преступления);

казуистическую (сбор грибов, рыбалка и т.д.);

бытовую (мумифицирование граждан) 97.

Добросовестная пропажа без вести граждан, может иметь связь:

с исполнением служебных обязанностей; (военнослужащие, чиновники,

полицейские и.т.д.);

с природным фактором (цунами, землетрясение);

с техногенным фактором; (аварии, катастрофы);

с психофизическим фактором (психическим расстройством98,

95

Оперативники задержали и передали военным следователям сбежавшего из армии мужчину 1985 г.р.

По его словам, он жил на полуострове, скрывался в основном в лесу, перебивался случайными

заработками, попыток связаться с родными и близкими не предпринимал // Широкова Н. Невидимка //

Российская газета. − 2015. 10 декабря.– С.25. 96

Устанавливается «кредитная история» пропавшего, ведь веским поводом исчезнуть могут быть

неподъемные долги или конфликты с кредиторами // Макиенко С. Ушел и не вернулся. // Красное знамя.

− 2013. 9 октября.– С.1. 97

Страшную находку обнаружили московские спасатели и полицейские в одной из квартир по улице

Коновалова. В спальне на кровати лежала мумия мужчины. В МВД поступило заявление от

управляющей компании с просьбой найти хозяина одной из квартир….На юго-западе столицы в

однокомнатной квартире нашли женскую мумию, которая пролежала там 10 лет.// Богданов В. В

квартире нашли мумию. // Российская газета. − 2014. 1 апреля.– С.7.

Мумифицированное тело пожилой женщины было обнаружено в квартире в московском районе

Бибирево. Эксперты заявили, что смерть женщины наступила около 10 лет назад. // Козлова Н. Мумии

возвращаются. // Российская газета. − 2014. 25 апреля.– С.5. 98

Психиатрами описываются наблюдения особой формы патологической диссоциации.

Пациентки/пациенты внезапно непонятным для себя образом оказывались в незнакомом месте, в другом

районе или чужом городе. Они обнаруживали тотальную (за исключением гендерной) амнезию своей

прошлой идентичности, включая свое имя, фамилию, место жительства, профессию. Не могли

вспомнить своих родителей, где проходило их детство, обучение, состоят ли они в браке, есть ли у них

сестры и /или братья, имеют ли они детей.

В то же время у них были сохранены многие, в том числе и сложные навыки. Пациенты/пациентки

могли не только читать и писать, но и обращаться с обычным и мобильным телефоном. Некоторые из

них умели работать на компьютере, ездить на велосипеде, водить машину не зная где и когда они этому

обучились. Наряду с кратковременными (до нескольких суток), эти состояния могли продолжаться

неопределенно долго, без тенденции к возвращению в прежнее личностное состояние.// Короленко Ц.П.,

Дмитриева Н.В.Психологические и психические нарушения в постмодернистском мире: – Монография /

Новосибирск: Изд. НГПУ, 2009. С. 150 – 151.

60

соматическим расстройством 99) 100;

с военными действиями 101;

Деление явления пропажи лица без вести (на недобросовестную и

добросовестную) имеет практическое значение.

На основании полученной информации выдвигаются версии о пропаже без

вести гражданина. При этом в случае установления судом фактов,

свидетельствующих о том, что пропавший без вести гражданин способствует

признанию его безвестно отсутствующим, суд вправе отказать в признании лица

безвестно отсутствующим.

В соответствии со ст. 277 Гражданского процессуального кодекса

Российской Федерации от 14.11.2002 102, в суде должны быть изложены

обстоятельства, подтверждающие безвестное отсутствие гражданина, либо

обстоятельства, угрожавшие пропавшему без вести смертью или дающие

основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая.

Анализ случаев пропажи без вести граждан дает возможность выделить

следующий критерий для классификации:

2. По субъектному составу:

1. недееспособные граждане;

– малолетние (до 6 лет); 103

– недееспособные вследствие психического расстройства.

2. частично (неполностью) дееспособные

– малолетние (от 6 до 14 лет, за исключением эмансипированных и

99

Благодаря работе сотрудников бюро установлены личности 194 пациентов медицинских учреждений»

// Фалалеев М. Не теряйтесь. // Российская газета. − 2016. 22 января.– С.5. 100

Каждый день готовят и направляют в уголовный розыск сводку об обнаружении неопознанных

трупов и неизвестных больных // Куксин С. Невидимки ходят рядом. // Российская газета. − 2012. 4

декабря.– С.9. 101

Пропавшие без вести люди - один из отголосков агрессии на Южную Осетию. В списке более 50

пропавших без вести людей. // Гурдзибеева З., Орлов В. Добровольцы ищут пропавших без вести //

Российская газета. Северный Кавказ. – 2008 г. 22 августа. 102 Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. №31. Ст.4163. 103

Несовершеннолетних пропадает примерно 25 тысяч в год. Большая часть – малыши, потерявшиеся

по недосмотру родителей, которые не найдены // Козлова Н. Куда исчезают дети. // Российская газета. −

2011. 23 ноября.– С.10.

61

вступивших в брак до достижения брачного возраста);

– ограниченно дееспособные.

3. дееспособные граждане;

Практический смысл этого деления пропажи без вести граждан заключается

в том, что объем прав у дееспособного гражданина и недееспособного

гражданина, принципиально разный – это ограничивает круг причин пропажи без

вести недееспособного гражданина, что повышает точность прогноза, а так же

влечет за собой разные цивилистические последствия.

Анализ законодательства, позволяет выделить следующий критерий для

классификации пропажи без вести граждан:

3. По правовым последствиям:

1. гражданин признан безвестно отсутствующим;

Результаты признания безвестно отсутствующим:

1) материальные;

– установление доверительного управления имуществом (возможно до

принятия решения о безвестном отсутствии);

– приватизация имущества;

– расторжение брака (подача заявления о расторжении брака возможна и до

вынесения решения о безвестном отсутствии);

– усыновление и иные формы принятия детей безвестно отсутствующего на

воспитание;

– содержание лиц, находящихся на иждивении пропавшего лица.

2) нематериальные

– защита конституционных, трудовых, личных неимущественных прав.

Пропажа без вести граждан влечет разнообразные личные последствия, но они

менее известны и не всегда учитываются. Это связано с отсутствием видимого

правового эффекта.

2. гражданин объявлен умершим.

Результатом объявления гражданина умершим являются:

– открытие наследства;

62

– прекращение брака;

– у лиц появляется право на получение платежей, связанных со смертью

данного гражданина.

3. явка гражданина признанного безвестно отсутствующим;

Результат явки гражданина признанного безвестно отсутствующим:

суд отменяет решение о признании гражданина безвестно

отсутствующим;

– на основании решения суда отменяется управление имуществом этого

гражданина.

4. явка гражданина объявленного умершим.

Результат явки гражданина объявленного умершим:

– суд отменяет решение об объявлении гражданина умершим;

– гражданин может потребовать от любого лица возврата сохранившегося

имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу.

Разграничение явления пропажи без вести гражданина по представленному

основанию имеет практическое значение, так как дает заинтересованному лицу

возможность реализации принадлежащего ему права обратиться в суд, позволяет

в определенной мере защитить гражданские права без вести пропавшего

гражданина. В какой - то мере обеспечивает определенность гражданского

оборота.

Следует учитывать, что причины пропажи без вести могут носить

смешанный характер (наличие многих факторов).

Данная классификация выступает одним из средств, с помощью которого

«глубже постигаются процессы и явления в правовой сфере»104, а также позволяет

сделать вывод о том, что: без вести пропавший – это гражданин, по поводу

исчезновения которого зарегистрировано заявление в органах внутренних дел.

Понятие «без вести пропавший» не тождественно понятию «безвестно

отсутствующий», объемы этих понятий не совпадают.

104 Баранов В.М., Кузнецов А.П., Маршакова Н.Н.Классификация в российском законодательстве

(теоретико-прикладное исследование): монография / под ред. А.П.Кузнецова.– М.: Юрлитинформ, 2014.

С.58.

63

Понятие «безвестно отсутствующий» употребляется в ГК РФ, при этом

кодекс не содержит определения «безвестно отсутствующего».

В соответствии со ст. 42 ГК РФ «гражданин может быть по заявлению

заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение

года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания».

На основе анализа ст.42 ГК РФ можно выявить основные признаки, для

признания гражданина безвестно отсутствующим: срочный; информационный;

пространственный; юридический.

1) срочный ‒ определяющий, что для признания гражданина безвестно

отсутствующим необходим определенный срок – 1 год.

В норме так же отмечены способы определения и начало течения срока: при

невозможности установить день получения последних сведений об

отсутствующем началом исчисления срока для признания гражданина безвестно

отсутствующим считается первое число месяца, следующего за тем, в котором

были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности

установить этот месяц ‒ первое января следующего года.

2) информационный, ‒ определяющий отсутствие сведений (информации) и

содержание сведений (о месте пребывания гражданина).

Интересно обратить внимание на замечание М.Г. Стучинского, в котором

ученый фиксирует важную характеристику безвестного отсутствия – отсутствие

обратной связи ‒ «не дает о себе никаких известий» 105.

Необходимо говорить о содержании определения понятия «последних

сведений», под которыми следует понимать такую информацию, за которой не

следует другая информация.

3) пространственный ‒ определяется понятием «место жительства» и «место

пребывания», т.к. в соответствии со ст. 42 ГК РФ гражданин может быть по

заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если

в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания.

105 Стучинский М.Г. Безвестное отсутствие: Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. –

Челябинск, 1949. С. 2–3.

64

В соответствии с п.1.ст.27 Конституции РФ: каждый, кто законно находится

на территории Российской Федерации, имеет право свободно передвигаться,

выбирать место пребывания и жительства106.

Анализируя легальное определение понятия «место жительства» и «место

пребывания» исследователь сталкивается с тем, что в действующем

законодательстве единое определение места жительства и места пребывания

отсутствует. Согласно ст. 20 ГК РФ, место жительства означает место, где

гражданин постоянно или преимущественно проживает.

При этом в Законе Российской Федерации от 25.07.1993 г. №5242-1 «О

праве граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и

жительства в пределах РФ» (в ред.03.04.2017)107 в ст.2: место жительства ‒ жилой

дом, квартира, комната, жилое помещение специализированного жилищного

фонда либо иное жилое помещение, в которых гражданин постоянно или

преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма

специализированного жилого помещения либо на иных основаниях,

предусмотренных законодательством Российской Федерации, и в которых он

зарегистрирован по месту жительства.

«ГК РФ, Закон РФ от 25.07.1993 г. № 5242-1 «О праве граждан РФ на

свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ» и

Правила регистрации и снятия с регистрационного учета по месту пребывания и

месту жительства в пределах РФ содержат различные определения указанных

понятий. Следует отметить, что и из них ни одно не является полным» 108.

Выбор места жительства является одним из основных прав гражданина.

Если гражданин, проживает вне своего места жительства – он находится в месте

пребывания. В Законе РФ от 25.07.1993 г. № 5242-1 «О праве граждан РФ на

свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ»

под местом пребывания понимается – гостиница, санаторий, дом отдыха,

106 Собрание законодательства РФ. 2014. 4 августа. № 31.ст. 4398. 107 Собрание законодательства РФ. 1993. 25 июня. № 51. ст. 6696. 108 Агуреев А.Н. Последствия безвестного отсутствия гражданина в Гражданском праве России //

Вестник Томского Государственного университета. Право. – № 315. 2008 – С. 110.

65

пансионат, кемпинг, туристская база, медицинская организация или другое

подобное учреждение, учреждение уголовно-исполнительной системы,

исполняющее наказания в виде лишения свободы или принудительных работ,

либо не являющееся местом жительства гражданина Российской Федерации

жилое помещение, в которых он проживает временно.

В соответствии со ст.3 «Правил регистрации и снятия граждан Российской

Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства

в пределах Российской Федерации», утв. постановлением Правительства РФ от

17.07.1995 № 713 (в ред. от 25.05.2017) 109 предусматривается регистрационный

учет граждан по месту жительства и месту пребывания в пределах Российской

Федерации.

«Определению места жительства гражданина служит его регистрационный

учет, как по месту пребывания, так и по месту жительства в пределах Российской

Федерации» 110.

Представляется, что именно регистрация является существенным условием

для разграничения понятия «место жительства» и «место пребывания» в

законодательстве.

С регистрацией непосредственно связан объем правового содержания (прав

и обязанностей) гражданина.

Безусловно, регистрация или отсутствие таковой не может служить

условием реализации прав и свобод граждан. Но именно регистрация гражданина

по месту жительства служит охране его прав.

Выделяя основные признаки, для признания гражданина безвестно

отсутствующим (на основе анализа ст.42 ГК РФ), необходимо обратить внимание

на следующий признак:

4) юридический ‒ в конкретных правоотношениях безвестно отсутствующий

гражданин не может приобретать гражданские права; создавать гражданские

109 Собрание законодательства РФ. 1995. № 30. Ст.2939. 110 Нечаева А.М. Комментарий к ст. 20 // Комментарий к Гражданскому кодексу Российской

Федерации. В 2 т. Т.1.Части I,II ГК РФ / под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина; Ин-т государства и

права РАН.– 6-е изд., перераб. и доп.– М.: Издательство Юрайт, 2011. С.43.

66

обязанности; к безвестно отсутствующему гражданину невозможно применять

гражданско-правовую ответственность.

Анализ данных признаков позволяет сделать вывод, что «безвестно

отсутствующий» –это гражданин, место пребывания которого неизвестно в

течение одного года и в отношение которого вступило в силу решение суда о

признании его безвестно отсутствующим.

Важно отметить, что «безвестно отсутствующий» - гражданин, т.е. субъект

права, при этом «безвестное отсутствие» является состоянием гражданина.

Еще в 1957 г., исследователь данной группы норм по советскому праву,

А.К. Юрченко определил дефекты понятия «безвестного отсутствия»: «советский

закон не ставит перед собой задачи дать определение понятия безвестного

отсутствия. Указанные в ст. 12 Гражданского кодекса РСФСР 1964г.,

обстоятельства (отсутствие лица в месте его жительства, отсутствие сведений о

месте пребывания, длительность этой неизвестности), при наличии которых лицо

может быть признано безвестно отсутствующим, не являются исчерпывающими и

недостаточны для определения случаев безвестного отсутствия» 111.

Как отмечал О.Ф.Шишов: «безвестное отсутствие – установленный в

судебном порядке факт длительного отсутствия гражданина в месте его

постоянного жительства» 112.

В определении конкретизируется срок безвестного отсутствия и

установление этого факта судом.

Для того чтобы законодательство о безвестном отсутствии гражданина и

практика его применения отвечали потребностям современного российского

общества, необходимо использование соответствующего понятия «безвестного

отсутствия».

В современных юридических энциклопедиях «безвестное отсутствие» так

же определяется как «установленный судом факт длительного отсутствия

111Юрченко А.К. Безвестное отсутствие по советскому гражданскому праву. Автореферат дисс. на соис.

уч. степ. канд. юрид. наук. – Л.: Ленинградский университет им. А.А. Жданова, 1957. С. 5. 112 Юридический энциклопедический словарь. – М.: «Советская Энциклопедия», 1984. С. 27.

67

гражданина в месте его постоянного жительства» 113.

При этом очевидно, что безвестное отсутствие это – отсутствие сведений о

месте пребывания гражданина в месте его жительства, а так же юридический

факт, который в совокупности с другим юридическим фактом – сроком,

представляет собой юридический состав.

Последнее цивилистическое определение безвестного отсутствия было

предложено Л.И. Кулицкой: «Безвестное отсутствие – это длительное отсутствие

гражданина в месте своего жительства помимо своей воли, при котором

невозможно установить его местонахождение и при котором у суда нет оснований

полагать о нахождении гражданина в живых, и отсутствуют доказательства его

смерти» 114.

Признак, на который обращает внимание исследователь – длительное

отсутствие гражданина в месте своего жительства не является новеллой.

Безусловно, в силу «объективной невозможности однозначно регламентировать

процессы в правовой сфере используются понятия неопределенного

содержания»115.

Однако длительность отсутствия не может являться основополагающим

признаком, т.к. длительно может отсутствовать гражданин в силу разных причин

(профессиональных, мировоззренческих и др.).

На современном этапе нет необходимости уточнять длительность

отсутствия, т.к. согласно ст.42. ГК РФ: гражданин может быть по заявлению

заинтересованных лиц признан безвестно отсутствующим, если в течение года в

месте его жительства нет сведений о месте его пребывания.

При анализе определения «безвестного отсутствия» Л.И.Кулицкой, следует

обратить внимание, что один из признаков ‒ это отсутствие воли безвестно

отсутствующего лица.

113Тихомиров Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. Издание 5-е, доп. и перераб. / Под

ред. М. Ю.Тихомирова.‒ 2001. С.80. 114Кулицкая Л.И. Основания и гражданско-правовые последствия признания гражданина безвестно

отсутствующим или объявления умершим и роль органов внутренних дел в установлении фактов

безвестного отсутствия. Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. – М., 2012. С.8. 115Лукьяненко М.Ф. Оценочные понятия гражданского права: разумность, добросовестность,

существенность.– М.: Статут, 2010. С.3.

68

Как уже говорилось, гражданин может желать наступления такого

последствия как признание его безвестно отсутствующим или не препятствовать

наступлению данного последствия, например, при смене конфессиональной

принадлежности ‒ уходе в секту, религиозную общину.

Так, в Железнодорожном суде г. Новосибирска 21.07.2008г. было

рассмотрено гражданское дело (№ 7127) об отмене решения суда о признании

гражданина безвестно отсутствующим.

Заявителем выступил С-рый С.А., который в течение десяти лет, с марта

1997 года пребывал в Красноярском крае в религиозной общине. Там он работал,

проживал без регистрации. Ни с кем из родственников связь не поддерживал.

В декабре 2007 года С-рый С.А. решил, вернутся в г. Новосибирск, но по

приезду обнаружил, что он признан безвестно отсутствующим 11.08.1998 г.

Решение Железнодорожного районного суда г. Новосибирска от 11 августа

1998 года о признании С-го С.А. безвестно отсутствующим было отменено.116

Анализируя основные признаки, отмеченные в определении безвестного

отсутствия, предложенном Л.И. Кулицкой, следует обратить внимание на признак

«отсутствия» гражданина.

Для определения понятия «безвестного отсутствия» очевидно, следует

обратиться к исследованию правовой природы безвестного отсутствия.

Учитывая сказанное, можно представить обобщающие выводы:

1) Для формирования понятийного аппарата института безвестного

отсутствия целесообразно дать определения (которые можно сформулировать

в норме права) следующим понятиям: без вести пропавшего, безвестно

отсутствующего, безвестного отсутствия.

2) Для признания в судебном порядке гражданина безвестно отсутствующим,

должно быть доказано, что в течение года (до обращения в суд) сведения о его

местонахождении отсутствуют в месте его жительства. В течение

116

Архив Железнодорожного районного суда г. Новосибирска. Дело № 7127 / 2008г.

69

фактического безвестного отсутствия гражданин является без вести

пропавшим.

3) Для формулировки понятия «без вести пропавшего» представляется

целесообразным создание классификации явления пропажи без вести, для учета

особенностей этого явления в нормах закона «О безвестном отсутствии

граждан».

Предлагается следующее определение понятия:

‒ «без вести пропавший» – это гражданин, по поводу исчезновения которого

зарегистрировано заявление в органах внутренних дел.

4) На основе толкования нормы ГК РФ можно проанализировать основные

признаки, для признания гражданина безвестно отсутствующим, указанные в

ст.42: временной, информационный, пространственный, юридический.

Анализ позволяет дать следующее определение понятия:

– «безвестно отсутствующий» – это гражданин, место пребывания которого

неизвестно в течение одного года и в отношении которого вступило в силу

решение суда о признании его безвестно отсутствующим.

2.2. Правовая природа безвестного отсутствия

Приступая к изучению правовой природы безвестного отсутствия

необходимо отметить, что единого мнения о правовой природе не сформировано,

а о правовой природе безвестного отсутствия граждан вообще не говорится.

В юридической науке термин «правовая природа» используется, когда

необходимо дать характеристику тому или иному юридическому факту и

явлению, выявить его «правовую основу, «правовой корень»»117, «увидеть

структуру, место и роль среди других правовых явлений в соответствии с его

социальной природой» 118.

117 Цыпленкова А.В. Правовая природа договоров присоединения // Юридический мир. 2002. № 4. С. 38

– 48. 118 Алексеев С.С. Общие дозволения и запреты в советском праве. М.: Юридическая литература, 1998.

С. 227.

70

Социальная сущность состоит в следующем: лицо пропало без вести, в

результате чего возникают социальные последствия, а именно имущественные

риски.

С точки зрения права эта ситуация представляет собой изменение состояния

лица, обусловленное его безвестной пропажей.

Изменение гражданского состояния физического лица происходит

вследствие наступления определенных обстоятельств.

В науке гражданского права уже давно обратили внимание, что «Бывают и

такие обстоятельства, предусмотренные в нормах права, которые не являются ни

событиями, ни действиями. Жизнь сложнее формальных схем. Бывают факты,

длящиеся в виде пребывания лиц в определенном состоянии» 119.

Этому вторят современные авторы, замечающие, что «Обширность и

многоплановость понятия «состояние» позволяет подвести под него весьма

значительное число социальных явлений, которые лишь условно могут быть

причислены к действиям или событиям. В их числе явления, связанные с

юридической характеристикой лиц (состояние нетрудоспособности,

недееспособности, безвестное отсутствие и др.) » 120.

Многие ученые придерживались мнения, что «безвестное отсутствие и

объявление умершим есть юридический факт – состояние (М.А.Гурвич,

Д.М.Чечот, М.С.Шакарян)» 121.

Тем не менее, высказывались и другие суждения. Так, Ю.А.Попова

полагает, что безвестное отсутствие «не может определять правовое состояние,

поскольку длящиеся состояния не порождают правоотношений»122. С этим

мнением нельзя согласиться, т.к. безвестное отсутствие гражданина порождает

правоотношения.

Интересно обратить внимание на речевые пути образования исследуемого

119 Стальгевич А.К. Некоторые вопросы теории социалистических правоотношений // Советское

государство и право. – 1957. – № 2. С. 32. 120 Пермяков А.В.Состояния в гражданском праве. Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид.

наук. − М., 2013. С.3. 121 Попова Ю.А. Признание граждан безвестно отсутствующими и объявление умершими в порядке

гражданского судопроизводства: Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. – М.,1972. С.5 122 Попова Ю.А. Признание граждан безвестно отсутствующими.– М.: Юрид. лит.,1985. С.9

71

понятия: «отсутствие – положение, когда нет в наличии кого – чего – н., когда кто

– что – н. отсутствует» 123. Далее: «положение, – состояние кого – чего – н.,

сложившиеся обстоятельства» 124.

В представленной диссертационной работе правовая природа безвестного

отсутствия рассматривается как гражданское состояние.

В силу одних юридических фактов это состояние носит фактический, а не

правовой характер (отсутствие сведений о месте пребывания лица в месте его

жительства).

В силу других юридических фактов это состояние приобретает правовой

характер (не только отсутствие сведений о месте пребывания лица в месте его

жительства, но и срок, в течение которого эти сведения отсутствуют).

Справедливо замечание В.П.Грибанова, что «наступление или истечение

того или иного срока всегда влечет за собой определенные юридические

последствия, связанные с возникновением или прекращением гражданских прав

или обязанностей. Поэтому в гражданско-правовой литературе срок

рассматривается обычно как юридический факт или как один из элементов

фактического состава, с которым нормы права связывают возникновение,

изменение или прекращение правоотношений и соответствующих юридических

последствий» 125.

Безвестное отсутствие гражданина непосредственно связано со сроком. Для

признания гражданина безвестно отсутствующим необходимо отсутствие

гражданина в течение установленного законом периода.

Статья 42 ГК РФ подробным образом устанавливает порядок определения

начала течения этого срока: гражданин может быть по заявлению

заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение

года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. При

123 Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических

выражений / Российская академия наук. Институт русского языка им. В. В. Виноградова. — 4-е изд.,

дополненное. — М.: Азбуковник, 1999. С.509. 124 Там же С. 590. 125 Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. Изд. 2-е, стереотип.– М.: «Статут», 2001.

С. 248.

72

невозможности установить день получения последних сведений об

отсутствующем, началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия

считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены

последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить этот

месяц - первое января следующего года.

Особенностью срока в данном случае является то, что в случае с безвестным

отсутствием гражданина автоматическое видоизменение правоотношений не

происходит.

В данном случае срок выступает как элемент юридического состава для

признания гражданина безвестно отсутствующим.

Состояние безвестного отсутствия приобретает правовой характер в силу

юридического факта ‒ вступления в силу судебного решения о признании лица

безвестно отсутствующим.

Справедливо, что « Всякий юридический факт представляет собой единство

содержания и формы – внешнего выражения этого содержания… Социальное

обстоятельство лишь тогда порождает правовые последствия, когда оно

определенным образом зафиксировано»126.

Судебное решение о признании гражданина безвестно отсутствующим

«становится юридическим фактом, влекущим возникновение изменение или

прекращение различных правоотношений, связанных с защитой и реализацией

личных и имущественных прав граждан» 127.

Так же для вынесения решения суда необходимо зафиксировать и

представить суду юридические факты, которые подтверждают требования

заинтересованных лиц о признании гражданина безвестно отсутствующим.

Необходимо предоставление документов, «при наличии которых

соответствующий жизненный факт должен влечь те или иные юридические

126 Грибанов В.П.Осуществление и защита гражданских прав. Изд.2-е, стереотип.– М.: «Статут»,2001. С.

44. 127 Попова Ю.А. Признание граждан безвестно отсутствующими и объявление умершими в порядке

гражданского судопроизводства: Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. – М.,1972. С.1.

73

последствия, для лиц, которых данный факт касается» 128.

При вступлении в силу судебного решения о признании лица безвестно

отсутствующим изменяется состояние лица, и оно длится до тех пор, пока не

будет прекращено. Это возможно в силу явки лица, либо при вступлении в силу

судебного решения об объявлении лица умершим, либо при получении

доказательств смерти безвестно отсутствующего.

Это означает, что «Безвестное отсутствие» – это гражданское состояние

фактического характера, характеризующееся отсутствием сведений в месте

жительства физического лица в течение определенного срока о месте

пребывания этого лица и правового характера, обусловленного вынесенным судом

решением о признании гражданина безвестно отсутствующим.

Данное определение могло бы, в какой – то мере восполнить отсутствие

целостного понятийного аппарата, что является одной из проблем

цивилистического института безвестного отсутствия граждан.

Исследователь состояний в гражданском праве А.В.Пермяков утверждает,

что безвестное отсутствие относится к ситуационным состоянием, которые

«способны выступить только в качестве юридического факта (заблуждение,

обман, непреодолимая сила, безвестное отсутствие и т.п.) как правило,

направлены к одному, отдельно взятому субъекту и не обусловливают собой связь

между двумя и более лицами» 129.

Понимание явления безвестного отсутствия только с помощью категории

юридического факта не является юридически и практически корректным.

Это зауживает сущность явления, лишает его глубины и многозначности.

Безвестное отсутствие является юридическим фактом, имеющим значение для

прав и обязанностей конкретного лица и лиц, непосредственно связанных с ним,

поскольку участвует в динамике многих правоотношений.

128Александров Н.Г.Законность и правоотношения в советском обществе. – М.: Госюриздат,1955. С. 174. 129Там же С. 174.

74

Рассматривая правовую природу безвестного отсутствия в качестве

гражданского состояния необходимо отметить, что оно непосредственно связано

с актами гражданского состояния.

Акты гражданского состояния позволяют произвести идентификацию

гражданина как субъекта гражданского права и охарактеризовать его состояние.

Безвестное отсутствие не признается государством состоянием,

подлежащим регистрации. Позиция законодателя представляется необоснованной

и игнорирование безвестного отсутствия как состояния при наступлении,

которого требуется охрана личных и имущественных прав граждан требует

изменения.

Статья 3 Федерального закона Российской Федерации от 15.11.1997 г. «Об

актах гражданского состояния» №143– ФЗ (ред. от 18.06.2017) (далее – Закон об

актах гражданского состояния)130 определяет акты гражданского состояния как

действия граждан или события, влияющие на возникновение, изменение или

прекращение прав и обязанностей, а также характеризующие правовое состояние

граждан.

Статья 47 п.1 ГК РФ определяет перечень актов гражданского состояния,

как исчерпывающий, не подлежащий расширению.

В последних диссертационных исследованиях все чаще предлагается

расширить перечень, актов гражданского состояния (по разным основаниям).

Так, С.А.Трефилов в своей диссертационной работе предлагает пункт 2

статьи 3 Федерального закона «Об актах гражданского состояния» после слов

«2.Государственнной регистрации в порядке, установленном настоящим

Федеральным законом, подлежат акты гражданского состояния изложить в

следующей редакции: «рождение, заключение брака, расторжение брака,

прекращение брака, признание брака недействительным, усыновление

(удочерение), установление отцовства, факт признания отцовства, лишение

130 Собрание законодательства РФ. 24.11.1997. N 47. ст. 5340.

75

родительских прав, восстановление в родительских правах, отмена усыновления

(удочерения), перемена имени и смерть»131.

О.Ю.Юрченко в диссертационной работе предлагает классификацию актов

гражданского состояния по критерию правовых последствий: влекущие

возникновение гражданского состояния (рождение); влекущие изменение

гражданского состояния (заключение брака, расторжение брака, перемена имени,

установление отцовства, усыновление (удочерение), признание гражданина

недееспособным, ограниченно дееспособным, смена пола гражданина, рождение -

для родителей ребенка, смерть гражданина - для его наследников); влекущие

прекращение гражданского состояния (смерть гражданина) 132.

Указанные классификации так же не содержат утверждения, что признание

гражданина безвестно отсутствующим – это гражданское состояние, которое

должно подтверждаться государственной регистрацией путем произведения

записи как акта гражданского состояния органом ЗАГС.

Очевидно, что регистрация безвестного отсутствия гражданина должна

иметь правоподтверждающее последствие. При этом государственная

регистрация не входит в юридический состав, позволяющий суду признать

гражданина безвестно отсутствующим.

Предлагается внести изменения в п.1ст.47 ГК РФ для определения места

данного юридического факта в системе других юридических фактов.

Пункт 1 ст.47 изложить в следующей редакции:

Государственной регистрации подлежат следующие акты гражданского

состояния: 1) рождение; 2) заключение брака; 3) расторжение брака;

4) усыновление (удочерение); 5) установление отцовства; 6) перемена имени;

7) безвестное отсутствие гражданина; 8) смерть гражданина.

Регистрация придаст большую правовую определенность, поскольку она

будет обладать качествами достоверности и публичности.

131 Трефилов С.А. Акты гражданского состояния по законодательству российской федерации

(гражданско-правовой аспект). Дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук – Москва, 2014. С.13. 132 Юрченко О.Ю. Акты гражданского состояния как юридические факты в гражданском праве. Дисс. на

соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. – Белгород, 2012. С.8

76

Предлагается пункт 2 статьи 3 Закона «Об актах гражданского

состояния» изложить в следующей редакции:

Государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным

законом, подлежат следующие акты гражданского состояния: рождение,

заключение брака, расторжение брака, усыновление (удочерение), установление

отцовства, перемена имени, безвестное отсутствие гражданина и смерть.

При учете внесения этих изменений потребуются соответствующие

дополнения подзаконных актов.

В соответствии с отменой судом решения о признании гражданина

безвестно отсутствующем необходимо исключение записи о безвестном

отсутствии гражданина.

В кратком историческом абрисе, представленном в исследовании, уже

отмечалось, что в Кодексе 1918 г. указывалось, что местными отделами записей

актов гражданского состояния велись реестры записей отсутствующих.

«Аналогично тому, как регистрировалось рождение или смерть…кодекс

предусматривал регистрацию лиц, признанных в судебном порядке умершими, а

также безвестно отсутствующими. Каких-либо условий, при которых суд должен

был выносить постановление о признании лица умершим, кодекс не содержал,

поскольку этот вопрос подробно регламентировался Декретом о праве получения

содержания из имущества лиц, объявленных отсутствующими, и о судебном

признании пропавших умершими от 17 июня 1918г». В указанном декрете в п.12.

определялось, что «о состоявшемся определении суд немедленно извещает тот

отдел записей актов гражданского состояния, в котором сосредоточены сведения

о лице, объявленном отсутствующим»133.

На современном этапе развития гражданско-правового регулирования

безвестного отсутствия граждан данный опыт может быть востребован.

Возможно, необходимо предусмотреть, что при вынесении решения о

признании гражданина безвестно отсутствующим суд должен известить отдел

133 Семидёркин H.A.. Создание первого брачно-семейного кодекса. - М.: Изд. Моск. Ун–та, 1989. С.221–

222.

77

записей актов гражданского состояния. В то же время, если данная обязанность

ложится на судебные органы, то целесообразно определить механизм правового

регулирования в процессуальном законодательстве или в ФЗ об исполнительном

производстве. По видимому, необходимо предусмотреть плату за эти действия

как за государственные услуги (оплата пошлины).

Характеризуя правовую природу безвестного отсутствия целесообразно

определить безвестное отсутствие как институт в системе гражданского права

(как отрасли права).

Данную группу норм можно назвать правовым институтом, который имеет

относительную обособленность, что объясняется спецификой целей и задач

регулирования безвестного отсутствия граждан и проявляется не только в

особенностях, сгруппированных в нем правовых норм, но и в своеобразии

предмета правового регулирования, где субъект безвестно отсутствует.

Нормы института безвестного отсутствия содержатся в ст.ст. 42, 43, 44

ГК РФ. Необходимо указать на значение цивилистического блока норм

(института гражданского права) во взаимодействии и взаимопроникновении с

другими нормами материального и процессуального права.

В гражданском праве безвестное отсутствие граждан можно считать

составной частью института «гражданское состояние», т.к. рассматриваемое

явление неотделимо от этого института, в который так же входят нормы о других

видах гражданского состояния (например, эмансипации, а так же тех, которые

регистрируются в ЗАГС).

Эти нормы в свою очередь входят в состав норм, определяющих

гражданско-правовой статус физического лица, как участника гражданских

правоотношений.

Нормы о безвестном отсутствии граждан содержатся в таких нормативных

актах, как Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации,

Семейный кодекс Российской Федерации; Трудовой кодекс Российской

Федерации; Закон РФ от 25 июня 1993 года № 5242-1 «О праве граждан

Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и

78

жительства в пределах Российской Федерации»; Федеральный закон Российской

Федерации от 31.05.2002 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в

Российской Федерации» № 63-ФЗ; Федеральный закон Российской Федерации от

26.06.1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации».

Кроме указанных нормативных актов существуют и иные акты, которые

регулируют безвестное отсутствие граждан. Таким образом, безвестное

отсутствие можно назвать комплексным, межотраслевым институтом

законодательства, призванным выполнять специфические функции.

Потребность в нормах о безвестном отсутствии незримо ощущается в

других разделах ГК РФ, таких как: договоры, сделки, непреодолимая сила,

ответственность и другие.

Необходимо отметить, что последнее время интерес к проблеме безвестного

отсутствия граждан заметно возрос.

Так, «Правительственная комиссия по законопроектной работе рассмотрела

законопроект, разрешающий требовать признания должников безвестно

отсутствующими на основании материалов судебных приставов» 134.

Но стоит отметить, что для регулирования такого явления как безвестное

отсутствие граждан необходим системный подход. Все нормы должны

действовать совместно, не вступая в противоречие, а дополняя друг друга, что

предполагает наличие иного законодательства, а именно создание детально

разработанного федерального закона «О безвестном отсутствии граждан».

Необходимость данного закона существует потому, что причин,

порождающих безвестное отсутствие, много, а цивилистических норм для

регулирования данной группы отношений, недостаточно (ст.ст. 42-44 ГК РФ).

Данные нормы нуждаются в дополнении, правовом обогащении, определенной

доработке и приведении в соответствие с действующим законодательством в

федеральном законе «О безвестном отсутствии граждан».

При этом «структура нормативного правового акта должна обеспечивать

логическое развитие темы правового регулирования» 135.

134 Куликов В. Папа, не пропадай // Российская газета. − 2017. 12 сентября.– С.1–2.

79

В предлагаемую схему федерального закона «О безвестном отсутствии

граждан» (см. приложение 1) целесообразно включить общие положения, где

раскрывались бы содержания понятий (терминов) для целей этого закона.

Как уже говорилось, отсутствие определения «без вести пропавший» и

«безвестно отсутствующий» констатируется специалистами всех отраслей.

Данные понятия должны быть определены и взаимосвязаны с другими

понятиями.

Помимо понятий (терминов) в федеральном законе «О безвестном

отсутствии граждан» должны содержаться цели правового регулирования, к

которым относится охрана и защита имущественных прав безвестно

отсутствующего гражданина.

Необходимо так же говорить об установлении, на законодательном уровне

основания, порядка приобретения и прекращения правового статуса безвестно

отсутствующего.

Требуют внимания имущественные последствия прекращения статуса (о

чем будет сказано ниже).

Одним из актуальных вопросов для проработки, является возвращение

имущества, в случае явки гражданина, признанного безвестно отсутствующим, а

так же реприватизации недвижимого имущества и компенсации за несохраненное

имущество безвестно отсутствующего гражданина.

Целесообразно обозначить основные права безвестно отсутствующих, без

вести пропавших, и гарантии прав этих лиц.

Пристального внимания требует структура имущества безвестно

отсутствующего гражданина, его учет и оценка, соответствующие документы,

оформляющие этот учет и оценку, а так же режим договорных обязательств

безвестно отсутствующего гражданина.

В связи с вышесказанным следует сделать вывод, что назрела

необходимость в специальном Законе о безвестном отсутствии, принятие

135 Колтунов В.В.Технология разработки стандартов и нормативных документов: учебное пособие /

В.В.Колтунов, И.А.Кузнецова, Ю.В.Попова; под ред. д-ра техн. наук, проф. Ю.П.Попова.–

М.КНОРУС,2008. С.123.

80

которого предусмотрено в ст.43 ГК РФ, хотя с позиции законодателя возможно

более целесообразным являлось бы появление закона объединяющего два

института: безвестного отсутствия и объявления умершим.

Учитывая все вышеизложенное, можно представить обобщающие выводы:

1. Для уяснения правовой природы исследуемого явления, необходимо

рассматривать безвестное отсутствие как состояние.

2. Характеризуя правовую природу безвестного отсутствия, следует

рассмотреть ее как институт в системе гражданского права, (как

отрасли права).

3. Целесообразно создание закона «О безвестном отсутствии», который мог

бы вобрать в себя всю совокупность соответствующих норм.

4. Безвестное отсутствие граждан целесообразно признать актом

гражданского состояния, в связи с этим предлагается внести изменения в

п.1ст.47 ГК РФ для определения места данного факта в системе других

юридических фактов

2.3. Стадии безвестного отсутствия

«Безвестное отсутствие» в российском гражданском праве подразумевает

наличие решения суда о признании гражданина безвестно отсутствующим.

Безвестное отсутствие неоднородное правовое явление на всем его временном

протяжении. Само явление обнаруживает себя в момент исчезновения лица и

имеет длительность во времени, когда лицо фактически пропало, но в отношении

него еще не вынесено решение суда о признании его безвестно отсутствующим.

В связи с этим возникает необходимость определить гражданское состояние

безвестно отсутствующего лица с момента его фактической пропажи до момента

его признания в судебном порядке безвестно отсутствующим.

В такой ситуации с момента, когда начинается исчисление срока

безвестного отсутствия гражданина и до момента вступления в законную силу

81

решения суда о признании его безвестно отсутствующим он должен считаться

пропавшим без вести.

Это позволяет выделить отдельные стадии безвестного отсутствия, которые

обладают сущностными отличиями. При прохождении одной стадии создаются

необходимые условия для перехода в следующую стадию. Это возможно только

при совершении действий предусмотренных в предыдущей стадии. Каждая

стадия преследует определенную цель, связанную с гражданско-правовым

регулированием безвестного отсутствия.

Прежде чем перейти к подробному рассмотрению стадий стоит сказать,

следующее: первая стадия – фактическое безвестное отсутствие (период, когда

безвестное отсутствие юридически не оформлено); вторая стадия ‒ юридическое

безвестное отсутствие (период после вступления в силу решения суда о

признании безвестного отсутствия); в ряде случаев возможна третья стадия – явка

безвестно отсутствующего гражданина и в соответствии с этим отмена решения

суда о признании лица безвестно отсутствующим. Обособление этой стадии,

обусловлено возникновением правоотношений, которые связаны с участием лица,

утратившего статус безвестно отсутствующего.

Рассмотрим более подробно отдельные стадии безвестного отсутствия

граждан:

1. Фактическое безвестное отсутствие (период, когда безвестное

отсутствие юридически не оформлено)

При пропаже лица без вести (фактическом безвестном отсутствии),

возникают имущественные риски, как у самого без вести пропавшего, так и у

других лиц, с которыми он связан правоотношениями или имеющими интерес в

установлении таких отношений.

Гражданско-правовое регулирование, которое должно иметь целью охрану

интересов лица, без вести пропавшего, в гражданском законодательстве РФ

развито недостаточно.

Стоит отметить, что даже «статистику без вести пропавших в РФ стали

82

вести только с 2000 года» 136.

Проведение настоящего исследования, позволило обратить внимание на

охрану интересов без вести пропавшего лица, в законодательстве других стран.

Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) от 21.03.1804г. (далее –

ГК Франции)137 предусматривает, что неопределенность положения «лица,

которое перестало появляться в месте своего жительства» определяется как

стадия «предположения (презумпции) отсутствия».

В ГК Франции, титуле IV «Об отсутствующих», в главе 1, которая

называется «О предположениях отсутствия» в ст. 112 говорится: если лицо

перестало, появляться в месте своего жительства или пребывания, не имеется

никаких известий, то судья по делам опеки может по просьбе заинтересованных

сторон или прокуратуры констатировать наличие предположения отсутствия».

В отношении имущества этого лица, в соответствии со ст.113: судья может

назначить одного или нескольких родственников или свойственников, или, в

случае необходимости, любых других лиц для представительства лица, которое

предполагается отсутствующим, в осуществлении его прав или в любых актах, в

которых оно могло быть заинтересовано, а также для управления всем или частью

его имущества; представительство лица, которое предполагается отсутствующим,

и управление его имуществом регулируются нормами, применяемыми в случаях

законного управления под судебным наблюдением, как это предусмотрено для

несовершеннолетних, и, кроме того, с последующими изменениями.

Представляет интерес тот факт, что в некоторых в странах в момент

пропажи гражданина без вести, в отношении него используется понятие

«исчезновение лица».

Исследователь французского гражданского права Л.Жюллио де ла

Морандьер, еще в 50-е годы прошлого столетия отмечал, «что в гражданском

праве Франции издавна существует стадия «презумпции безвестного отсутствия».

Она начинается в момент исчезновения (лица) или в момент получения последних

136 Фалалеев М. Не теряйтесь // Российская газета. − 2016. 22 января.– С.5. 137 Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) / Пер. В. Н. Захватаев. – М.: Инфотропик Медиа,

2012.

83

вестей об отсутствующем и длится пять или семь лет в зависимости от того,

оставлен или не оставлен отсутствующим уполномоченный для управления его

имуществом» 138.

Справедливо замечание В.Н. Захватаева, что в ГК Франции «в

подавляющем большинстве формулировки статей (особенно тех которые

сохранились в своей первоначальной редакции или были изменены в более

ранние периоды) изложены предельно кратко, ясным, простым и общедоступным

языком»139.

Е.А.Васильев указывал, что «развитие института безвестного отсутствия во

Франции заключалось, в том, что наиболее существенные изменения были

внесены в ФГК в 1970-х годах, в главу IV книги I Кодекса. Вместо

предусмотренных ранее трех этапов (объявление безвестного отсутствия;

введение правопреемников во временное владение; введение правопреемников в

окончательное владение) законом были введены два этапа урегулирования

отношений, связанных с безвестным отсутствием: 1) о презумпции безвестного

отсутствия; 2) об объявлении безвестного отсутствия» 140.

Уместно отметить, что при некоторой рецепции другими странами, норм ГК

Франции, в том числе норм института безвестного отсутствия, были введены

новеллы.

Например, в гражданском кодексе Квебека, франкофонной провинции

Канады, в соответствии со ст. 86 «опека осуществляется над самим безвестно

отсутствующим, а не над его имуществом» 141.

Представляется, что именно французское законодательство в силу

исторических и политических причин имеет наиболее разработанный институт

безвестного отсутствия, что повлияло на развитие этой группы норм в других

странах.

138 Жюллио де ла Морандьер Л. Гражданское право Франции. Перевод с французского д. ю. н Е.А.

Флейшиц. – М.: Изд-во Иностранной лит-ры,1958. С. 321-322. 139 Там же – С.7. 140 Гражданское и торговое право капиталистических государств.3-е изд. перераб. и доп. / Отв. ред. Е.А.

Васильев. – М.: «Международные отношения», 1993. С. 67. 141Гражданский кодекс Квебека. Серия: Современное зарубежное и международное частное право. М.,

1999. С. 51-52.

84

Так, некоторые положения ГК Франции содержатся и в Гражданском

кодексе Испании от 24.07.1889г. (далее – ГК Испании) 142

Книга 1, раздел 8 ГК Испании содержит нормы о признании физического

лица безвестно отсутствующим, а так же используется понятие «исчезновение

лица».

Согласно ст.183 ГК Испании: «лицо, исчезнувшее со своего постоянного

места жительства или последнего места жительства, считается в ситуации

законного отсутствия».

В соответствии со ст.181 ГК Испании говорится, что в любом случае, при

исчезновении лица с его постоянного места жительства, или с его последнего

места жительства без каких-либо дальнейших вестей о нем, по требованию

заинтересованной стороны или государственного обвинителя, судья может

назначить защитника для защиты и представления исчезнувшего человека в суде

или в каком-либо деле, если ситуация не допускает задержки без нанесения

серьезного ущерба.

Непосредственное влияние ГК Испании оказал на развитие гражданского

законодательства стран Латинской Америки.

Гражданский кодекс Перу от 24.07.1984г. (далее – ГК Перу) 143 так же

содержит понятие «исчезновение лица», в титуле VI «Безвестное отсутствие», в

книге 1 «Лица», где глава 1 называется «Исчезновение».

В соответствии со ст. 47 ГК Перу: если лицо отсутствует в месте своего

жительства и нет сведений о его пребывании, суд первой инстанции по месту

жительства или по месту нахождения имущества исчезнувшего лица вправе по

заявлению заинтересованной стороны или прокуратуры принять решение о

назначении попечителя над имуществом. Такое назначение не производится, если

у исчезнувшего лица имеется представитель с достаточными правомочиями.

Исходя из сказанного, можно сделать вывод, что в некоторых странах

обособляется стадия (предваряющая объявление лица безвестно отсутствующим),

142Гражданский кодекс Испании : аннотированный перевод / пер. на рус. яз., обраб. и коммент.: Д. В.

Шорников. - Иркутск: Изд-во ИГУ, 2015. 143Безбах В.В. Гражданское и семейное право развивающихся стран.- М., 1988. С.12-13.

85

в которой без вести пропавшее лицо именуется как «исчезнувшее».

Представляется, что для российского гражданского права, понятие

«исчезнувший», используемое в приведенных зарубежных законодательствах, не

совсем приемлемо, т.к. в русском языке оно носит не правовой, а мистический

характер.

Словосочетание «без вести пропавший», с лексической точки зрения так же

обладает некоторой избыточностью, так как любая пропажа уже обладает

качеством неизвестности, но подход к образованию данного термина в русском

языке достаточно устойчив 144.

Обозначение в этой стадии гражданина как «без вести пропавшего», в

российском гражданском праве представляется вполне приемлемым и могло бы

быть воспринято законодателем.

Выделение в российском гражданском праве первой стадии, как пропажи

лица без вести, т.е. фактического, (юридически не оформленного) гражданского

состояния обусловлено тем, что уже на данном этапе существует правовое

регулирование в отношении без вести пропавшего лица, а так же совершаются

действия, влекущие за собой различные правовые последствия:

‒ поступает заявление или сообщение в отношении без вести пропавшего

лица в органы внутренних дел;

‒ принимаются меры для установления места пребывания гражданина;

‒ формируется информационная основа для признания гражданина

безвестно отсутствующим;

‒ назначается управляющий имуществом без вести пропавшего лица, в

соответствии с п. 2. ст. 43 ГК РФ орган опеки и попечительства может и до

истечения года со дня получения сведений о месте пребывания безвестно

отсутствующего гражданина назначить управляющего его имуществом;

‒ продолжается действие доверенности в отношении гражданина,

выдавшего доверенность (без вести пропавшего);

144Пропасть без вести. О том, кто бесследно исчез, чья участь неизвестна. // Современный толковый

словарь русского языка / Гл. ред. С.А.Кузнецов. – СПб .: «Норинт», 2003. С.72.

86

‒ продолжается действие доверенности в отношении гражданина, которому

выдана доверенность (без вести пропавшего).

Следовательно, гражданин в течение года отсутствует, (при этом он не

признан безвестно отсутствующим), но в отношении него совершаются действия

гражданско-правового характера.

Первая стадия начинается в момент обнаружения отсутствия связи и

сведений о месте пребывания «без вести пропавшего» лица.

Представляется целесообразным в гражданском законодательстве

Российской Федерации установления норм о проведении на этой стадии

отдельных действий по охране имущества.

Учитывая назначение рассматриваемого института, конструкция

безвестного отсутствия некоторым образом объединяет основополагающие

представления, которые могли бы быть использованы и в гражданском

законодательстве Российской Федерации, а именно: возможность исполнения

лицами, представляющими интересы без вести пропавшего лица, исполнение его

отдельных обязанностей уже на этой стадии (например, выделять деньги на

содержание иждивенцев с расчетного счета, открытого на его имя в банке на

основании определения суда приказа нотариуса - по аналогии с расходами на

погребение.)

Первая стадия завершается в момент вступления в законную силу решения

суда о признании гражданина безвестно отсутствующим или в случае явки

гражданина пропавшего без вести, а так же в момент вступления в законную силу

решения суда силу об объявлении гражданина умершим.

2. Безвестное отсутствие (Безвестное отсутствие как юридически

оформленное гражданское состояние)

Законодатель признает гражданина безвестно отсутствующим не с момента, когда

он фактически пропал без вести, а при вступлении в силу решения суда о

признании его таковым, что позволяет отделить эту стадию безвестного

отсутствия от предыдущей, в которой созданы условия для юридического

оформления гражданского состояния безвестного отсутствия.

87

Объявление о безвестном отсутствии лица содержит гражданское

законодательство различных стран.

В уже упомянутом ГК Перу в титуле VI « Безвестное отсутствие», в книге 1

«Лица», в главе 2 «Объявление о безвестном отсутствии» в соответствии со ст. 49:

по истечении двух лет с момента получения последних известий об исчезнувшем

любое заинтересованное лицо, интересы которого не противоречат закону, или

прокуратура вправе ходатайствовать перед судом об объявлении исчезнувшего

лица безвестно отсутствующим 145.

В Германском Гражданском Уложении, «для ликвидации неопределенности

при безвестном отсутствии гражданина заинтересованные лица имели

возможность в судебном порядке опубликовать объявление о безвестном

отсутствии гражданина и принять меры для поддержания и защиты его

имущества» 146.

Необходимо отметить, что сроки объявления безвестного отсутствия

устанавливались разные.

Стадия объявления гражданина безвестно отсутствующим имеет место в

законодательстве разных стран, в том числе и в гражданском законодательстве

Российской Федерации (обозначается как «признание гражданина безвестно

отсутствующим») и на этой стадии происходит гражданско-правовое

регулирование в отношении безвестно отсутствующего лица и его имущества.

Это обусловлено совершением определенных действий:

‒ установление судом факта отсутствия сведений о месте пребывания

гражданина;

установление судом цели признания лица безвестно отсутствующим;

обоснование необходимости постоянного управления имуществом лица

признанного безвестно отсутствующим;

145Безбах В.В. Гражданское и семейное право развивающихся стран.- М., 1988. С.12-13. 146Германское право. Часть I. Гражданское уложение. (Серия: Современное Зарубежное и

международное частное право) / Пер. с нем. – М.: Международный центр финансово-экономического

развития, 1996. С. 405.

88

определение доверительного управляющего имуществом лица,

признанного безвестно отсутствующим;

вынесение судом решения о признании лица безвестно отсутствующим;

заключение органом опеки и попечительства с доверительным

управляющим договора доверительного управления.

выдача содержания гражданам, которых безвестно отсутствующий

обязан содержать;

прекращение действие доверенности в отношении гражданина

признанного безвестно отсутствующим в соответствии со ст.188 ГК РФ;

прекращается действие доверенности выданной гражданином

признанном безвестно отсутствующим в соответствии со ст. 188 ГК РФ;

прекращается действие договора комиссии в соответствии со ст.1002

ГК РФ;

прекращается действие агентского договора в соответствии со ст.1010

ГК РФ;

В момент, когда вступило в силу решение суда о признании

гражданина безвестно отсутствующим, безвестное отсутствие определяется как

юридическое гражданское состояние. Данная стадия завершается в момент

отмены решения вследствие явки безвестно отсутствующего гражданина или в

момент вступления в законную силу судебного решения об объявлении

гражданина умершим.

3. Явка гражданина признанного безвестно отсутствующим

Рассматриваемая стадия находится за пределами безвестного отсутствия,

но ее обособление обусловлено возникновением правоотношений

(непосредственно связанных с указанным состоянием) с участием лица,

утратившего статус безвестно отсутствующего. Так же совершением

определенных действий, при явке гражданина, признанного безвестно

отсутствующим:

‒ суд отменяет решение о признании гражданина безвестно

отсутствующим;

89

‒ на основании решения суда отменяется управление имуществом этого

гражданина. Стадия явки гражданина признанного безвестно отсутствующим, в

гражданском законодательстве РФ, могла бы быть дополнена гарантиями в

отношении имущества безвестно отсутствующего гражданина. Гарантии охраны

имущества и передачи имущества гражданину, признанному безвестно

отсутствующим при его явке существуют в гражданском законодательстве

различных стран. Обратившись к Гражданскому кодексу Бразилии от 01.01.1917г.

(далее ГК Бразилии)147, в разделе III «Об окончательном наследовании, в

соответствии со ст. 483: «случае возвращения безвестно отсутствующего или

кого-либо из его родственников по нисходящей либо восходящей линии в течение

десяти лет со дня открытия окончательного наследования он или последние

получат только сохранившееся имущество в том состоянии, в котором оно

находится, заменившее его имущество или цену, полученную наследниками и

другими заинтересованными лицами за вещи, отчужденные после открытия

окончательного наследования.

В уже упомянутых Европейских странах вопрос решается следующим

образом: в современном ГК Франции, согласно ст. 118: если лицо,

предполагаемое отсутствующим, появится или даст о себе знать, то по его

просьбе судья прекращает все принятые меры, касающиеся его представительства

и управления его имуществом; указанное лицо получает обратно свое прежнее

или приобретенное от его имени имущество в период его отсутствия.

Так же в ст. 130 ГК Франции определено: отсутствующий, существование,

которого удостоверено судом, получает обратно свое имущество и имущество,

которое было приобретено за время его отсутствия, а также цену имущества,

которое было отчуждено, или имущество, приобретенное на средства или доходы,

которые отсутствующий должен был получить 148.

По Германскому Гражданскому Уложению «в случае объявления безвестно

отсутствующего лица, оно вправе было требовать возврата имущества, за

147 Безбах В.В. Гражданское и семейное право развивающихся стран.- М., 1988.С.62 148

Французский гражданский кодекс. Перевод с французского / Науч. ред.: Лавров Д.Г.; Пер.: Жукова

А.А., Пашковская Г.А. - С.- Пб .: Юрид. центр Пресс, 2004.

90

исключением потребленных доходов» 149.

Такой подход целесообразно было бы использовать в гражданском

законодательстве РФ, а именно: введение гражданско-правового регулирования

возврата имущества безвестно отсутствующего и имущества, которое было

приобретено за время его отсутствия, а также возврат (полностью или частично)

цены имущества, которое было отчуждено, или цены имущества, приобретенного

на средства или доходы, которые отсутствующий должен был получить,

установление ответственности лиц, представляющего интересы безвестно

отсутствующего лица.

Третья стадия начинается в момент явки гражданина пропавшего без вести

или лица признанного безвестно отсутствующим или объявленного умершим.

Завершение этой стадии должно представлять реализацию права возврата

имущества указанного лица, имущества, которое было приобретено за время его

отсутствия, а также возврата цены имущества, которое было отчуждено, или

имущества, приобретенного на средства или доходы, которые отсутствующий

должен был получить. Так же установлением ответственности лиц, которые

представляли интересы лица пропавшего без вести или лица признанного

безвестно отсутствующим или объявленного умершим до его явки.

Предложенные стадии представляют собой совокупность действий

цивилистического характера, наряду с проведением процессуальных процедур

особого производства, установленных в гл.30 ГПК РФ (ст.276-280),

Учитывая вышеизложенное, можно сделать следующие выводы:

1)Безвестное отсутствие включает в себя 3 стадии:

1. Первая стадия ‒ фактическое безвестное отсутствие (период, когда

безвестное отсутствие юридически не оформлено). Эта стадия гражданского

состояния, начинается в момент пропажи лица без вести и заканчивается в

момент вступления в законную силу решения суда о признании гражданина

безвестно отсутствующим или в случае явки гражданина пропавшего без вести,

149Германское право. Часть I. Гражданское уложение. (Серия: Современное Зарубежное и

международное частное право) / Пер. с нем. – М.: Международный центр финансово-экономического

развития, 1996. С. 405.

91

а так же в момент вступления в законную силу решения суда силу об объявлении

гражданина умершим.

2. Вторая стадия – юридическое безвестное отсутствие (период после

вступления в силу решения суда о признании безвестного отсутствия);

Начинается стадия в момент вступления в законную решения суда силу о

признании гражданина безвестно отсутствующим, что позволяет отделить

эту стадию от предшествующей, в которой были созданы условия для перехода

в стадию юридического безвестного отсутствия. Заканчивается данная стадия

в момент отмены решения вследствие явки безвестно отсутствующего

гражданина или в момент вступления в законную силу судебного решения об

объявлении гражданина умершим.

3. Третья стадия – явка, гражданина признанного безвестно

отсутствующим. В этой стадии происходит отмена решения суда о признании

лица безвестно отсутствующим в связи с явкой безвестно отсутствующего

гражданина.

Эта стадия имеет своей целью установление правоотношений лица,

утратившего статус безвестно отсутствующего.

Деление периода безвестного отсутствия на стадии имеет

теоретическое и практическое значение. Деление на стадии требуется для того,

чтобы определить, что необходимо включить в правовое регулирование, чтобы

на каждой стадии обеспечить охрану интересов, поскольку на каждой стадии

существуют свои потребности в охране и возможности охраны. В зависимости

от стадий статус лица изменяется.

92

Глава 3. Охрана и защита гражданских прав безвестно отсутствующего

гражданина

3.1. Правовой статус безвестно отсутствующего гражданина

Понятие правового статуса, его видов, структуры и содержания 150 является

одним из основополагающих и дискуссионных в теории права и

современной цивилистике. Конструкция правового статуса к безвестно

отсутствующему гражданину не применялась. Принято различать общий,

специальный и индивидуальный статус гражданина.

На данный момент законодатель не наделяет безвестно отсутствующего

специальным статусом - т.е. не отражает особенность его состояния. Между тем

статус безвестно отсутствующего, гражданин приобретает с момента вступления в

силу судебного решения о признании его безвестно отсутствующим.

Следует отметить, что споры о структурных элементах правового статуса

ведутся до сих пор.

Обращает на себя внимание сложность в определении структуры и

содержания правового статуса. Нетрудно заметить, что при безвестном

отсутствии граждан правовой статус существенно дестабилизируется ‒

«признание граждан безвестно отсутствующими и объявление умершими служит

изменению, прекращению правового статуса граждан » 151.

Н.В.Витрук отмечает, что «понятие специального правового статуса

охватывает специальные права и обязанности определенной категории людей» 152.

Ученые включают в конструкцию правового статуса разные элементы, но

основными элементами признаются:

1. Правоспособность.

Если гражданин признан безвестно отсутствующим ‒ практика и закон

150 Под «правовым статусом понимается совокупность прав и свобод, обязанностей и ответственности

личности, устанавливающих ее правовое положение в обществе» // Венгеров А.Б.Теория государства и

права. – В 2 ч. – Ч. II .Теория права. – Том II. – М.:Юрист,1997. С.142. 151Боннер А.Т., Квиткин В.Т.Судебный контроль в области государственного управления. М.,1973. С.48. 152Витрук Н.В.Общая теория правового положения личности. М.: Норма, 2008. С.187-188.

93

не исключают, что этот гражданин может фактически находиться в живых

и обладать правоспособностью в полном объеме.

Безвестно отсутствующий гражданин обладает общей правоспособностью,

но при вынесении решения о признании его безвестно отсутствующим у него

возникает специальная правоспособность, это обусловлено наличием прав,

которые прямо зафиксированы в ГК РФ.

В соответствии со ст. 43 ГК РФ имущество гражданина, признанного

безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления им

передается на основании решения суда лицу, которое определяется органом опеки

и попечительства и действует на основании договора о доверительном

управлении, заключаемого с этим органом. При этом в соответствии с п. 2 ст. 43

ГК РФ орган опеки и попечительства может и до истечения года со дня получения

сведений о месте пребывания отсутствующего гражданина назначить

управляющего его имуществом.

Комплекс специфических прав безвестно отсутствующего гражданина на

данный момент ограничен, его необходимо расширять с целью охраны и защиты,

гражданских прав безвестно отсутствующего гражданина.

Однако, «правоспособность и правовой статус – разные явления и

категории. Они соотносятся как часть и целое. Правовой статус, безусловно,

базируется на правоспособности, но к ней не сводится. Он шире, богаче,

структурно сложнее, выступает обобщающим, собирательным понятием»153.

Во всех случаях одним из структурных элементов правового статуса

являются:

2. Права и обязанности.

Как субъект права безвестно отсутствующий гражданин обладает правовым

статусом. Общий правовой статус не может отразить состояние безвестно

отсутствующего гражданина.

153 Малько А.В. Березовский Д.В. Государство, право, личность. / Теория государства и права: учебник /

отв. ред. А.В.Малько.– 4е изд., стер.– М.: КНОРУС, 2012. С.102.

94

Содержанием статуса являются права и обязанности. Говоря о правах,

следует заметить, что в законе комплекс прав безвестно отсутствующего

гражданина весьма ограничен, а вернее представлен специфическими правами

(данные права можно назвать специальными, так как возможно точно определить

обладателя этого права ‒ безвестно отсутствующий гражданин).

Основанием для возникновения специальных прав является безвестное

отсутствие гражданина. Одной из основных функций специальных прав должно

стать дополнение общего правового статуса безвестно отсутствующего

гражданина, а так же защита прав и сохранение имущества безвестно

отсутствующего гражданина. Специальные права существуют, пока гражданин

безвестно отсутствует. Наличие специальных прав составляет содержание

специального правового статуса.

По словам Н.И.Матузова, «статус может быть юридически нечетким,

аморфным, размытым, что ведет к неразберихе, нарушениям законности, прав

личности» 154. Именно это и происходит со статусом безвестно отсутствующего

гражданина.

Безусловно, «общий правовой статус остается основой, необходимой

предпосылкой существования специального правового статуса, который в свою

очередь, конкретизирует положение субъекта. И чем больше степень

конкретизации, тем выше эффективность правового регулирования»155. Очевидна

необходимость эффективного правового регулирования и установление правового

статуса безвестно отсутствующего гражданина.

Обзор литературы посвященной правому статусу гражданина позволяет

согласиться, что составляющей правового статуса являются:

3. Гарантии прав и свобод.

В соответствии со ст. 44 ГК РФ: в случае явки или обнаружения места

пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет

решение о признании его безвестно отсутствующим. На основании решения суда

154 Матузов Н.И.Малько А.В. Теория государства и права: Учебник. – М.: Юрист, 2004. С. 178-184. 155 Мананкова Р.П.Пояснительная записка к концепции проекта нового Семейного кодекса Российской

Федерации.– Томск: Том. гос. ун-т, 2008. С. 39.

95

отменяется управление имуществом этого гражданина. Данная статья могла бы

быть дополнена гарантиями в отношении имущества безвестно отсутствующего

гражданина. Представляется, что создание особого юридического режима

имущества безвестно отсутствующего могло бы обеспечить повышенную охрану

его прав, ограждая имущество от необоснованных посягательств.

Говоря об особом юридическом режиме, следует отметить, что это гарантия

более высокого уровня по сравнению с общими гарантиями и это могло бы

выступить правомерным исключением, установленным в специальных

юридических нормах.

Особый юридический режим в отношении имущества безвестно

отсутствующего гражданина мог бы представлять собой систему мер, таких как

реприватизация жилого помещения, при явке безвестно отсутствующего (если

приватизация была произведена без учета интересов безвестно отсутствующего),

ответственность за сохранность имущества, выплата денежной компенсации,

признание сделки недействительной.

Специальный статус безвестно отсутствующего имеет определенные

требования и определенную последовательность для приобретения и утраты.

Предпосылками для возникновения этого статуса являются определенные

условия:

1) безвестная пропажа человека;

2) заявление в ОВД;

3) истечение определенного времени в соответствии с законом – один год.

Подтверждением специального статуса является решение суда о признании

гражданина безвестно отсутствующим. Основанием для прекращения статуса

являются определенные юридические факты: явка лица и отмена решения

о признании гражданина безвестно отсутствующим, а так же объявление

безвестно отсутствующего гражданина умершим.

Безвестное отсутствие может служить основанием для приостановления

специального правового статуса, а именно статуса адвоката, который

определяется нормами нескольких отраслей, т.е. является межотраслевым. Он

96

приобретается в соответствии со ст.9 Федерального закона «Об адвокатской

деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 26.04.2002 г. № 63-ФЗ

(далее – Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре) 156.

Новеллой современного законодательства об адвокатуре является институт

приостановления статуса адвоката.

Одним из оснований его приостановления, в соответствии с п. 1 ст. 16

Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, является признание адвоката

безвестно отсутствующим в установленном законом порядке.

Специальность адвоката обязывает защищать права и законные интересы

граждан и организаций. Нельзя не разделить озабоченность Президента

Адвокатской палаты Московской области А.П.Галоганова: «Адвокатов убивают,

им угрожают, берут в заложники; выбивают из процессов» 157.

В случае если адвокат пропал без вести, основной версией следствия всегда

является осуществление адвокатом своих обязанностей.

Лицо, получившее статус адвоката, должно быть внесено в реестр

адвокатов, который ведется в субъекте Российской Федерации, и получить

удостоверение, утвержденное федеральным органом юстиции. Удостоверение

является единственным документом, подтверждающим статус адвоката.

У лица, вошедшего в сообщество адвокатов, возникают специальные права

и обязанности.

В соответствии с п. 6. ст. 16 Закона об адвокатской деятельности и

адвокатуре: совет адвокатской палаты в десятидневный срок со дня принятия им

решения о приостановлении статуса адвоката уведомляет об этом в письменном

виде территориальный орган юстиции для внесения соответствующих сведений в

региональный реестр, а также лицо, статус адвоката которого приостановлен или

возобновлен, за исключением случая приостановления статуса адвоката по

основанию, предусмотренному подпунктом 4 п. 1 ст. 16 (признание адвоката

безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке), и

156 Собрание законодательства РФ. 31.05.2002. № 23. ст. 2102. 157 Галоганов А.П. Адвокатов убивают, им угрожают, их берут в заложники // Юрист. 2009. № 3. С. 4 –

13.

97

адвокатское образование, в котором данное лицо осуществляло адвокатскую

деятельность.

Уведомить безвестно отсутствующего гражданина о приостановлении его

статуса как адвоката невозможно. По утверждению М.Ю.Барщевского: «в период

приостановления статуса адвокат не вправе даже именовать себя адвокатом, дабы

не вводить никого в заблуждение. Самоидентификация его как адвоката

недопустима » 158.

Решение суда о безвестном отсутствии действует по ограниченному кругу

лиц и ограниченной территории. При этом если гражданин признан безвестно

отсутствующим, фактически может находиться в живых и самоидентифицировать

себя как адвоката.

В соответствии с п.3.1.ст.16 Закона об адвокатской деятельности и

адвокатуре в Российской Федерации: адвокат, статус которого приостановлен не

вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные

должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов.

Нарушение положений настоящего пункта влечет за собой прекращение статуса

адвоката 159.

Можно сделать вывод, что если адвокат (который признан безвестно

отсутствующим) оказал квалифицированную юридическую помощь, то при

обнаружении этого факта далее должно последовать прекращение статуса

адвоката.

Данная норма Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре ставит

адвоката в неоправданно жесткие рамки, ограничивая его права.

Вышеупомянутый закон говорит о приостановлении не только адвокатской

деятельности, но и статуса адвоката в целом, подчеркивая, что осуществление

адвокатской деятельности − всего лишь часть его статуса (см. пункт 1 ст. 16

Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

158 Барщевский М.Ю., Сарайкина О.В. Закон об адвокатуре: Хотели как лучше, получилось? – М.:

РИПОЛ классик, 2004. С. 107. 159 Там же С. 109.

98

Далее отмечается, что задача приостановления, по сути, та же −

предоставление права лицам, уже прошедшим процедуру приобретения статуса

адвоката, но не имеющим возможности заниматься адвокатской деятельностью в

связи обстоятельствами, перечисленными в пункте 1 ст. 16 Закона об адвокатской

деятельности и адвокатуре, после прекращения действия этих обстоятельств

вернуться к адвокатской деятельности, не проходя вновь через

квалификационный экзамен160.

Представляется целесообразным уточнение в ст.16 упомянутого Закона об

адвокатской деятельности и адвокатуре: лицо, статус адвоката которого

приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также

занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной

палаты адвокатов. Нарушение положений настоящего пункта влечет за собой

прекращение статуса адвоката, кроме п.4.ст.16: признание адвоката безвестно

отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.

Отмечается, что в период приостановления статуса: «Адвокат не обязан

исполнять требования закона об обязательном участии в качестве защитника

в уголовном судопроизводстве по назначению, соблюдать кодекс

профессиональной этики адвоката, исполнять решения органов адвокатской

палаты субъекта РФ, отчислять средства на общие нужды адвокатской палаты

и на содержание соответствующего адвокатского образования, а также исполнять

другие обязанности, возложенные на адвокатов статьей 7 и другими статьями

закона»161. Целесообразно дополнение: если адвокат не имеет возможности

исполнять требования закона.

Учитывая вышеизложенное, можно сделать следующие выводы:

1. Правовой статус безвестно отсутствующего гражданина является

специальным, определяется специальными правами.

2. Безвестное отсутствие может служить основанием приостановления

160 Барщевский М.Ю., Сарайкина О.В. Закон об адвокатуре: Хотели как лучше, получилось? – М.:

РИПОЛ классик, 2004. С. 103. 161 Там же С. 106.

99

специального статуса.

3.2. Доверительное управление имуществом безвестно отсутствующего

гражданина

Из всех институтов, которые не существовали до принятия ГК РФ именно

договор доверительного управления имуществом был призван послужить охране

и защите гражданских прав, имущественных и иных интересов безвестно

отсутствующего гражданина.

По словам Л.Ю.Михеевой, «договор доверительного управления

имуществом представляет собой совершенный и сложный способ охраны

имущественных интересов подопечного» 162.

Проблемы, связанные с этим видом договора, остаются по-прежнему

актуальными, при проведении настоящего исследования возникает

необходимость обратить внимание на совершенствование законодательной базы и

формирование практики ее применения в договоре доверительного управления

имуществом безвестно отсутствующего гражданина.

Доверительное управление является новеллой гражданского

законодательства РФ.

Истоки данного института лежат в Средневековой Англии XII века.

Английский институт траста является прародителем трастовых доверительных

отношений в мире.

Очевидно, задачей введения института доверительного управления

имуществом было обогащение современной российской цивилистики. До

принятия 2-й части ГК РФ охрана имущества безвестно отсутствующего,

производилась при помощи института опеки.

Нельзя не согласиться с Д.Ю.Никитиным, что «доверительное управление

имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим, не получило

широкого распространения, что обусловлено проблемами теоретического и

162 Михеева Л.Ю. Доверительное управление в деятельности органов опеки и попечительства. – Барнаул:

Изд-во Алтайского университета, 1998. С. 18.

100

практического характера. В качестве основной причины следует назвать

отсутствие единого понимания правовой природы, характерных признаков,

структуры, а также условий реализации договора доверительного управления

имуществом. Указанная проблема породила другую проблему, выраженную в

противоречивости нормативно-правового регулирования отношений

доверительного управления имуществом гражданина, признанного безвестно

отсутствующим » 163.

В отношении безвестно отсутствующего орган опеки и попечительства

обязан в соответствии со ст. 43 ГК РФ (при наличии имущества, требующего

управления) назначить управляющего и заключить с ним договор доверительного

управления имущества гражданина признанного безвестно отсутствующим.

При этом назначить управляющего его имуществом возможно до истечения года

со дня получения сведений о месте пребывания отсутствующего гражданина, в

соответствии с п.2.ст.43 ГК РФ.

По справедливому замечанию Л.Ю.Михеевой, «управление имуществом

означает совершение действий по сбережению имущества, продлению срока его

службы, превращению имущества в иную, более ценную или стабильную

товарную форму. Идеальный итог действий доверительного управляющего –

приумножение стоимости управляемого имущества» 164. Такого же мнения

придерживается и Н.А.Ананичева, хотя, утверждение о «вменении обязанности

доверительному управляющему приумножать имущество»165 является

дискуссионным.

Соглашаясь с авторами в принципе, стоит отметить, что, во-первых: сложно

осуществить контроль над исполнением такой обязанности; во-вторых: не всегда

приумножение имущества является благом.

163 Никитин Д.Ю. Договор доверительного управления имуществом гражданина, признанного безвестно

отсутствующим: Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. – Москва, 2006. С. 8. 164 Михеева Л.Ю. Доверительное управление в деятельности органов опеки и попечительства. – Барнаул:

Изд-во Алтайского университета. 1998. С. 10. 165Ананичева Н.А. Договор доверительного управления имуществом гражданина, признанного

российским законодательством безвестно отсутствующим. Вестник БИСТ / №1(9). 2011. С.112.

101

Гражданское законодательство должно содержать специальные положения

об ответственности органа опеки и попечительства за выбор доверительного

управляющего имуществом, непринятие или несвоевременное принятие мер по

назначению управляющего, повлекшее утрату имущества лица или иные убытки.

По мнению Н.А.Ананичевой необходимо «законодательно закрепить обязанность

органа опеки и попечительства назначать управляющего во всех случаях по

требованию заинтересованных лиц»166.

К содержанию договора доверительного управления законодательство

предъявляет ряд требований, закрепленных в ст. 1016 ГК РФ. Обязанности

управляющего состоят в том, чтобы охранять имущество, заботиться о его

надлежащем состоянии. В договоре с управляющим может быть прямо указано,

какие действия он не вправе совершать (например, продавать то или иное

имущество). Для недвижимого имущества закон устанавливает специальное

требование – о возможности управляющего распорядиться недвижимостью

должно быть прямо указано в договоре. Управляющий не может дарить вверенное

ему имущество или предоставлять его в безвозмездное пользование (за

исключением случаев, когда соответствующие лица имеют право пользоваться

таким имуществом на основании закона).

По словам О.В.Кириченко должно различаться имущество безвестно

отсутствующего гражданина: «управления (долгосрочного) требует недвижимое,

другое особо ценное движимое имущество безвестно отсутствующего

гражданина, объектный состав которого должен быть установлен органом опеки и

попечительства»167.

Главной обязанностью управляющего следует считать погашение

задолженности по обязательствам безвестно отсутствующего лица. Однако делать

это необходимо в строго определенном порядке. При этом определение порядка

не регулируется законодательством.

166Ананичева Н.А. Договор доверительного управления имуществом гражданина, признанного

российским законодательством безвестно отсутствующим. Вестник БИСТ / №1 (9), 2011. С.112 167Кириченко О.В. Доверительное управление имуществом гражданина, признанного безвестно

отсутствующим.– URL: http: // www lawmix ru / comm /1967 (дата обращения 19.05.2017)

102

Как уже упоминалось, в соответствии с п.п. 1, 2 ст.43 ГК РФ управление

может быть установлено не только после признания гражданина безвестно

отсутствующим, но и в отношении гражданина пропавшего без вести. Вряд ли

можно отрицать, что несвоевременное принятие мер по назначению

управляющего может повлечь за собой утрату имущества. Это может послужить

основанием для введения норм об основаниях для наступления ответственности в

случае, когда в соответствии со ст. 37 ГК РФ орган опеки и попечительства

выдает управляющему разрешение на отчуждение имущества безвестно

отсутствующего гражданина, переданного в доверительное управление.

Управляющего определяет орган опеки и попечительства. Заявитель может

предложить себя в качестве управляющего. Закон допускает, что таким

управляющим будет назначен любой гражданин или некоммерческая организация

(за исключением учреждения). Управляющий может действовать как на платной

основе (получая вознаграждение за счет вверенного ему имущества), так и

безвозмездно. При этом критериев назначения управляющего не существует, на

практике это могут быть граждане, которые имеют отдаленное отношение к

имуществу.

В договоре доверительного управления «должно быть указано, что

управление осуществляется в интересах подопечного или, например, иждивенцев

безвестно отсутствующего лица» 168.

Интересно, с точки зрения правовой природы данного договора, замечание

Д.Ю.Никитина, что договор доверительного управления имуществом гражданина,

признанного безвестно отсутствующим, «может быть только договором в пользу

третьего лица, так как выгодоприобретатель (безвестно отсутствующий

гражданин) и учредитель управления (орган опеки и попечительства)

не совпадают в одном лице» 169.

Ответственность доверительного управляющего в силу ст.1022 ГК

168 Михеева Л.Ю. Доверительное управление в деятельности органов опеки и попечительства. – Барнаул:

Изд-во Алтайского университета. 1998. С. 10. 169 Никитин Д.Ю. Договор доверительного управления имуществом гражданина, признанного безвестно

отсутствующим: Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. – Москва, 2006. С. 8.

103

наступает в случае возникновения у собственника имущества убытков,

причиненных утратой или повреждением имущества. Справедливо замечание

С.И.Ковалева, что при доверительном управлении имуществом «должен

соблюдаться паритет интересов: собственник нуждается в защите от

злоупотреблений управляющего, а управляющий нуждается в достаточной

свободе действий и гарантиях получения вознаграждения за эффективное

управление имуществом» 170.

Осуществление доверительного управления осложняется, если безвестно

отсутствующий состоит в браке и его имущество является общей совместной

собственностью супругов. Если безвестно отсутствующему гражданину

принадлежит имущество, входящее в состав общей совместной собственности, то

управляющий имеет право предъявить в суд иск об определении доли для

погашения личных долгов безвестно отсутствующего гражданина.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

1) Доверительное управление имуществом гражданина, признанного

безвестно отсутствующим, не получило широкого распространения, что

обусловлено проблемами теоретического и практического характера.

Целесообразно проведение описи имущества безвестно отсутствующего

гражданина уже на первой стадии, при фактическом безвестном

отсутствии (периоде, когда безвестное отсутствие юридически не

оформлено).

2) Орган опеки и попечительства может и до истечения года со дня

получения сведений о месте пребывания отсутствующего гражданина

назначить управляющего его имуществом. Основной обязанностью

управляющего следует считать погашение задолженности по

обязательствам безвестно отсутствующего лица. Представляется

целесообразным определить порядок погашения задолженности

законодательно, а так же определить критерии назначения

170 Ковалев С.И. Доверительное управление имуществом в зарубежном и российском праве. Дисс. на

соиск.уч. степ. канд. юрид. наук: 12.00.03. − М., 1999. С.3.

104

управляющего.

3) Если безвестно отсутствующему гражданину принадлежит

имущество, входящее в состав общей совместной собственности, то

управляющий имеет право предъявить в суд иск об определении доли для

погашения личных долгов безвестно отсутствующего гражданина.

3.3. Защита имущественных прав безвестно отсутствующего

гражданина.

Одной из важных задач является защита имущества безвестно

отсутствующего гражданина. Особенно это касается недвижимого имущества.

Основанием приобретения права собственности на недвижимое имущество

является процесс преобразования государственной или муниципальной

собственности в частную, т.е. приватизация.

В соответствии со ст.217 ГК РФ: имущество, находящееся в

государственной или муниципальной собственности может быть передано его

собственником в собственность граждан или юридических лиц в порядке,

предусмотренном законами о приватизации государственного или

муниципального имущества.

Согласно ст. 218 ГК РФ право собственности на имущество, которое имеет

собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора.

Бесплатную приватизацию жилья в Российской Федерации продлили до

2018 года.

Гражданами, права которых могут быть нарушены, в данном случае

являются безвестно отсутствующие граждане. Ситуация, когда член семьи

собственника по причине безвестного отсутствия не смог воспользоваться правом

на приватизацию, не является единичной.

Статья 19 Федерального закона от 29.12. 2004 г. № 189-ФЗ «О введении в

105

действие Жилищного кодекса РФ» 171 определяет: безвестно отсутствующие на

момент приватизации члены семьи нанимателя, обладают самостоятельным

правом пользования жилым помещением, не зависящим от наличия семейных

отношений с нанимателем. Более того, закон устанавливает, что право

пользования помещением для данных лиц сохраняется и в случае прекращения

семейных отношений с собственником.

В данном случае открытым остается вопрос о безвестно отсутствующих

гражданах. Ведь именно эти граждане не определены ни во времени, ни в

пространстве (возможно, определены, но другим участникам об этом не

известно).

Приватизация квартиры, в которой зарегистрирован гражданин, фактически

безвестно отсутствующий (период, когда безвестное отсутствие юридически не

оформлено) возможна только в случае вынесения судом решения о признании

гражданина безвестно отсутствующим.

При принятии заявления судья проверяет цель, для которой необходимо

признание безвестно отсутствующим гражданина, практика в подобных делах

весьма противоречива.

Гр. О и гр. С обратились в суд с иском к Департаменту жилищной политики

и жилищного фонда г. Москвы с просьбой снять гр. Б с регистрационного учета

по указанному адресу и признать за ними право собственности на квартиру в

порядке приватизации. В обосновании исковых требований было указано, что гр.

Б длительное время в спорной квартире не проживает, коммунальные платежи не

оплачивает, решением суда от 15.01.2011 года, признан безвестно

отсутствующим.

Московский Городской Суд в аппеляционном определении от 24 апреля

2014 года по делу №33-13623/2014 постановил: в удовлетворении требований гр.

С (производство по делу в части требований гр. О к гр. Б, ДЖП ЖФ, г. Москвы о

признании утратившим право пользования, снятия с регистрационного учета,

171 Собрание законодательства РФ. 2005. 3 января. N 1 (часть 1). ст. 15.

106

признании права собственности, прекращено в связи со смертью гр.О.(л.д.39).), к

Департаменту жилищной политики и жилищного фонда г. Москвы, о снятии с

регистрационного учета, признании права собственности отказать 172.

В Белгородской области г. Губкине, 07.06.2012 года было рассмотрено дело

по заявлению гр. Д о признании гр. Г. безвестно отсутствующей. Дело

инициировано заявлением гр. Д, т.к. удовлетворение заявленных требований

имеет для заявителя юридическое значение, поскольку позволит снять гр. Г. с

регистрационного учета в жилом помещении, в дальнейшем оплачивать

жилищно-коммунальные услуги согласно числу зарегистрированных лиц, а

впоследствии приватизировать жилье.

Из справок, выданных ОВД г. Губкина, усматривается, что гр. Д обращалась

в Губкинский Городской и районный отдел внутренних дел с заявлением о

розыске дочери, однако в организации розыска отказано в связи с тем, что

согласно нормативных актов, регламентирующих розыскную деятельность,

розыск лиц, утративших связь с родственниками, проводится в том случае, если

утрата связи составляет не более пяти лет.

Допрошенные в судебном заседании свидетели М., К., Д. подтвердили, что

Г. на протяжении длительного времени не живет дома. Из чего следует, что

установить место нахождения Г. в настоящее время не представляется

возможным. Оснований полагать, что Г. может умышленно скрываться, в

судебном заседании не установлено. В данном случае, учитывая, что длительное

время, более пяти лет, в месте жительства Г. нет сведений о месте её пребывания

и отсутствует возможность получить сведения о её местонахождении, а также в

связи с тем, что не установлено наличие спора о праве, суд счел заявленные

требования подлежащими удовлетворению 173.

Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004г. № 188-ФЗ (Далее

172 Определение Верховного Суда Российской Федерации от 29 апреля 2014 г. № 48-КГ 14-3 // СПС

«Консультант плюс». 173Архив районного суда г. Губкин Белгородской области. Дело № 2-808/2014 2-808/2014~М708/2014 М-

708/2014 от 29 июля 2014 г.

107

– ЖК РФ)174 в ст.71 определяет: временное отсутствие не влияет на права члена

семьи нанимателя.

Определение Верховного Суда Российской федерации от 25.01.2000 г. № 5-

В99-269 к дает разъяснения по этому вопросу: в силу ч. 2 ст. 3 Закона Российской

Федерации «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения,

выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» факт

регистрации не говорит о проживании лица по месту жительства, это лицо может

и нарушать Закон и Правила регистрации, и жить в другом месте. На нарушение,

в частности Правил регистрации, может указать решение суда о признании

человека безвестно отсутствующим.

Факт выбытия является основанием для утраты права пользования жилым

помещением в отношении жилищного найма.

Следующим этапом является снятие безвестно отсутствующего с

регистрационного учета.

Приведем пример из практики. В Московском районном суде г. Санкт-

Петербурга, 27.07.2017 г. было рассмотрено дело по заявлению гр. Адам-вой Л.А.

о признании гр. Адам-ва А.В. безвестно отсутствующим.

В обоснование заявления Адам-ва Л.А. указала, что Адам-в А.В. ушел из дома

и до настоящего времени не вернулся, заявитель не располагает сведениями о его

местонахождении.

Признание Адам-ва А.В. безвестно отсутствующим необходимо заявителю

для снятия его с регистрационного учета и исключению уплаты излишне

начисленных коммунальных платежей.

Суд счел заявленные требования подлежащими удовлетворению, признал

Адам-ва А.В. безвестно отсутствующим.175

Согласно п.31 Постановления Правительства РФ от 17.07.1995 № 713 "Об

утверждении Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации

174 Собрание законодательства РФ. 2005. 3 января. N 1 (часть 1). ст. 14. 175Архив Московского районного суда г. Санкт – Петербурга. Дело № 2-4335 / 2017 М-1901 / 2017г. от

27июля 2017 г.

108

с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах

Российской Федерации и перечня должностных лиц, ответственных

за регистрацию", снятие с регистрационного учета по месту жительства

производится органами регистрационного учета в случае признания гражданина

безвестно отсутствующим.

Согласно ст.3 Закона РФ от 25.06.1993 № 5242-1 «О праве граждан

Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и

жительства в пределах Российской Федерации» регистрация имеет две цели:

правонаделительную (обеспечение необходимых условий для реализации

гражданином РФ его прав и свобод) и правоохранительную (исполнение им

обязанностей перед другими гражданами), в данном случае реализуется

правоохранительная функция.

Регистрационный учет – это деятельность по фиксированию и обобщению

сведений о месте жительства и месте пребывания граждан РФ и об их

перемещениях. Представляется, что необходимо создание регистрационного

учета безвестно отсутствующих граждан.

После снятия с регистрационного учета следует изменение договора

социального найма. Основанием изменения договора социального найма в данном

случае является определенный юридический состав.

Затем возможно проведение приватизации. В приватизации объекта

участвуют только те, кто состоит на регистрационном учете в момент

приватизации.

Однако в случае явки или обнаружения безвестно отсутствующего

результаты приватизации должны быть отменены. Представляется

целесообразным для защиты имущественных прав безвестно отсутствующего

гражданина в решении указывать, что в случае явки безвестно отсутствующего

договор о приватизации должен быть расторгнут.

Механизм реприватизации при явке безвестно отсутствующего являлся бы

защитой прав безвестно отсутствующего гражданина.

109

В законе «О безвестном отсутствии граждан» возможно, предусмотреть

правовые последствия и порядок возвращения имущества.

Так же должен быть закреплен порядок осуществления возвращения

имущества. Могло бы быть предусмотрено, что при отпадении причин для

доверительного управления имущества, а именно при явке безвестно

отсутствующего гражданина имущество должно быть возвращено в соответствии

с описью имущества. Возможно составление акта о возвращении имущества. При

этом должно быть предусмотрено исключение из этих правил, но сама норма

должна существовать в законе.

Можно сделать следующие выводы:

1) Гражданами, права которых могут быть нарушены, в случае приватизации

жилого помещения являются безвестно отсутствующие и без вести пропавшие

граждане.

2) Приватизация квартиры, в которой зарегистрирован без вести пропавший

гражданин, возможна только после вынесения судом решения о признании

гражданина безвестно отсутствующим.

3) Представляется необходимым разработать механизм реприватизации при

явке безвестно отсутствующего.

Написание настоящей работы позволило обратить внимание на актуальную

проблему, связанную с виндицированием имущества в случае явки гражданина,

признанного безвестно отсутствующим.

Собственник вещи, которая выбыла из его господства в результате его

безвестного отсутствия, оказывается в положении лица, утратившего владение и

имеющего интерес в его восстановлении. В представленной диссертационной

работе уже не раз отмечалось, что институт безвестного отсутствия граждан

заслуживает внимания законодателей и требует принятия федерального закона

или пакетных изменений законодательства для расширения возможностей

регулирования последствий безвестного отсутствия, в том числе и при

виндикации имущества.

110

При безвестном отсутствии должника закон предусматривает специальные

правила обращения с его имуществом.

В исследовании обозначались проблемы, связанные с охраной имущества

безвестно отсутствующего гражданина и с договором доверительного управления

имуществом.

Однако, в соответствии со ст. 44 ГК РФ, в случае явки или обнаружения

места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд

отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим, и возникают

вопросы о возврате имущества гражданина, признанного безвестно

отсутствующим.

Безвестное отсутствие, в зависимости от причин, его породивших, может

длиться достаточно продолжительный срок, в течение которого возможно

завладение имуществом безвестно отсутствующего гражданина, использование

этого имущества третьими лицами не в рамках договора о доверительном

управлении.

В случае явки гражданина признанного безвестно отсутствующим

возможны различные варианты возвращения имущества: предоставление ему

равноценного имущества, выплата денежной компенсации, признание сделки

недействительной, кондикционные и виндикационные иски.

Все представленные варианты подтверждают необходимость дальнейшего

научного исследования.

Следует обратить внимание, что мы говорим о правомочии владения

имуществом безвестно отсутствующего гражданина, т.к. права владения, как

особого института, пока не существует в российском праве.

Одним из возможных способов решения задачи возврата имущества

является такой способ защиты права собственности, как виндикационный иск.

Предметом иска в случае явки безвестно отсутствующего, будет требование о

возврате имущества из незаконного владения. Фактическим основанием является

совокупность юридических фактов:

1) безвестное отсутствие;

111

2) факт перехода правомочия владения.

Основанием данного иска будет указание на то, что явившийся фактически

лишен возможности обладания имуществом. В соответствии со ст.ст. 301- 303 ГК

РФ для предъявления виндикационного иска необходимо наличие ряда условий:

1. Собственник (в данном случае явившийся безвестно отсутствующий

гражданин) лишен фактического господства над своим имуществом, оно выбыло

из его владения.

2. В случае безвестного отсутствия гражданина его имущество может быть

сохранено в натуре и может находиться в фактическом владении другого лица.

Б.Б.Черепахин отмечал, что с «момента нарушения права собственности

между потерпевшим собственником и нарушителем его права возникает

конкретная правовая связь, характеризующаяся определенностью обоих

субъектов правоотношения, как и в обязательстве»176.

Следует сказать, что если имущества в натуре не существует, то в этом

случае при явке безвестно отсутствующего гражданина он имеет право только на

защиту своих имущественных интересов.

В качестве ответчика выступает фактический владелец имущества,

незаконность владения которого подлежит доказыванию в виндикационном

процессе.

Судебная практика исходит из того, что здесь должна применяться только

виндикация.

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и

Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 г.

N 10 / 22 (ред. от 23.06.2015) «О некоторых вопросах, возникающих в судебной

практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и

других вещных прав» ответило на часть вопросов связанных с защитой права

собственности.

176Черепахин Б.Б. Виндикационные иски в советском праве // Труды по гражданскому праву. М., 2001.

С. 220.

112

Как отмечает К.И.Скловский: «Постановление проводит различие между

владением как фактической властью над вещью, не являющейся правом или

существующей независимо от права, и правом собственности или иным правом на

имущество»177.

Виндикационные требования направлены на возврат собственнику того

имущества, которое выбыло из его владения в результате его безвестного

отсутствия.

При этом необходимо заметить, что чаще всего владеют вещами лица,

которые имели доступ к данным вещам до того момента, как человек пропал

и/или был признан безвестно отсутствующим. Таким образом, мы можем

говорить о лицах, которые знали об отсутствии у них прав на вещь (мы не

говорим о фактическом владении вещью супругом (при общей совместной

собственности)).

Современные тенденции «в сфере правоприменения расширяют действие

правил о виндикации, применяют их к требованиям о возврате долей (в праве

общей собственности)»178.

Возникает вопрос об исковой давности в случае явки безвестно

отсутствующего гражданина.

Необходимо обратить внимание на мнение А.Д.Рудоквас, что «на

требования собственника, о возврате принадлежащего ему имущества из чужого

незаконного владения или об устранении нарушения его права, не являющегося

лишением владения, исковая давность не должна распространяться» 179. Вместе с

177Скловский К.И. Применение законодательства о собственности. Трудные вопросы: Комментарий

Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 22 от

29 апреля 2010 г., Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июля 2011. N 54,

Информационного письма Президиума ВАС РФ от 15января 2013г. N153.– М.: Статут, 2016. С.4. 178 Шапкина Г.С.Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения

Федерального закона «Об акционерных обществах») (Продолжение) // Вестник Высшего Арбитражного

Суда РФ.– 2002.–№1.– С.99. 179 Рудоквас А.Д. Комментарий отдельных положений постановления Пленума Верховного Суда РФ и

Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 апреля 2010 г. № 10/22 «О некоторых вопросах,

возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и

других вещных прав» в свете грядущей реформы Гражданского кодекса Российской Федерации. //

Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.– 2010. – № 7. С.407.

113

тем это правило целесообразно распространить и на требования собственника

признанного безвестно отсутствующим в случае его явки.

Нормы о виндикации имущества безвестно отсутствующего не всегда могут

быть применимы. Не исключается ситуация, когда при невозможности возврата

имущества в натуре имеет смысл возмещение его стоимости, однако это

невозможно при удовлетворении виндикационного иска.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

1) В соответствии со ст. 44 ГК РФ, в случае явки или обнаружения места

пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд

отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим,

и возникают вопросы о возврате имущества гражданина, объявленного

безвестно отсутствующим.

2) Безвестное отсутствие, в зависимости от причин, его породивших, может

длиться достаточно долго и имущество безвестно отсутствующего

может быть использовано (и используется) третьими лицами и не в рамках

договора о доверительном управлении.

114

Глава 4. Исполнение обязательств с участием гражданина, признанного

безвестно отсутствующим

4.1. Современные проблемы исполнения договорного обязательства при

безвестном отсутствии

Исполнение обязательств является основным этапом развития

обязательственного отношения.

Особенности исполнения договорного обязательства были предметом

исследования таких ученых 180, как М.М.Агарков, В.А.Белов, М.И.Брагинский,

В.В.Витрянский, М.В.Гордон, О.С.Иоффе, И.Г.Оршанский, А.Ю.Кабалкин,

А.Г.Карапетов, М.И.Кулагин, И.Б.Новицкий, Л.А.Лунц, К.П.Победоносцев,

С.В.Сарбаш, А.С.Сергеев, В.И.Серебровский, Ю.Б.Фогельсон, Р.О.Халфина и др.

Сложно не согласиться с тем, что в обязательстве существует «зависимость

от будущего неизвестного обстоятельства»181.

Таким обстоятельством, в том числе, является безвестное отсутствие

гражданина, которое неизбежно влечет за собой проблемы исполнения

договорного обязательства.

Интересно обратить внимание на предложение С.В.Сарбаша «о

необходимости установить в гражданском праве сбалансированную систему

регулирования последствий предвидимого нарушения с не исчерпывающим

(примерным определением возможности более четких критериев для

обстоятельств, свидетельствующих о том, что обязательство не будет

исполнено)»182.

Разделяя данную позицию необходимо отметить, что данная система

регулирования последствий предвидимого нарушения должна включать в себя и

180Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву.– М.,1940.; Иоффе О.С.

Обязательственное право. – М., 1975. Сарбаш С.В. Обязательства с множественностью лиц и

особенности их исполнения. – М.: Статут, 2004. Фогельсон Ю.Б. Избранные вопросы общей теории

обязательств: курс лекций. – М.: Юристъ, 2001. 181Серебровский В.И. Избранные труды по наследственному и страховому праву. М.: Статут, 1997. С.

338 – 339. 182 Сарбаш С.В. Общее учение об исполнении договорных обязательств: Автореф. дисс. на соиск. уч.

степ. докт. юрид. наук. – Москва. 2005. С.11.

115

безвестное отсутствие гражданина, что необходимо для совершенствования

гражданского законодательства и правоприменительной практики.

Замечание Р. Саватье, классика французской цивилистики, как никакое

другое, ярко характеризует это положение – «при невозможности ничего не

поделаешь! Если без какой-либо вины должника наступила невозможность

исполнения обязательства, он считается освобожденным от него»183.

В случае безвестного отсутствия даже когда «ничего не поделаешь»,

возникают вопросы, на которые правовая действительность должна ответить 184.

По какой бы причине ни возникло безвестное отсутствие гражданина, никто

не может прогнозировать развитие обязательственных правоотношений,

т.к. никто не знает судьбы безвестно отсутствующего гражданина.

Следует рассмотреть взаимодействие безвестного отсутствия гражданина и

принципа надлежащего исполнения обязательства.

Принцип надлежащего исполнения, предусмотренный ст.309 ГК РФ,

устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в

соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых

актов. Указанное правило предполагает, что обязательство должно быть

исполнено надлежащими субъектами. Однако исполнение обязательства

надлежащим субъектом в некоторых случаях при безвестном отсутствии

контрагента невозможно.

В случае безвестного отсутствия одной из сторон в обязательстве возможна

перемена лица в обязательстве. При безвестном отсутствии стороны нельзя

говорить о переводе долга, так как перевод долга обладает сложным

юридическим составом, в котором необходимо участвовать и должнику и

кредитору.

Справедливо замечание А.В.Пушкиной: «Во всех исследованиях,

посвященных цессии, крайне незначительное внимание уделяется механизму

183 Саватье Р. Теория обязательств. − М.: «Прогресс», 1972. С. 434. 184 Стоит заметить, что вопрос о правовой природе отказа от исполнения и приостановления исполнения

в гражданском праве вызывает острые дискуссии: см. Сарбаш С.В.Исполнение договорного

обязательства. М.,2005.С.490-492.

116

перехода права требования от одного субъекта к другому... Кроме того, многие

вопросы уступки требования не решены законодательно, что неизбежно вызывает

разнообразие доктринальных толкований и не способствует формированию

единообразных подходов в правоприменительной практике»185.

Одним из таких вопросов является уступка требования в случае безвестного

отсутствия гражданина.

Однако, «В отличие от перевода, цессия долга или пассивная цессия

(интерцессия) − это смена должника в результате договора, по которому одна

сторона (новый должник) принимает на себя обязанность перед другой стороной

(кредитором) произвести исполнение определенного обязательства за третье лицо

(должника), в то время как кредитор освобождает или обязуется освободить от

обязанности старого должника» 186.

При безвестном отсутствии гражданина возможно применение интерцессии:

в случае смены безвестно отсутствующего должника, новый должник может

принять на себя обязанность перед другой стороной (кредитором) произвести

исполнение определенного обязательства за третье лицо (безвестно

отсутствующего должника), в то время как кредитор освобождает (или обязуется

освободить) от обязанности безвестно отсутствующего должника.

Этот принцип имеет диспозитивный характер. Так, в ст. 309 ГК

предусмотрено, что стороны, прежде всего, должны руководствоваться условиями

обязательства, определяемыми сторонами и сущностью самого обязательства,

а также требованиями закона и иных правовых актов.

Общие принципы исполнения обязательств проявляются в тех случаях,

когда стороны не устанавливают специальных правил исполнения. Вместе с тем в

случае прекращения обязательства происходит утрата правовой связанности (т.е.

прав и обязанностей). Однако при безвестном отсутствии стороны в обязательстве

не происходит утраты правовой связанности. Права и обязанности остаются, но

185 Пушкина А.В. Уступка требования как форма правопреемства в гражданском праве. Дисс. на соиск.

уч. степ. канд. юрид. наук. М., 2006. С.8. 186 Белов В.А. Сингулярное правопреемство в обязательстве. Опыт исторического исследования,

теоретической и догматической конструкции и обобщения российской судебной практики. 2-е изд. − М.:

Центр ЮрИнфоР, 2001. С. 19.

117

невозможность реализации прав и обязанностей в связи с безвестным отсутствием

контрагента делает нереальным исполнение договора.

В соответствии со ст.328 ГК РФ в случае непредоставления обязанной

стороной предусмотренного договором исполнения обязательств либо при

наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое

исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой

лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего

обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать

возмещения убытков.

Исследователь проблематики нарушения договоров А.Г.Карапетов говорит:

«Право предоставляет возможность приостановления исполнения при

предвидимом нарушении той стороне, которая должна была осуществить

исполнение первой, но получает информацию, ставящую под сомнение

осуществление последующего встречного исполнения контрагентом» 187.

Нельзя не признать, что такой информацией является информация о

пропаже без вести или безвестном отсутствии контрагента в договоре, но норм о

предоставлении возможности приостановления исполнения при безвестном

отсутствии в современной цивилистике не существует.

Исследуя гражданско-правовой аспект безвестного отсутствия, стоит

обратить внимание на влияние безвестного отсутствия граждан на надлежащее

исполнение договорного обязательства.

Известные отечественному законодательству меры не учитывают

сложности исполнения обязанностей по договору в случае безвестного отсутствия

контрагента.

Современное гражданское законодательство разработало ряд мер,

призванных стабилизировать имущественные отношения, но мер, регулирующих

договорные отношения при безвестном отсутствии контрагента, цивилистикой не

предлагается.

187 Карапетов А.Г. Приостановление исполнения обязательства как способ защиты прав кредитора. – М.:

Статут, 2011. С. 232.

118

Одной из проблем, возникающих при безвестном отсутствии гражданина

(при вступлении в силу решения суда о признании гражданина безвестно

отсутствующим) является то, что безвестное отсутствие не рассматривается как

существенное изменение обстоятельств, позволяющее контрагенту требовать

расторжения договора.

В ст.451 ГК РФ утверждается, что изменение обстоятельств признается

существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это

разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы

заключен на значительно отличающихся условиях.

Рассмотрение безвестного отсутствия гражданина (при вступлении в силу

решения суда о признании гражданина безвестно отсутствующим) как

существенного изменения обстоятельств, позволило бы контрагенту требовать

расторжения договора в соответствии с п.2.ст.451 ГК РФ: если стороны не

достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно

изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор, может быть,

расторгнут, а по основаниям, предусмотренным п.4. настоящей статьи, изменен

судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно

следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого

изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная

сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени

заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру

договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы

соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и

повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной

степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении

договора;

119

4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения

обстоятельств несет заинтересованная сторона, то есть сторона, обратившаяся

в суд с требованием об изменении или расторжении договора.

Отмеченные черты относятся и к безвестному отсутствию:

– в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого

изменения обстоятельств, а именно безвестного отсутствия контрагента

(гражданина) не произойдет;

– изменение обстоятельств вызвано причинами (безвестным отсутствием),

которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения

при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по

характеру договора и условиям оборота;

– исполнение договора (при безвестном отсутствии контрагента) без

изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору

соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для

заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени

лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

– из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения

обстоятельств (безвестного отсутствия) несет заинтересованная сторона, то есть

сторона, обратившаяся в суд с требованием об изменении или расторжении

договора.

Возникает представление, что под существенным изменением

обстоятельств, следует понимать безвестное отсутствие гражданина, которое

влечет за собой невозможность разрешения интересов контрагентов договора.

Президиум Высшего Арбитражного Суда подчеркивает, что судом должна

быть установлена полная совокупность всех четырех условий одновременно, в

противном случае оснований для применения ст.451 ГК РФ у суда не будет.188

Состояние безвестного отсутствия может длиться достаточно долго, что

позволяет ставить вопрос о судьбе договора.

188 Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ ОТ 06.10.1998 № 249/98 // Вестник

Высшего Арбитражного Суда РФ.1999. № 2 С.37.

120

В странах общего права применяется понятие «тщетности договора» или

«тщетности цели договора».

В случае безвестного отсутствия гражданина, являющегося стороной в

договоре невозможно говорить о «тщетности цели договора», так как

волеизъявление признанного впоследствии безвестно отсутствующим

гражданина, являющегося стороной в договоре направлено на достижение цели

договора.

Стороны, заключая договор, предполагают, что субъекты договора будут

«существовать» в момент исполнения договора.

При этом еще в римском праве допускалось отступление от безусловной

обязательности договора в случае невозможности его исполнения. Страны

континентальной Европы, реципировав римское частное право, восприняли и

данное положение. Интересен тот факт, что ни римское право, ни право

англосаксонской системы, не связывали «фактическую невозможность

исполнения» с невозможностью исполнения по причине безвестного отсутствия

стороны (гражданина) в договоре.

При этом английская судебная практика, как отмечал М.И.Кулагин, с

середины прошлого века стала делать исключения из абсолютной обязательности

исполнения договора. Была разработана доктрина «тщетности договора»,

т.е. доктрина, которая освобождала должника от исполнения договора в связи

с последующей невозможностью его исполнения, наступившей из-за событий,

находящихся вне контроля сторон договора.

«Первоначально английские суды признавали в качестве тщетных

договоры, исполнение которых стало невозможным по причине гибели

конкретного предмета, необходимого для исполнения. Тщетными считались

также договоры личного найма в случае смерти или болезни обязанного лица.

Быстрые темпы научно-технического прогресса привели, помимо всего прочего, к

значительному увеличению количества случаев, когда исполнение договора

должно было осуществляться, по сути, в новых условиях, которые стороны не

121

предвидели, да и не могли предвидеть в момент заключения договора. Эти

условия находятся за пределами контроля участников договора»189.

Нельзя поспорить с тем, что безвестное отсутствие гражданина не может

контролироваться участниками договора.

Признание договора тщетным возможно при физической невозможности

исполнения, но нигде не упоминается, что именно в случае безвестного

отсутствия существует физическая невозможность исполнения договора и, как

следствие, это влечет за собой в некоторых случаях тщетность договора.

Еще в 1959 году Р.О.Халфина отмечала, что в зарубежном праве существует

тенденция отказа от принципа «святости и незыблемости договора».

В английском праве «отказ от принципа безусловного исполнения договора

происходил постепенно. Лишь во время второй мировой войны он стал настолько

очевидным фактом, что англо-американская доктрина не могла больше этого

замалчивать или отрицать» 190.

В случае безвестного отсутствия в определенных случаях отказ от принципа

незыблемости договора могло бы являться одной из мер по охране и защите,

имущественных прав безвестно отсутствующего гражданина.

Из всего вышесказанного можно сделать следующие выводы:

1) Исполнение обязательства надлежащим субъектом в случае

безвестного отсутствия в некоторых случаях невозможно. Возможна перемена

лица в обязательстве, а именно применение интерцессии.

2) Под существенным изменением обстоятельств стоит понимать безвестное

отсутствие контрагента (гражданина) и в этом случае должна возникать

возможность требования расторжения договора.

4.2. Особенности исполнения отдельных видов договорных обязательств при

безвестном отсутствии контрагента

189 Кулагин М.И. Избранные труды. – М: Статут, 1997. С. 274. 190 Халфина Р.О. Договор в Английском гражданском праве. – М.: Издательство Академии наук СССР,

1959. С. 269.

122

Каждый из договоров имеет свои особенности и специфику при безвестном

отсутствии контрагента.

При анализе влияния безвестного отсутствия на договорные отношения

хотелось бы обратить внимание на кредитный договор.

Предлагается рассмотреть регулирование кредитных отношений при

безвестном отсутствии заемщика.

Кредит является движением ссудного капитала в экономической

деятельности.

С точки зрения права, в соответствии со ст. 819 ГК РФ, отношения,

основанные на кредитном договоре заключаются в том, что в обязанности банка

входит предоставить кредит. Эта обязанность считается исполненной, когда

кредит предоставлен в точном соответствии с условиями, указанными в договоре.

Под основной обязанностью заемщика понимается принятие кредита,

возвращение кредита и уплата процентов за пользование кредитом.

В настоящее время данный вид договоров получил беспрецедентное

развитие. Упрощенная система кредитования физических лиц привела

к увеличению числа потребительских кредитов.

Экономисты придерживаются мнения, что это нормальный процесс,

который типичен для всех развитых стран.

Причинами непогашения долгов могут служить разные обстоятельства –

потеря работы, болезнь или безвестное отсутствие гражданина. Можно с

уверенностью предположить, что ни в одном договоре не предусматривается

безвестное отсутствие контрагента, в том числе и в кредитном договоре.

Представляется, что механизм действия данной нормы в случае безвестного

отсутствия (в период после вступления в силу решения суда о признании

гражданина безвестно отсутствующим) может быть предусмотрен в федеральном

законе «О безвестном отсутствии граждан».

Следует обратить внимание на такой принцип кредитования, как

обеспеченность кредита. Это выражается в необходимости обеспечения защиты

имущественных интересов кредитора при возможном нарушении заемщиком

123

принятых на себя обязательств.

Согласно ст.819 ГК РФ и Федеральному закону «О банках и банковской

деятельности» от 02.12.1990г. № 395-1 (ред. от 03.07.2016) 191 ст.33 определяется

императивное требование – уплата процентов.

В Федеральном законе от 03.07.2016 N 315-ФЗ "О внесении изменений в

часть первую ГК РФ отдельные законодательные акты Российской Федерации" 192

предусматривается, что проценты по ст. 395 ГК РФ рассчитываются исходя из

ключевой ставки, т.е. размер процентов за пользование чужими денежными

средствами определяется по ключевой ставке ЦБ РФ, которая действовала в

конкретные периоды просрочки. Иной способ расчета по-прежнему может быть

предусмотрен законом или договором.

При безвестном отсутствии заемщика происходит нарушение обязательств:

непогашение кредита в установленный срок.

А.С.Комаров отметил, что «решающим критерием установления размера

убытков, возместить которые обязан нарушивший договор контрагент, здесь

выступает не то, насколько могут быть предвидены характер и объем возможного

ущерба, как следствие нарушения договора, а то находится ли возникший ущерб в

причинной связи с нарушением договора»193. Необходимо учитывать это в случае

безвестного отсутствия заемщика.

Также в соответствии со ст. 811 ГК РФ предусматривается, что если иное не

предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не

возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в

размере, предусмотренном п.1 ст.395 ГК РФ, со дня, когда она должна была быть

возвращена, до дня ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов,

предусмотренных п.1.ст.809 ГК РФ.

Мнения о правовой природе процентов высказывались различные.

191 Собрание законодательства РФ. 1996. 5 февраля. N 6. ст. 492. 192 Собрание законодательства РФ. 2016. 4 июля. N 27 (часть II). ст. 4248. 193 Комаров А.С.Ответственность в коммерческом обороте.– М.: Юрид. лит.,1991.С.136.

124

Так, Л.А. Лунц определял проценты как «плату за пользование

капиталом»194.

Б.Л.Хаскельберг и В.В.Ровный считают, что взгляд на проценты годовых

как «плату за пользование капиталом» выводит их « из под действия основных

принципов реализации гражданско – правовой ответственности »195.

Другие авторы рассматривали проценты годовых как «неустойку за

нарушение денежных обязательств»196 и т.д.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда №13, Пленума

ВАС РФ № 14 "О практике применения положений Гражданского кодекса

Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными

средствами" от 08.10.1998 (ред. от 24.03.2016) 197: проценты, предусмотренные п.

1. ст. 811 ГК РФ, являются мерой гражданско-правовой ответственности.

По общему правилу отсутствие вины правонарушителя освобождает его от

гражданско-правовой ответственности, из которого существуют исключения.

Возникает вопрос об обоснованности применения гражданско-правовой

ответственности в отношении безвестно отсутствующего гражданина. Можно

сделать вывод, что в случае безвестного отсутствия заемщика (период после

вступления в силу решения суда о признании гражданина безвестно

отсутствующим) необоснованно применение гражданско-правовой

ответственности.

Целесообразно учитывать обстоятельства, которые приводят к неуплате

кредита, в том числе и безвестное отсутствие гражданина, а именно предложить

следующую редакцию п.1.ст.811:

1. Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда

заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате

проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 настоящего

194 Лунц Л. А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. М.: Статут, 1999, С.96. 195 Хаскельберг Б.Л. Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. – М.:

Статут, 2004. С.222 196 Попов А. Ответственность за неисполнение денежного обязательства // Хозяйство и право. – М.,

1997, № 8. С.74 – 81. 197 Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. N 11. 1998.

125

Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата

займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1

статьи 809 настоящего Кодекса, кроме случая безвестного отсутствия

заемщика (период после вступления в силу решения суда о признании гражданина

безвестно отсутствующим).

Анализируя договоры в связи с безвестным отсутствием стороны

в договоре, нельзя не обратиться к договору поручения.

Целью договора поручения является предоставление участникам

гражданского оборота возможности приобретать права и обязанности, используя

институт представительства. Доверитель поручает совершение определенных

действий поверенному. Действие договора поручения прекращается в случае

признания безвестно отсутствующим (период после вступления в силу решения

суда о признании гражданина безвестно отсутствующим) доверителя или

поверенного.

При этом действие доверенности не прекращается на первой стадии -

фактического безвестного отсутствия (период, когда безвестное отсутствие

юридически не оформлено) – именно в этот период возможны злоупотребления.

Предлагается п.5 и п.6.ст. 188 изложить в следующей редакции:

1. Действие доверенности прекращается вследствие:

смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его

недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, без

вести пропавшим.

смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его

недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, без

вести пропавшим.

В договоре поручения, в силу его фидуциарности, доверительный характер

отношений существует в течение действия договора и распространяется на

ситуацию безвестного отсутствия.

В договоре поручения следует обратить внимание на деятельность

поверенного с превышением полномочий, в случае безвестного отсутствия

126

представляемого. В соответствии со ст.183 ГК РФ, если представляемый

впоследствии не одобрит данную сделку, сделка считается заключенной от имени

и в интересах совершившего ее лица.

Необходимо обратить внимание на Информационное письмо Высшего

Арбитражного Суда РФ от 23 октября 2000 г. за № 57 "О некоторых вопросах

практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской

Федерации"198, где говорится, что такие сделки, если они не одобрены

впоследствии представляемым, должны, в зависимости от конкретных

обстоятельств, считаться, либо ничтожными, либо оспоримыми.

Интересно мнение А.П.Сергеева, что такие сделки надо считать

несостоявшимися. «В последние годы понятие «несостоявшиеся сделки» широко

встречается в практике, особенно в практике арбитражных судов. К числу

несостоявшихся обычно относят сделки, по которым вообще не достигнуто

соглашение сторон (сделка стороной не подписана, оферта не акцептована в

надлежащем порядке и т.п.)»199.

В случае безвестного отсутствия гражданина можно говорить о

несостоявшейся сделке по причине несоблюдения условий действительности

сделки, т.к. оферта не может быть акцептована в надлежащем порядке.

Предлагается дополнить ст.183 Гражданского Кодекса РФ следующим

тезисом: если впоследствии сделка не была одобрена доверителем, а доверитель

фактически безвестно отсутствует, имеет место несостоявшаяся сделка, т.к.

применение последствий сделки к безвестно отсутствующему невозможно.

Это уточнение сделает рассматриваемые отношения более стабильными.

Для исполнения поручения в отношении третьих лиц для поверенного

необходимо наличие доверенности.

Интересно рассмотреть момент прекращения уполномочия в случае

безвестного отсутствия гражданина.

198Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. N 12. 2000. 199 Гражданское право: учеб. в 3-х т. Т. 1. / Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева [и др.]; под

ред. А.П. Сергеева. – М.:ТК Велби, 2008. С. 539.

127

Статья 188 ГК РФ определяет, что действие доверенности прекращается с

момента отмены или отказа, а не с даты, когда другой стороне стало об этом

известно 200, т.е. с момента, когда стало известно о фактическом безвестном

отсутствии (период, когда безвестное отсутствие юридически не оформлено).

Предлагается установить, что в случае безвестного отсутствия действие

доверенности прекращается при наступлении первой стадии безвестного

отсутствия, т.е. с фактического безвестного отсутствия представляемого или

представителя.

С принятием этих поправок договор поручения будет более безопасным.

Исследуя современные проблемы реализации договорного обязательства

при безвестном отсутствии гражданина, нельзя не обратить внимание на договор

ренты.

Современными учеными написаны диссертации201, но особенности

гражданско-правового регулирования отношений ренты при безвестном

отсутствии гражданина никогда не были предметом рассмотрения.

Нельзя не согласиться с Е.А.Яргиной, что «договор ренты относится к тем

поименованным договорам, которые на протяжении всего периода своего

существования порождали многочисленные споры в юридической литературе,

непрекращающиеся и сегодня»202.

Многие авторы отмечают, что особенностью договора ренты является его

алеаторный характер. Исследователь алеаторных договоров в системе рисковых

договоров в гражданском праве Российской Федерации – Т.Ф.Мадагаева говорит,

что «объединяющим началом рисковых договоров позволяющих отграничить их

от иных возмездных меновых договоров, выступает субъективный риск,

выражающийся в возможной неэквивалентности встречного предоставления в

200 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / отв. ред.

О.Н. Садиков. – М.: Юрид. фирма «Контракт»; Инфра-М, 1997. С. 389. 201Например: Доренкова Ю.М. Исполнение договорного обязательства в гражданском праве России.

Автореф. дисс. на соиск.уч. степ. канд.юр. наук.– М.,2000.– 27 с.; Лазарева Е.В. Пожизненная рента в

гражданском праве современной России. Автореф. дисс. на соик. уч. степ. канд.юр. наук.– Томск, 2005.–

26 с.; Маркова О.А.Договор ренты в российском гражданском праве: Автореф. дисс. на соик. уч. степ.

канд.юр. наук. – СПб.,2002. – 23 с. 202 Яргина Е.А.Основные концептуальные проблемы правового регулирования рентных отношений.

Автореф. дис. …канд.юр. наук.– М., 2003. С.4.

128

зависимости от обстоятельства не подвластного воле сторон».203

Цивилисты связывают риск в данном договоре с тем, что причитающиеся

получателю ренты платежи и сроки выплаты являются неопределенными, но

договор ренты имеет и другой аспект риска.

Безвестное отсутствие плательщика ренты вряд ли может быть связано с

заключением договора ренты, а безвестное отсутствие получателя ренты может

быть напрямую связано с договором ренты (в том числе и как результат

противоправных действий).

К договору ренты применимы общие правила о сделках (гл. 9 ГК РФ) и

обязательствах (гл.гл. 22, 25, 26 ГК РФ).

ГК РФ различает три разновидности договора: постоянная рента,

пожизненная рента и пожизненное содержание с иждивением.

Договор пожизненного содержания с иждивением является самым

распространенным и сложным видом данного договора. Именно он представляет

интерес в плане настоящего исследования.

Особенностью данного договора, согласно ст.601 ГК РФ, является передача

в собственность плательщика ренты недвижимости. Обязанностью плательщика

ренты является предоставление ее получателю содержания с иждивением,

которое, согласно указанию в п.1 ст.602 ГК РФ, включает обеспечение

потребностей в жилище, питании и одежде, а если этого требует состояние

здоровья гражданина, также и уход за ним. При передаче под ренту жилого дома

или квартиры получатель ренты по общему правилу оговаривает сохранение за

собой права проживать в передаваемом помещении, возлагая оплату жилья и

коммунальных услуг на плательщика ренты (или в счет получаемых от него

периодических денежных платежей). Гарантии прав получателя ренты указаны в

ст. 587 ГК РФ.

Нельзя не согласится с С.А.Хохловым, что « необходимы твердые гарантии

стабильности рентных обязательств и введение мер, обеспечивающих защиту

203 Мадагаева Т.Ф. Алеаторные договоры в системе рисковых договоров в гражданском праве

Российской Федерации. Автореферат дисс. на соик. уч. степ. канд. юрид. наук.– Томск., 2014. С.16.

129

прав получателя ренты »204.

В соответствии со ст.584 ГК РФ, договор ренты должен быть заключен

в нотариальной форме.

Можно согласиться с М.Н.Рахваловой, что «присутствие представителя

органа опеки и попечительства было бы полезным при заключении договора

пожилыми гражданами, что ни в коей мере не ограничивает их права»205.

Обязательство пожизненного содержания с иждивением напрямую связано

с личностью рентополучателя. Особенность договора пожизненного содержания

с иждивением состоит в том, что предметом договора является исполнение

обязанностей в натуре.

В случае безвестного отсутствия получателя ренты совершение обязанности

в натуре представляется невозможным. Нельзя не согласиться с исследователем

договора ренты Е.В.Лазаревой: «если прекращают свое действие все взаимные

права и обязанности сторон, составляющие содержание обязательства, а так же не

происходит возникновения каких-либо дополнительных обязанностей, то в этом

случае можно говорить о прекращении обязательств»206.

Представляется, что безвестное отсутствие получателя ренты является

самостоятельным основанием прекращения обязательства ренты пожизненного

содержания с иждивением.

В этом случае имеет место не изменение субъектного состава, а отсутствие

субъекта. При котором рентное обязательство должно прекратиться, так как носит

личный характер.

В целях эффективного правового регулирования необходимо внести

изменения в п.1 ст. 605 ГК РФ:

Обязательство пожизненного содержания с иждивением прекращается:

а) смертью получателя ренты;

б) признанием получателя ренты в установленном законом порядке

204 Хохлов С.А. Избранное / Науч. ред. П.В.Крашенинников. – М.: Статут, 2012. С.260. 205 Рахвалова М.Н. Отказополучатели и получатели ренты как субъекты жилищных правоотношений:

монография. – Новосибирск: Изд-во НГТУ, 2009. С. 118. 206 Лазарева Е.В. Пожизненная рента в гражданском праве современной России. – Томск: Изд-во

Томского ун-та, 2006. С. 130.

130

безвестно отсутствующим.

Прекращение обязательства пожизненного содержания с иждивением

влечет за собой и прекращение жилищного правоотношения. Необходимо

учитывать следующее: пожизненный рентный договор может быть заключен на

период жизни гражданина, передающего жилье под выплату ренты, либо на

период жизни другого указанного им гражданина.

Допускается установление пожизненной ренты в пользу нескольких

граждан, доли которых в праве на получение ренты, как правило, считаются

равными (чаще всего это супруги, но возможны и другие варианты свойства или

родства).

Представляется целесообразным рассмотреть прекращение обязательства

совпадением должника и кредитора в одном лице.

В случае фактического безвестного отсутствия (период, когда безвестное

отсутствие юридически не оформлено) получателя ренты, при этом плательщик

ренты является наследником получателя ренты, в соответствии со ст. 413 ГК РФ

происходит прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в

одном лице. Но до признания гражданина безвестно отсутствующим (период

после вступления в силу решения суда о признании гражданина безвестно

отсутствующим) плательщик ренты может владеть и пользоваться имуществом

пропавшего.

Можно предположить, что внесение в договор ренты условия о

последствиях безвестного отсутствия получателя ренты могло бы быть

целесообразным, что никак не ограничивало бы их права.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

1) безвестное отсутствие получателя ренты является самостоятельным

основанием прекращения обязательства ренты пожизненного содержания с

иждивением (т. к. обязательство носит личный характер);

2) в целях эффективного правового регулирования договора ренты (в случае

безвестного отсутствия) необходимо внести изменения в ст. 605 ГК РФ.

131

Помимо общего вида договоров, ГК РФ выделяет отдельные типы

договоров, которые регулируют особые случаи договорных отношений.

В связи с этим интересно рассмотреть особенности изменения и

расторжения предпринимательского договора при безвестном отсутствии

контрагента.

В действующем законодательстве РФ отсутствует понятие

«предпринимательский договор», но анализ норм ГК РФ позволяет сделать вывод

о наличии договоров и обязательств, связанных с осуществлением

предпринимательской деятельности или в ее сфере.

В основе выделения предпринимательских договоров лежит субъективный

критерий, т.е. совершение соответствующей сделки специфическим субъектом –

предпринимателем.

Имея специфические особенности, предпринимательский договор требует

особых норм, регулирующих его. Это выражается в особенностях гражданско-

правовой ответственности субъектов предпринимательской деятельности.

В соответствии с п.3 ст. 401 ГК РФ, лицо, не исполнившее или

ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении

предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой

силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях

обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся в частности, нарушение

обязанности со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для

исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, в случае

нарушения обязательств, обязаны нести ответственность, независимо от наличия

вины данных лиц. Думается, что намерения законодателя были самыми

позитивными − сделать оборот стабильным, а ответственность предпринимателя

− всеобъемлющей.

Данная концепция не является новеллой – Х.Мазо разрабатывал принцип

объективной ответственности за причинение ущерба, согласно которому «нет

132

никаких обстоятельств, отягчающих или смягчающих вину причинителя, ‒ сам

факт причинения обязывает к восстановлению ущерба, независимо от поведения

субъекта »207.

Интересно замечание Т.Ф.Мадагаевой, что «риск, присущий

предпринимательской деятельности, является одной из причин установления

более жестких механизмов ее правового регулирования»208.

Приводя эти мнения нельзя не обратить внимание и на противоположные

суждения.

Ясно высказывание Иеринга «Не ущерб сам по себе обязывает к его

возмещению, а вина»209.

А.Г.Мартиросян задает справедливый вопрос: «По какой причине институт

риска, который в трудовом, уголовном и других отраслях права воспринимается

как обстоятельство, исключающее ответственность, в гражданском праве таковым

не является? » 210.

В тоже время необходимо учитывать, что: «деятельность предпринимателя

связана с повышенным риском по сравнению с обычным риском других

субъектов, поскольку зависит сразу от нескольких обстоятельств, неподваласных

воле предпринимателя»211.

Интересно мнение Е.С.Каплуновой – включать в договоры раздел со

следующим названием: ««Иные, помимо непреодолимой силы, основания

освобождения от ответственности», которое соответствует диспозитивному

характеру п.3 ст.401 Гражданского кодекса РФ, допускающему помимо

207H.Mazeand.Traite theorique et practique de la responsabilite civile delictuelle.1938. Цит. по: Агарков

М.М.Избранные труды по гражданскому праву. Т.2. Общее учение об обязательствах и его отдельных

видах. М.: Статут, 2012. С.112. 208 Мадагаева Т.Ф. Алеаторные договоры в системе рисковых договоров в Гражданском праве

Российской Федерации: Автореферат. дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. Томск. - 2014. С. 30. 209 Цвайгерт К., Кейтц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права / Т.2.–

М.,1998. – С.406. 210 Мартиросян А.Г.Теория риска в гражданском праве РФ: монография.‒ Москва: Проспект, 2016.С.21. 211 Мадагаева Т.Ф. Алеаторные договоры в системе рисковых договоров в Гражданском праве

Российской Федерации: Автореферат. дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. Томск. - 2014. С. 30.

133

непреодолимой силы (как основания освобождения от гражданско-правовой

ответственности) иное положение, предусмотренное законом или договором»212.

Понятие «иные» могло бы включать в себя и безвестное отсутствие

граждан. Безвестное отсутствие гражданина при осуществлении

предпринимательского договора в большинстве случаев приводит к

невыполнению условий договора и невозможности урегулирования конфликтов

интересов контрагентов договоров.

В середине XX века профессор А.В.Венедиктов предлагал установить

«конкретный перечень препятствий к исполнению договора»213.

Данный перечень при осуществлении предпринимательской деятельности

был бы весьма востребован.

Основанием изменения и расторжения предпринимательского договора

является существенное изменение обстоятельств. В исследовании уже

говорилось, что одной из проблем, возникающих при безвестном отсутствии,

является то, что безвестное отсутствие не рассматривается как существенное

изменение обстоятельств. Если безвестное отсутствие (период, после вступления

в силу решения суда о признании гражданина безвестно отсутствующим).

При этом нельзя считать все предпринимательские договоры рисковыми.

Под договорным риском понимается «опасность возникновения неблагоприятных

последствий (имущественного или личного характера), относительно которых

неизвестно, наступят они или нет»214.

Одним из неблагоприятных последствий является фактическое безвестное

отсутствие предпринимателя (период, когда безвестное отсутствие юридически не

оформлено). Данное явление связывают с осуществлением предпринимательской

деятельности и вопреки существующей презумпции, – презумпции жизни

безвестно отсутствующего гражданина, в отношении пропавшего

212 Каплунова Е.С. Непреодолимая сила и смежные с ней понятия. Дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид.

наук. Томск. 2005.С.6. 213 Венедиктов А.В. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х томах. Т. 1. − М.: Статут, 2004.

С.450. 214 Собчак А.А. О некоторых спорных вопросах общей теории правовой ответственности //

Правоведение №1. 1968. С.55.

134

предпринимателя презюмируется смерть.

Представляется уместным привести следующий пример: в

железнодорожный межрайонный следственный отдел следственного управления

Следственного Комитета по Новосибирской области из отдела полиции №1

«Центральный» Управления МВД России по г. Новосибирску поступил материал

проверки по заявлениям Щ-ной С.А. и З-вой Н.Е., по факту безвестного

исчезновения ее родственников И-вой А.П., 09.03.1938 года рождения и М-ова Д.

А. 06.09.1964 года рождения. В ходе проведения доследственной проверки было

установлено, что И-ва А. П. 09.03.1938 года рождения, проживающая по адресу: г.

Новосибирск, ул. Державина, д.61 кв.8, являлась индивидуальным

предпринимателем и имела постоянный доход от торговли производимой ею на

территории «Центрального рынка» г. Новосибирска. В настоящий момент

сведения о местонахождении И-ой А.П.и М-ова Д.А. (ее сына) отсутствуют, на

своем рабочем месте М-ов Д.А. не появляется, телефоны, находящиеся в

пользовании М-ова Д.А. отключены, И-ва А.П. с 26.08.2013 также по месту

работы не является, предметы, и вещи с торговой точки оставлены без присмотра,

сотовый телефон И-ой А.П. отключен. Указанные обстоятельства явно

свидетельствуют о возможном совершении в отношении М-ова Д.А. и И-ой А.П.

преступления, предусмотренного п. «а» ч.2 ст. 105 УК РФ 215.

Следует обратить внимание на тот факт, что безвестное отсутствие

непосредственно связано с юридической презумпцией, которая не закреплена в

норме права, но ее можно вывести из норм института гражданского права.

Введение другой презумпции (т.е. презумпции смерти) изменит саму сущность

правового явления, при этом необходимо учитывать, что предположение «о

соответствии факта действительности, основана на высокой степени вероятности,

которая, тем не менее, не может всегда квалифицироваться в качестве

215Архив Железнодорожного межрайонного следственного отдела следственного управления

Следственного Комитета по Новосибирской области из отдела полиции №1 «Центральный» Управления

МВД России по г. Новосибирску. Дело № 201/837044-13.

135

объективной истины»216.

Презумпция основывается на повторяемости жизненных ситуаций, но на

практике явка некоторых категорий безвестно отсутствующих граждан является

достаточно редкой, хотя, к сожалению, общей статистики не существует.

Представляется, что возможно изменение презумпции жизни по отдельным

категориям граждан, где вероятность жизни при безвестном отсутствии

гражданина является очень низкой. К данной категории относятся и

предприниматели.

Криминалисты отмечают, что «рост числа лиц, находящихся в розыске как

без вести пропавших, напрямую связан с ростом количества преступлений,

сопряженных с похищением, убийством человека, сокрытием или уничтожением

тела жертвы. Эта тенденция подтверждается статистическими данными ГИАЦ

МВД России»217.

Целесообразно говорить о необходимости изменения презумпции в

отношении пропавшего предпринимателя и сокращения срока подачи заявления в

суд о признании безвестно отсутствующим предпринимателя до шести месяцев.

Возможно введение в гражданское законодательство РФ нормы, согласно

которой суд вправе признать лицо безвестно отсутствующим в сокращенные

сроки, если ему представлены убедительные доказательства того, что

предприняты все меры для розыска пропавшего лица. Это должно быть

соотнесено с теми действиями и сроками, которые имеют непосредственное

отношение фактическому безвестному отсутствию (периоду, когда безвестное

отсутствие юридически не оформлено), подача заявления в полицию, принятие

заявления и т.д.

Это могло бы обеспечить прозрачность предпринимательского договора, а

так же позволило решить вопрос о расторжении предпринимательского договора.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

216 Боннер А.Т. Установление обстоятельств гражданских дел на основе юридических предположений.

/ Боннер А.Т. Избранные труды по гражданскому процессу. – СПб.: Издательский Дом С.- Петерб. гос.

ун-та. 2005. С. 812. 217 Гринева Д.А. Розыск без вести пропавших лиц: Правовой, оперативно-розыскной и

криминалистический аспекты. Дисс. на соиск.уч. степ. канд. юрид. наук. – Калининград, 2006.С.6.

136

1) повышенная ответственность не должна распространяться на

предпринимателя в случае его безвестного отсутствия;

2) в случае безвестного отсутствия предпринимателя представляется

целесообразным презюмировать пропавшему предпринимателю смерть,

и сократить сроки подачи заявления о признании безвестно отсутствующим

предпринимателя до шести месяцев;

3) введение в гражданское законодательство РФ нормы, согласно которой

суд вправе признать лицо безвестно отсутствующим в сокращенные сроки, если

ему представлены убедительные доказательства того, что предприняты все

меры для розыска пропавшего лица могло бы существенно повлиять на развитие

института безвестного отсутствия граждан.

Проблемы безвестного отсутствия контрагента затрагивают все договоры.

Каждый из договоров имеет свои особенности и специфику при безвестном

отсутствии контрагента.

137

Заключение

В проведенной работе предпринята попытка исследовать проблему

безвестного отсутствия граждан. Изучение специфики института безвестного

отсутствия граждан необходимо для дальнейшего совершенствования

законодательства и правоприменительной практики.

Цель исследования – раскрыть правовую сущность и последствия

безвестного отсутствия физического лица, в целом достигнута, поставленные для

достижения цели задачи решены. Предложения, которые не получили достаточно

полного освещения могут потребовать дальнейшего исследования. Определение

рамок исследования, его предмета, объекта и методологии, позволило получить

результаты, которые отражены в конкретных выводах и предложениях.

I. Изучение правового явления безвестного отсутствия граждан

позволило более обосновано воспринимать нормы дореволюционного

российского законодательства, которое решало проблему социального статуса

безвестно отсутствующего и судьбу его имущества.

В советский период были приняты различные нормативные акты, в которых

регулировалось положение безвестно отсутствующих граждан и членов их семей.

Впоследствии некоторые из принятых норм были отменены, что привело к

ограничению правового регулирования безвестного отсутствия граждан.

В тот период безвестное отсутствие гражданина регистрировалось как акт

гражданского состояния. Нормы советского законодательства в переходный

период 90-х г. г. XX столетия стали заменяться нормами новых законов РФ,

многие из которых остались без изменения.

При принятии нового ГК РФ, законодателем была отмечена важность этой

группы норм и внесены некоторые изменения в гражданско-правовое

регулирование. Новеллой стала передача имущества в доверительное управление,

в соответствии со ст. 43 ГК РФ. Практически все государства на постсоветском

пространстве имеют нормы процессуального и материального характера, которые

регулируют охрану интересов безвестно отсутствующего лица и решают

имущественные проблемы безвестно отсутствующих граждан.

138

II. Несмотря на все более частое употребление терминов «без вести

пропавший гражданин», «безвестно отсутствующий гражданин» и «безвестное

отсутствие» российское законодательство не предлагает единого подхода к их

определению. Для более точного определения понятия «без вести пропавшего»

гражданина предложены критерии классификации пропажи без вести. По

поведению предложено различать добросовестную и недобросовестную пропажу

без вести. По субъектному составу – пропажа без вести недееспособных

граждан; частично (неполностью) дееспособных и дееспособных граждан. По

правовым последствиям – без вести пропавший гражданин признан безвестно

отсутствующим; без вести пропавший гражданин объявлен умершим; явка

гражданина признанного безвестно отсутствующим; явка гражданина

признанного безвестно отсутствующим, явка гражданина объявленного умершим.

Предлагается следующее определение: «без вести пропавший» – это

гражданин, по поводу исчезновения которого зарегистрировано заявление в

органах внутренних дел.

Понятие «без вести пропавший» не идентично понятию «безвестно

отсутствующий», которое употребляется в нормах ГК РФ.

Анализ признаков безвестного отсутствия для признания гражданина

безвестно отсутствующим позволяет сделать вывод, что: «безвестно

отсутствующий» – это гражданин, место пребывания которого неизвестно в

течение одного года и в отношении которого вступило в силу решение суда о

признании его безвестно отсутствующим.

При этом «безвестное отсутствие» – это гражданское состояние

фактического характера, характеризующееся отсутствием сведений в месте

жительства физического лица в течение определенного срока о месте

пребывания этого лица и правового характера, обусловленного вынесенным судом

решением о признании гражданина безвестно отсутствующим.

Определение этого понятия дается на основании вывода, что правовую

природу безвестного отсутствия необходимо рассматривать в следующих

аспектах: 1) гражданское состояние. В силу одних юридических фактов это

139

состояние носит фактический, а не правовой характер (отсутствие сведений о

месте пребывания лица в месте жительства, и срок, в течение которого эти

сведения отсутствуют). В силу судебного решения о признании лица безвестно

отсутствующим состояние лица изменяется, и длится до тех пор, пока не будет

прекращено. Так же правовую природу безвестного отсутствия необходимо

определить как: 2) институт в системе гражданского права (как отрасли права). В

гражданском праве безвестное отсутствие граждан можно считать составной

частью института «гражданское состояние», т.к. рассматриваемое явление

неотделимо от этого института, в который так же входят нормы о других видах

гражданского состояния (тех, которые регистрируются в ЗАГС).

Эти нормы в свою очередь входят в состав норм, определяющих

гражданско-правовой статус физического лица, как участника гражданских

правоотношений. Институт безвестного отсутствия граждан можно назвать

комплексным, межотраслевым институтом законодательства, призванным

выполнять специфические функции.

Потребность в нормах о безвестном отсутствии ощущается в других

разделах ГК РФ, таких как: договоры, сделки, ответственность и другие. Следует

говорить о путях реабилитации данной группы норм, о создании детально

разработанного федерального закона «О безвестном отсутствии граждан».

Необходимость данного закона существует потому, что причин, порождающих

безвестное отсутствие, много, а цивилистических норм для регулирования данной

группы отношений, недостаточно (ст.ст. 42 - 45 ГК РФ).

В федеральный закон «О безвестном отсутствии граждан» автором

предлагается включить определение основных понятий: «без вести пропавший»,

«безвестно отсутствующий», определить основные права безвестно

отсутствующего, без вести пропавшего, а также предпосылки, порядок

приобретения и прекращения статуса безвестно отсутствующего, его содержание

и гарантии прав.

Кроме того, в федеральном законе необходимо определить структуру

имущества безвестно отсутствующего гражданина, способы проведения учета,

140

оценки и документального оформления имущества безвестно отсутствующего

гражданина; следует предусмотреть компенсацию за несохраненное имущество

безвестно отсутствующего, а также урегулировать режим договорных

обязательств безвестно отсутствующего гражданина.

Необходимо говорить об актуальности принятия специального закона о

безвестном отсутствии, что предусмотрено в ст.43 ГК РФ, хотя с позиции

законодателя, возможно, более целесообразным являлось бы появление закона

объединяющего два института: безвестного отсутствия и объявления умершим.

III. Выделение стадий безвестного отсутствия как протяженного во времени

явления, обусловлено совершением определенных действий, на каждой стадии

безвестного отсутствия.

Первая стадия: фактическое безвестное отсутствие (период, когда

безвестное отсутствие юридически не оформлено).

Выделение этой стадии обусловлено тем, что в отношении без вести

пропавшего гражданина существует правовое регулирование и совершаются

действия, влекущие за собой различные правовые последствия.

Вторая стадия: юридическое безвестное отсутствие (период после

вступления в силу решения суда о признании безвестного отсутствия).

Законодатель признает гражданина безвестно отсутствующим не с момента,

когда он фактически пропал, а с момента вступления в силу решения суда о

признании его таковым.

Третья стадия: явка гражданина, признанного безвестно отсутствующим и

связанные с этим фактом последствия.

Обособление этой стадии обусловлено возникновением правоотношений

непосредственно связанных с указанным состоянием с участием лица,

утратившего статус безвестно отсутствующего. Деление на стадии имеет

практическое и юридическое значение.

IV. Использование известной правовой модели позволило утверждать, что

правовой статус безвестно отсутствующего гражданина является общим и

специальным, что определяется специальными правами. Если гражданин без

141

вести пропал или признан безвестно отсутствующим ‒ он может фактически

находиться в живых и обладать правоспособностью в полном объеме. В законе

комплекс прав безвестно отсутствующего гражданина представлен специальными

правами, что составляет содержание специального правового статуса.

Предпосылками для возникновения этого статуса являются определенные

условия. Подтверждением специального статуса является решение суда о

признании гражданина безвестно отсутствующим. Предпосылками прекращения

статуса являются определенные юридические факты: явка лица и отмена решения

о признании гражданина безвестно отсутствующим, а так же объявление

безвестно отсутствующего гражданина умершим.

V. Исходя из необходимости защиты имущества безвестно отсутствующего

гражданина в случае его явки, необходимо принимать во внимание правовые

последствия приватизации имущества (жилого помещения, земельного участка)

которая была проведена без учета интересов безвестно отсутствующего.

Предложено применение таких мер, как реприватизация, ответственность за

сохранность имущества безвестно отсутствующего, выплата денежной

компенсации в случае несохранности данного имущества, а так же закрепление

особого правового режима имущества безвестно отсутствующего для обеспечения

охраны его прав.

VI. Специфика темы показала необходимость акцентирования внимания на

исполнении договорного обязательства в случае безвестного отсутствия

гражданина.

(1) В кредитном договоре повышенные проценты рассматриваются в

качестве меры гражданско-правовой ответственности, при этом применение

гражданско-правовой ответственности в отношении безвестно отсутствующего

является необоснованным.

Предлагается следующая редакция п.1.ст.811:

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда

заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате

проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 настоящего

142

Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата

займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом

1 статьи 809 настоящего Кодекса, кроме случаев признания заемщика

в установленном законом порядке безвестно отсутствующим.

(2) В договоре поручения целесообразно прекращения действия

доверенности во время первой стадии – фактического безвестного отсутствия

(период когда безвестное отсутствие юридически не оформлено).

Предлагается п.5 и п.6.ст. 188.изложить в следующей редакции:

Действие доверенности прекращается вследствие:

смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его

недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, без

вести пропавшим.

смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его

недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, без

вести пропавшим.

(3) В целях закрепления в законодательстве особенностей реализации

договора пожизненного содержания с иждивением предлагается пункт 1ст. 605

изложить в следующей редакции:

Обязательство пожизненного содержания с иждивением прекращается:

а) смертью получателя ренты;

б) признанием получателя ренты в установленном законом порядке

безвестно отсутствующим.

Безвестное отсутствие получателя ренты является самостоятельным

основанием прекращения обязательства ренты пожизненного содержания

с иждивением.

(4) В предпринимательском договоре (как особом типе договора)

повышенная ответственность (независимо от вины) не должна распространяться

на случаи безвестного отсутствия предпринимателя. Безвестное отсутствие

следует рассматривать как существенное изменение обстоятельств в договоре. В

случае безвестного отсутствия предпринимателя необходимо презюмировать

143

пропавшему предпринимателю смерть, и сократить сроки подачи заявления

о признании безвестно отсутствующим предпринимателя до 6 месяцев;

Вышеизложенные и другие выводы позволяют разработать конкретные

рекомендации по совершенствованию гражданского законодательства РФ.

С учетом не проработанности института безвестного отсутствия граждан

в исследовании не ставилась задача предложить решение по всем проблемам,

которые возникают в процессе правового регулирования безвестного отсутствия

граждан. Вместе с тем данная работа может являться базой для дальнейшего

исследования.

144

Список использованной литературы

Действующие нормативные правовые акты

1. Всеобщая декларация прав человека: принята Генеральной Ассамблей

ООН от 10 декабря 1948 г. // Российская газета. 1995. № 67.

2. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по

гражданским, семейным и уголовным делам: принята в г. Минске 22 января 1993

г. (ред. от 28.03.1997) // Собрание законодательства РФ. 1995. № 17. Ст. 1472.

3. Конституция Российской Федерации: принята всенародным

голосованием 12 декабря 1993 г. (ред. от 21.07.2014) // Собрание законодательства

РФ. 2014. № 31. Ст. 4398.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая):

федеральный закон от 30.11.1994 № 51-Ф (ред. от 03.07.2016) // Собрание

законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая):

федеральный закон от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 23.05.2016) // Собрание

законодательства РФ. 1996. № 5. Ст. 410.

6. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья):

федеральный закон от 26.11.2001 № 146-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // Собрание

законодательства РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.

7. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации:

федеральный закон от 14.11.2002 №138-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // Собрание

законодательства РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.

8. Жилищный кодекс Российской Федерации: федеральный закон от

29.12.2004 № 188-ФЗ (ред. от 06.07.2016) // Собрание законодательства РФ. 2005.

№ 1 (ч. 1). Ст. 14.

9. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате: (утв.

ВС. РФ 11.02.1993 № 4462-1) (ред. от 03.07.2016) // Ведомости СНД и ВС РФ.

1993. № 10. Ст. 357.

145

10. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ Об адвокатской

деятельности и адвокатуре в Российской Федерации (ред. от 02.06.2016) //

Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 23. Ст. 2102.

Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 О банках и банковской

деятельности // Собрание законодательства РФ. 1996. № 6. Ст. 492. (ред. от

03.07.2016)

11. О введении в действие части первой Гражданского кодекса

Российской Федерации: федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ (ред. от

30.03.2016) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3302.

12. О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса

Российской Федерации: федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ //

Собрание законодательства РФ. 2006. № 52.(ч.1) Ст. 5497.

13. О введении в действие Жилищного кодекса РФ: федеральный закон от

29 декабря 2004 г. № 189-ФЗ (ред. от 29.02.2016) // Собрание законодательства

РФ. 2005. № 1 (ч. 1). Ст. 15.

14. Об опеке и попечительстве: федеральный закон от 24 апреля 2008 г. N

48-ФЗ (ред. от 28.11.2015) // Собрание законодательства РФ. 2008. № 17. Ст.1755.

15. Закон Российской Федерации от 25 июня 1993 г. № 5242- I О праве

граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места

пребывания и жительства в пределах Российской Федерации // Ведомости Совета

Народных Депутатов и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. № 32.

Ст. 1227. (ред. от 02.06.2016)

16. Постановление Правительства РФ от 17 июля 1995 г. № 713 Об

утверждении Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с

регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах

Российской Федерации и перечня лиц, ответственных за прием и передачу в

органы регистрационного учета документов для регистрации и снятия с

регистрационного учета граждан Российской Федерации по месту пребывания и

по месту жительства в пределах Российской Федерации // Собрание

законодательства РФ. 1995. № 30. Ст. 2939. (ред. от 05.02.2016)

146

17. Инструкция об организации и тактике розыскной работы. Утверждена

приказом Министерства Внутренних Дел Российской Федерации от 5 мая 1993 г.

№ 213 ДСП. Документ не опубликован.

18. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий

нотариусами Украины: утв. приказом Министерства юстиции Украины от 03

марта 2004г. №20/5. // Официальный Вестник Украины 2004, № 10 от 26.03.2004,

ст. 639.

19. Об утверждении необходимых нормативных актов по реализации

Семейного кодекса Республики Узбекистан: постановление Кабинета Министров

Узбекистана от 12.04.1999 г. № 171 // СП Правительства Республики

Узбекистан.1999. №4. Ст. 18.

20. Об утверждении Порядка совершения нотариальных действий

нотариусами Украины // приказ Министерства юстиции Украины от 22 февраля

2012 г. №296 / 5 // Официальный вестник Украины 2012, №17, от 07.03.2012, ст.

632.

21. Об утверждении Правил регистрации актов гражданского состояния:

постановление Кабинета Министров Узбекистана от 14 ноября 2016 г. № 387 //

Собрание законодательства Республики Узбекистан. 2016.№50 (758) Ст. 566.

Нормативные правовые акты, утратившие силу.

1. Гражданский кодекс РСФСР от 31 октября 1922 г. // СУ РСФСР. 1992.

№ 71. Ст. 904.

2. Гражданский кодекс РСФСР: утв. ВС РСФСР 11 июня 1964 г. (ред. от

26.11.2001) // Ведомости ВС РСФСР. 1964. № 24. Ст. 407.

3. Гражданский процессуальный кодекс РСФСР: утв. ВС РСФСР 11

июня 1964 (ред. от 31.12.2002) // Ведомости ВС РСФСР. 1964. № 24. Ст. 407.

4. Инструкция о порядке ведения трудовых книжек на предприятиях, в

учреждениях и организациях, утвержденная Постановлением Госкомтруда СССР

147

от 20 июня 1974 г. № 163 (редакции от 19.10.1990) // Бюллетень Госкомтруда

СССР. 1974. № 9.

5. Кодекс законов о браке, семье и опеке от 19 ноября 1926 г. // СУ

РСФСР. 1926. № 82. Ст. 612.

6. Кодекс законов о труде Российской Федерации: (утв. ВС РСФСР

09.12.1971 (ред. от 24.01.2002)) // Ведомости ВС РСФСР. 1971. № 50. Ст. 1007.

7. О введении в действие Положения о Государственном нотариате

РСФСР: постановление ВЦИК и СНК РСФСР от 20 июля 1930 г. // СУ РСФСР.

1930. № 38. Ст. 476.

8. Об утверждении принятых Президиумом Всероссийского

центрального исполнительного комитета постановлений об изменении и

дополнении кодексов РСФСР: постановление ВЦИК от 29 ноября 1928 // Собр.

узак. 1923. № 54, ст. 530.

9. О льготах для семей военнослужащих и без вести пропавших на

фронтах Отечественной Войны: постановление Совета Народных Комисаров

СССР № 632 от 4 июня 1943 г. // СП СССР, 1943, N 8, ст. 140.

10. Об изменении статьи 12 Гражданского кодекса РСФСР и примечания

к ней, исключении приложения 2 к статье 12 и дополнении названного кодекса

статьей 60-а: постановление ВЦИК и СНК РСФСР от 27 мая 1929 г. // СУ РСФСР.

1918. № 56. ст. 624.

11. Об утверждении Положения об обеспечении в порядке социального

страхования инвалидов труда и членов семейств, умерших или безвестно

отсутствующих застрахованных и инвалидов труда: постановление ЦИК и СНК

СССР от 28 августа 1925 г.// СЗ СССР. 1925. № 57. ст. 429.

12. О порядке признания фактических брачных отношений в случае

смерти или пропажи без вести на фронте одного из супругов: указ Президиума

Верховного Совета СССР от 10 ноября 1944 г. // СЗ СССР.1990. т.2, ст.156.

13. О праве получения содержания из имущества лиц, объявленных

отсутствующими, и о судебном признании пропавших умершими: декрет СНК

РСФСР от 17 июня 1918 // СУ РСФСР, 1918, № 56, ст. 624.

148

14. Об изменении порядка публикации по делам о расторжении браков и

о перемене фамилии, об опеке, о социальном обеспечении, о безвестном

отсутствии и изменении наименований органов, ведущих вышеуказанные акты:

декрет ВЦИК и СНК от 27 сентября 1921// СУ РСФСР, 1921, № 67,ст.512.

15. Об орденах и медалях СССР умерших или безвестно отсутствующих

награжденных (Протокол N 9, п. 161) // "Законы, принятые ВС СССР, и указы

Президиума ВС СССР (1938 г. - 1/IV 1944 г.)". М., 1944 г.

16. Об ответственности военнослужащих за сдачу в плен и оставление

врагу оружия: приказ Ставки Верховного Главного Командования Красной

Армии № 270 от 16 августа 1941 г. // Приказы народного комиссара обороны

СССР. 22 июня 1941 г. — 1942 г. — М.: Терра, 1997. — Т. 13 (2—2). — С. 58—

60 — (Русский архив: Великая Отечественная).

17. Об утверждении Положения о государственном Нотариате РСФСР:

указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 30 сентября 1965 г. (ред. от

28.06.1972) // Ведомости ВС РСФСР. 1965. № 40. Ст. 991.

18. Об утверждении Положения об обеспечении в порядке социального

страхования инвалидов труда и членов семейств, умерших или безвестно

отсутствующих, застрахованных и инвалидов труда: постановление ЦИК и СНК

СССР 28 августа 1925 г. // Собрание законодательства СССР. 1925. № 57. Ст. 429.

19. Об утверждении принятых Президиумом Всероссийского

центрального исполнительного комитета постановлений об изменении и

дополнении кодексов Р.С.Ф.С.Р.: постановление ВЦИК от 29 ноября 1928 г. // СУ

РСФСР. 1929. № 22. Ст. 233.

20. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик: утв.

ВС СССР 31.05.1991 № 2211-1 (ред. от 26.11.2001) // Ведомости СНД и ВС СССР.

1991. № 26. Ст. 733.

21. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате: (утв.

ВС РФ 11.02.1993) № 4462-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357.

22. Постановление ЦИК и СНК СССР от 28 августа 1925 года «Об

утверждении Положения об обеспечении в порядке социального страхования

149

инвалидов труда и членов семейств, умерших или безвестно отсутствующих

застрахованных и инвалидов труда». // СЗ СССР, 1925, N 57, ст. 429.

Акты судебной практики

1. О внесении дополнения в постановление Пленума Верховного Суда

Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской

Федерации от 8 октября 1998 года № 13/14 «О практике применения положений

Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование

чужими денежными средствами»: постановление Пленума Верховного Суда РФ и

Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. № 34/15 //

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 3 О применении судами

законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака: постановление

Пленума ВС РФ от 5 ноября 1998 г. № 15 (ред. от 06.02.2007) // Бюллетень

Верховного Суда РФ. 1999. № 1.

2. О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при

разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных

прав» постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего

Арбитражного Суда РФ от 29 апреля 2010 г. № 10/22 // Бюллетень Верховного

Суда РФ. 2010. № 7.

3. О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского

кодекса Российской Федерации. Информационное письмо Президиума Высшего

Арбитражного Суда РФ от 23 октября 2000 г. № 57 // Вестник ВАС РФ. 2000. №

12.

Архивные дела судебных органов

1. Дело № 7127 / 2008 архива суда Железнодорожного районного г.

Новосибирска.

2. Дело № 2-808 / 2014 2-808 / 2014~М708 / 2014 М-708 / 2014 архива

районного суда г. Губкин Белгородской области.

3. Дело № 2-4335 / 2017 М-1901 / 2017 архива Московского районного

150

суда г. Санкт - Петербурга.

4. Дело № 201 / 837044-13 архива Железнодорожного межрайонного

следственного отдела следственного управления Следственного Комитета по

Новосибирской области из отдела полиции №1 «Центральный» Управления МВД

России по г. Новосибирску.

5. Определение Верховного суда Российской Федерации от 29 апреля

2014 г. № 48-КГ 14-3 // СПС «Консультант плюс».

Монографии, научные статьи, учебная литература

1. Descrierеa CIP a Camerei Nationale a Cartii Codul civil a Republicii

Moldova (Responsabil de еditie conf.univ.dr.Lidia Macovei).‒ Ch.: «Cartea S.A. »,

2002 (F.E.‒ P. «Tipogr.Centrala»). ‒ 892 p.

2. Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву //

Избранные труды по гражданскому праву. В 2 т. Т.I. – М.:АО «Центр ЮрИнфор»,

2002. – 490с.

3. Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. Т.2 Общее

учение об обязательствах и его отдельных видах. М.: Статут, 2012. – 535 с.

4. Агуреев А.Н. Последствия безвестного отсутствия гражданина в

Гражданском праве России. // Вестник Томского Государственного университета.

Право. – № 315. 2008 – С. 110.

5. Алексеев С.С.Общие дозволения и запреты в советском праве. М.:

Юридическая литература, 1998. – 288 с.

6. Александров Н.Г. Законность и правоотношения в советском

обществе.– М.:Госюриздат,1955. – 176 с.

7. Анненков К.Н. Местожительство и безвестное отсутствие / К.

Анненков // Журнал Гражданского и Уголовного Права. – СПб., 1893. – Книга 8

(Октябрь). – С. 1 – 34.

8. Атмажитов В.М., Лукашев В.А. Розыскная работа оперативных

аппаратов ОВД. М.,1987. – 104 с.

151

9. Ананичева Н.А. Договор доверительного управления имуществом

гражданина, признанного российским законодательством безвестно

отсутствующим. Вестник БИСТ / №1(9), МАРТ 2011. – С.112-114.

10. Баранов В.М., Кузнецов А.П., Маршакова Н.Н. Классификация в

российском законодательстве (теоретико-прикладное исследование):

монография/под ред. А.П.Кузнецова.– М.: Юрлитинформ, 2014. – 160с.

11. Барщевский М.Ю., Сарайкина О.В. Закон об адвокатуре: Хотели как

лучше, получилось? – М.: РИПОЛ классик, 2004. – 128 с.

12. Безбах В.В.Гражданское и семейное право развивающихся стран ‒

М.,1988. – 219 с.

13. Белов В.А. Сингулярное правопреемство в обязательстве. Опыт

исторического исследования, теоретической и догматической конструкции и

обобщения российской судебной практики. 2-е изд. − М.: Центр ЮрИнфоР, 2001.

– 265 с.

14. Беляев И.Д. История русского законодательства (печаталось по

изданию 1879 г.). – СПб.: Изд-во Лань, 1999. – 639 с.

15. Брагинский М.И., Витрянский В.В.Договорное право. Общие

положения.– М.: Статут,2000. – 848 с.

16. Брун М.И. О безвестном отсутствии в международном частном праве

/М.И. Брун. - Москва: типо-лит. т-ва И.Н. Кушнерев и К , 1914.– 32 с.

17. Богданов В. В квартире нашли мумию // Российская газета. – 2014.

№ 73. − С. 7.

18. Богданова Е.Е. Добросовестность и право на защиту в договорных

отношениях.– М.:ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право,2010.– 159 с.

19. Боннер А.Т. Избранные труды по гражданскому процессу. – СПб.:

Издательский Дом СПб. гос. ун-та. 2005. – 992 с.

20. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М.: Госюриздат, 1950. –

367 с.

21. Васьковский Е.В. Курс гражданского права. Т. 1. − М.: Норма, 2004. –

683с.

152

22. Ввод во владение недвижимым имуществом и удостоверение в

безвестном отсутствии / Хоткевич А.М. - М.: Тип. Грачева и Ко, 1873. – 61 c.

23. Великая реформа: К 150-летию Судебных Уставов: В 2 т. Т I: Устав

гражданского судопроизводства. / Под ред. Е.А.Борисовой. М.: Юстицинформ,

2014. – 544 с.

24. Венгеров А.Б.Теория государства и права: Часть II. Теория права. Том

II.– М.: Юрист, 1997. – 152 с.

25. Венедиктов А.В. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х

томах. Т. 1. – М.: Статут, 2004. – 463 c.

26. Виноградова Р. И., Дмитриева Г. К., Репин В. С.. Комментарий к

Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). / под ред.

В.П.Мозолина, ИНФРА-М-НОРМА, 2002. – 416 с.

27. Витрук В.В. Основы теории правового положения личности в

социалистическом обществе. – М.: Наука, 1979. – 229 с.

28. Витрук Н.В. Общая теория правового положения личности. М.,

Норма, 2008. – 448 с.

29. Воеводин Л.Д. Юридический статус личности в России. Учебное

пособие. – М.: Издательство МГУ, Издательская группа ИНФРА М.–НОРМА,

1997. – 304 с.

30. Вострикова Л.Г.Доверительное управление имуществом собственника

и его особенности // Право и экономика. 2004. № 7. – С. 54-59.

31. Война Германии против Советского Союза 1941-1945. //

Документальная экспозиция / под. ред. Рейнгарда Рюрюпа. Изд-во Аргон, Берлин.

1991г. – 287 с.

32. Галоганов А.П. Адвокатов убивают, им угрожают, их берут в

заложники // Юрист. – 2009. №3. – С. 4—13.

33. Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Общая часть. − CПб.: Тип.

М.М.Стасюлевича, 1911. – 793 с.

34. Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть / под ред. и с

предисловием В.А.Томсинова.– М.:Зерцало, 2003. – 816 с.

153

35. Германское право. Часть I. Гражданское уложение. (Серия:

Современное зарубежное и международное частное право). / Пер. с нем. − М.:

Международный центр финансово-экономического развития, 1996. − 552 с.

36. Гольмстен А.Х. Учебник русского гражданского судопроизводства. −

СПб: «Питер», 2005. – 344 с.

37. Гончаров Ю.М. Городская семья второй половины XIX—начала XX в.

− Барнаул: Изд-во Алт. ун-та, 2002. – 384 с.

38. Гражданский кодекс Восточной Галиции 1797 г. / Пер. с лат.

А. Гужвы; под ред. О. Кутателадзе, В. Зубаря. – М.: Статут; Одесса, 2013. – 536 с.

39. Гражданский кодекс Испании : аннотированный перевод / пер. на рус.

яз., обраб. и коммент.: Д. В. Шорников. - Иркутск: Изд-во ИГУ, 2015. – 335 с.

40. Гражданский кодекс Республики Беларусь: с изменениями и

дополнениями внесенными Законом РБ от 30.12.2015 г. ‒НЦПИ РБ, 2016. – 656 с.

41. Гражданский кодекс Республики Казахстан / Науч. ред.: Лившиц Н.Э.

(Предисл.); Вступ. ст.: Грешников И.П. - С.- Пб.: Юрид. центр Пресс, 2002. –1029

c.

42. Гражданский кодекс Квебека / Науч. ред.: Козырь О.М., Маковская

А.А. - М.: Статут, 1999. – 472 c.

43. Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) / Пер. В.Н.

Захватаев. – М.: Инфотропик Медиа, 2012.– 624 с.

44. Гражданский кодекс Республики Узбекистан. Ташкент: Адолат, 2015.

–544 с.

45. Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан (с изм. и

доп. 18.04.2017 г.) // Ведомости Парламента РК 2015 г., № 20-VI, cт. 114

46. Гражданский кодекс Российской Федерации: Постатейный

комментарий. В 3т. Т.I: Комментарий к части первой / Под ред.

П.В.Крашенинникова. – М.:2014. –1080 с.

47. Гражданский кодекс Украины федеральный закон от 16.01.2003. №

435-IV (ред.31.05.2007) // Официальный вестник Украины 2003, № 11 от

28.03.2003, ст. 461.

154

48. Гражданское и торговое право капиталистических государств.

Издание третье, переработанное и дополненное. / Отв. ред. Е.А. Васильев. − М.:

«Международные отношения», 1993. – 560 с.

49. Гражданское право. В 4-х т. Т. 1 / Под ред. Суханова Е.А. – М., 2009. –

720 с.

50. Гражданское право. Учебник в 3-х т. Т. 1 / Е.Н. Абрамова, Н.Н.

Аверченко, Ю.В. Байгушева [и др.] / Под ред. А.П. Сергеева. – М.: ТК Велби,

2008. –1008 с.

51. Гражданское право: учебник / С.С.Алексеев, Б.М.Гонгало,

Д.В.Мурзин [и др.] под общ. Ред.чл.-корр. РАН С.С.Алексеева. – 3-е изд., перераб.

и доп. – М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права,2012. – 536 с.

52. Гражданское право. Учебник для вузов. Часть первая. Под общей

редакцией доктора юридических наук, профессора Т.И.Илларионовой, кандидата

юридических наук, доцента Б.М.Гонгало и кандидата юридических наук, доцента

В.А.Плетнева.– М.:Издательская группа Норма – ИНФРА-М,1998. – 464 с.

53. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав / Грибанов

В.П.; Науч. ред.: Ем В.С.; Редкол.: Козлова Н.В., Корнеев С.М., Кулагина Е.В.,

Панкратов П.А.. - 2-е изд., стереотип. - М.: Статут, 2001. – 411 c.

54. Грибанов В.П. Принципы осуществления гражданских прав // Вестник

Московского университета. Сер. XII: Право.–1966. № 3.− С.10 – 23.

55. Груздев В.В. Возникновение договорного обязательства по

российскому гражданскому праву. – М.: Волтерс Клувер, 2010. – 272 с.

56. Гурдзибеева З., Орлов В. Добровольцы ищут пропавших без вести //

Российская газета. Северный Кавказ. – 2008 г.22 августа.

57. Даль В.И. Толковый словарь русского языка. Современная версия. −

М.: ЭКСМО - Пресс, 2000. – 736 с.

58. Дигесты Юстиниана. Т. VI. Полутом I / Перевод с латинского. Отв.

ред. Л.Л. Кофанов. – М.: Статут, 2005. – 728 с.

59. Дмитриева О.В.Ответственность без вины в гражданском праве. Учеб.

пособие – Воронеж. Изд-во ВВШ МВД РФ,1997. – 136 с.

155

60. Додонов В.Н., Ермаков В.Д., Крылова М.А. и др. Большой

юридический словарь. – М.: Инфра - М, 2001. – 790 с.

61. Дойников И.В. Гражданский кодекс Российской Федерации:

некоторые итоги 15 лет спустя // Гражданское право. – 2009. № 2. – С.5– 8.

62. Дювернуа Н.Н.Чтение по гражданскому праву. Т.1: Введение. Учение

о лице/под ред. и с предисловием В.А.Томсинова. М.: Зерцало–М, 2015. – 566с.

63. Ершова Н.М. Вопросы семьи в русском гражданском праве. – М.:

Норма, 2004. – 175 с.

64. Жулио де ла Морандъер Л. Гражданское право Франции. Перевод с

французского д.ю.н.Е.А.Флейшиц.–М.: Изд-во Иностранной лит-ры,1958. – 506 с.

65. Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы.

М.:Норма, 2002. – 208 с.

66. Зарудный С.И. Охранительные законы частного гражданского права

Опыт исслед. о системе рус. гражд. законом. - Санкт-Петербург: Сенат. тип., 1859.

– 155 с.

67. Иоффе О.С. Обязательственное право. – М.: Юридическая литература,

1975. – 872 с.

68. Иоффе О.С. Советское гражданское право. – М.: Юридическая

литература, 1967. – 494 с.

69. Исаков В.Б. Юридические факты в советском праве. – М.:

Юридическая литература,1984. –144 с.

70. Исмаилов Ч.М. Безвестно отсутствующий и безвестно исчезнувший //

Законность. – 2008. № 6. – С. 42.

71. Карапетов А.Г. Приостановление исполнения обязательства как

способ защиты прав кредитора. – М.: Статут, 2011. – 239 с.

72. Кархалев Д.Н. Охранительное гражданское правоотношение.– М.:

Статут, 2009. – 332 с.

73. Кечекьян С.Ф. Правоотношения в социалистическом обществе.–

М.:Изд-во АН СССР,1958. – 187 с.

156

74. Клеандров М.И. Кандидатская диссертация юриста: выбор и

разработка темы. 3-е изд., перераб. и доп. Институт государства и права

РАН,2007. – 240 с.

75. Козлова Н. Город призраков // Российская газета. − 2008. 28 октября. −

С. 6.

76. Козлова Н.Вы не видели этого человека? // Российская газета.–2014.21

октября.– С.6.

77. Козлова Н. Совсем пропащие // Российская газета. −2012. 18 июля.–

С.4.

78. Корнуков В.М. Конституционные основы положения личности в

уголовном судопроизводстве. - Саратов: Изд-во Сарат. ун-та, 1987. –179 c.

79. Колтунов В.В.Технология разработки стандартов и нормативных

документов: учебное пособие / В.В.Колтунов, И.А.Кузнецова, Ю.В.Попова; под

ред. д-ра техн. наук, проф.Ю.П.Попова.– М. КНОРУС , 2008. – 208 с.

80. Комаров А.С.Ответственность в коммерческом обороте. – М.: Юрид.

лит.,1991. – 208 с.

81. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. В 2 т.

Т.1.Части I,II ГК РФ / под ред.Т.Е.Абовой, А.Ю.Кабалкина; Ин-т государства и

права РАН.– 6-е изд., перераб. и доп.– М.: Издательство Юрайт,2011.– 926 с.–

Серия: Профессиональные комментарии.

82. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части

первой (постатейный). / Отв. ред. проф. О.Н. Садиков. – М.: Юридическая фирма

КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 1997. – 778 с.

83. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части

первой. − М.: Редакция журнала «Хозяйство и право», Фирма «СПАРК», 1995. –

597 с.

84. Концепция развития гражданского законодательства Российской

Федерации / Вступ. ст. А. Л. Маковского. – М.:Статут, 2009. –160 с.

85. Корниенко С. На Кубани пропал адвокат Анатолий Резников //

Комсомольская, правда. – 2008. 27 ноября. С. 3.

157

86. Короленко Ц.П., Дмитриева Н.В. Психологические и психические

нарушения в постмодернистском мире. – Новосибирск: Изд. НГПУ, 2009. – 248 с.

87. Красавчиков О.А. Гражданская правосубъектность как правовая

форма // Правовые проблемы гражданской правосубъектности. Межвузовский

сборник научных трудов. – Свердловск: Изд – во Урал. ун-та, 1978, Вып. 62. – С. 5

– 26.

88. Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском

праве//Категории науки гражданского права. Избранные труды. В 2 т.Т.2.–

М.:Статут,2005. – 461 с.

89. Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском

праве. Госюриздат, 1958. –182 с.

90. Краткая философская энциклопедия.– М., Издательская группа

«Прогресс»– «Энциклопедия»,1994. – 576 с.

91. Кукольник В.Г. Российское частное гражданское право: Обряд

Гражданского судебного делопроизводства. Ч. 2 / С.-Пб.: Тип. Департамента

Внеш. Торг., 1815. – 300 c.

92. Кулагин М.И. Избранные труды. (Серия «Классика российской

цивилистики») – М.: Статут, 1997. – 330 с.

93. Куликов В. Папа, не пропадай // Российская газета. − 2017. 12

сентября.– С.1–2.

94. Лазарева Е.В. Пожизненная рента в гражданском праве современной

России. – Томск: Изд-во Томского ун-та, 2006. –154 с.

95. Ластовка В.А. Проблема безвестного отсутствия (по материалам

практики г. Томска). Актуальные вопросы формирования правовой системы

России. / Сборник материалов региональной научно-практической конференции.

Юрга, 3—4 октября 2003 г. – Томск: Изд-во Томского ун-та, 2003. – 300 с.

96. Лепешкин А.И. Правовое положение советских граждан.– М.:

Мысль,1966. – 56 с.

97. Лейст О.Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права.

Учебное пособие. М.:Зерцало-М,2011. – 352 с.

158

98. Лукьяненко М.Ф. Оценочные понятия гражданского права:

разумность, добросовестность, существенность. – М.: Статут, 2010. – 423 с.

99. Лунц. Л. А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве.–

М.: Статут, 1999. – 352 с.

100. Любавский А.Д. Юридические монографии и исследования / [Соч.]

Александра Любавского. Т. 1-. - СПб: тип. т-ва "Обществ. польза", 1867-1878. -

21. Т. 1. - 1867. – 395 с.

101. Любавский А.Д. Юридические монографии и исследования. Т. 2 /

Александра Любавского. - СПб: Тип. т-ва "Общественная польза", 1867. – 425 с.

102. Макиенко С. Ушел и не вернулся // Красное знамя. – № 143(26860) 9

октября 2013 г.

103. Мананкова Р.П. О правовом статусе гражданина СССР // Вопросы

совершенствования гражданско-правового регулирования: сб.ст. /отв. ред.

В.Н.Щеглов. Томск,1983. – С.60 ‒ 68.

104. Мананкова Р.П. Правовой статус членов семьи по советскому

законодательству. / Под ред.: Хаскельберг Б.Л. – Томск: Изд-во Томского ун-та,

1991. – 232 с.

105. Мананкова Р.П. Пояснительная записка к концепции проекта нового

Семейного кодекса Российской Федерации. – Томск: Изд-во Томского ун-та, 2008.

– 40 с.

106. Мартиросян А.Г.Теория риска в гражданском праве РФ: монография.‒

Москва: проспект,2016.‒ 112 с.

107. Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права: учебник. – М.:

Проспект, 2010. – 768 с.

108. Матузов Н.И., Малько А.В.Теория государства и права: Учебник.–

М.:Юрист,2004. – 512 с.

109. Мейер Д.И. Русское гражданское право. Ч. 2 (переизданное с

публикации 1901 года). – М.: Норма, 1999. – 832 с.

110. Михайлович А.М. Внедоговорные обязательства в советском

гражданском праве. Краснодар,1982. – 93 с.

159

111. Михеева Л.Ю. Доверительное управление в деятельности органов

опеки и попечительства. – Барнаул: Изд-во Алт. ун-та, 1998. – 68 с.

112. Мицкевич А.В.Субъекты советского права.– М. Гос. изд-во юрид.

литературы,1962. – 212 с.

113. Муллов П.А. // Журнал Гражданского и Уголовного Права. – СПб.,

1873. – Книга 5 (Сентябрь). – С. 211 – 215. – М., 1873 г.

114. Нечаева А.М. Семейное право. Курс лекций. – М.: Юрист, 1999. – 336

с.

115. Новицкая Т.Е. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года. (Серия

«Памятники советского законодательства»). – М.: ИКД «Зерцало - М», 2012. – 264

с.

116. Новицкий И.Б. Римское право. Изд. 5-е. – М.: Гуманитарное знание,

1994. –245 с.

117. Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка: 80

000 слов и фразеологических выражений / Российская академия наук. Институт

русского языка им. В. В. Виноградова. — 4-е изд., дополненное. ‒ М.:

Азбуковник, 1999. – 944 с.

118. Ойгензихт В.А. Презумпции в советском гражданском праве. –

Душанбе: издательство ИРФОН. 1976. – 190 с.

119. Ойгензихт В.А. Проблема риска в гражданском праве.– Душанбе:

издательство Ирфон.1972. – 225 с.

120. Опека и попечительство: Практ. руководство: Сб. действующих в

Империи законов об опеках и попечительствах и об опекун. учреждениях, с

разъяснен. Сената и замеч. сост.: Законы об опеках и попечительствах,

действующие в Финляндии, Прибалт. крае и Царстве Польском / И.С. Вольман,

присяж. поверенный Окр. Спб. судебной палаты. - Санкт-Петербург: юрид. кн.

маг. И.И. Зубкова п /ф "Законоведение", 1913. - IX, [3], 4, 452 с.

121. Павлов А.С. Курс церковного права. – СПб.: Издательство «Лань»,

2002. – 384 с.

160

122. Перевалов В.Д. Теория государства и права: учебник.– 2-е изд.,

перераб. и доп.– М.: Издательство Юрайт, 2010. –379 с.

123. Полянский В.С. Безвестное отсутствие и имущественные его

последствия. - Москва: тип. "Посредник" Я.Г. Сазонова, 1911. – 50 с.

124. Попова Ю.А. Признание граждан безвестно отсутствующими. – М.:

Юридическая литература, 1985. – 80 с.

125. Попов А.А. Ответственность за неисполнение денежного

обязательства // Хозяйство и право. – М., 1997, №8. – С.74 – 81.

126. Потюков А.Г. Безвестное отсутствие // Вопросы кодификации

советского права. ‒ Л.: Изд-во Ленингр. ун-та, 1957, Вып. 1. ‒ С. 48-58

127. Приказы народного комиссара обороны СССР. 22 июня 1941 г. – 1942

г. – М.: Терра, 1997. – Т. 13 (2.–2). (Русский архив: Великая Отечественная). – 448

с.

128. Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2004

/ Пер. с англ. А.С. Комарова. – М.: Статут, 2006. – 735 с.

129. Прянишников Е.А. О безвестном отсутствии и признании умершим. //

Журнал «Правоведение». – 1990. № 1.

130. Пчелинцева Л.М. Комментарий к Семейному кодексу Российской

Федерации. – М.: Издательская группа НОРМА: ИНФРА-М, 1999. – 696 с.

131. Пьяных Е.С.Сущность и социальная значимость доверительного

управления имуществом, возникающего по основаниям, предусмотренным

законом // Юрист. – 2006. № 1. – С. 10 – 13.

132. Рахвалова М.Н. Отказополучатели и получатели ренты как субъекты

жилищных правоотношений: монография. – Новосибирск: Изд-во НГТУ, 2009. –

192 с.

133. Римское частное право: Учебник. / Под ред. проф. И.Б. Новицкого и

проф. И.С. Перетерского. – М.: Юриспруденция, 2000. – 448 с.

134. Рожкова М.А. К вопросу об обязательствах и основаниях их

возникновения // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

2001. № 6.

161

135. Розова С.С. Классификационная проблема в современной науке. –

Новосибирск: Наука, 1986. – 216 с.

136. Российское предпринимательское право: учебник

Л.В.Андреева, Т.А.Андронова, Г.Апресова [и др.]; отв. ред. И.В.Ершова, Г.Д.

Отнюкова.–4-е изд.– Москва: Проспект, 2012. – 816 с.

137. Российская юридическая энциклопедия. Т. X. – М.: Издательский Дом

ИНФРА-М., 1999. –1110 с.

138. Российское государство и право: традиции, современность, будущее./

материалы Всероссийской научно-практической конференции / Под ред. Е.С.

Аничкина, В.Я.Музюкина – Барнаул: Изд-во Алт. ун-та, 2011.– 296 с.

139. Россия: Энциклопедический словарь – Л.: Лениздат, 1991.– 992 с.

140. Рычагова О.Е. Системоообразующие факторы права. – Томск: Изд-во

Томского ун-та, 2003. – 123 с.

141. Саватье Р. Теория обязательств. − М.: «Прогресс», 1972. − 440 с.

142. Савиньи Ф.К. фон. Система современного римского права: В 8-и т. Т.

I / Пер. с нем. Г. Жигулина; под ред. О. Кутателадзе, В. Зубаря. – М.: Статут, 2011.

– 510 с.

143. Сас И. Ушли и не вернулись // Независимая газета. – №132 (3245) 30

июня 2004 г.

144. Сарбаш С.В. Обязательства с множественностью лиц

и особенности их исполнения. – М.; Статут, 2004. – 112 с.

145. Свод Законов Российской империи в 5 книгах, XVI томах / под ред. и

прим. И. Д. Мордухай - Болтовского. – СПб.: Русское Книжное Товарищество

«Деятель», 1912 г. Книга третья. Т. IX. Свод законов о состояниях. Издание 1900

г. – 437 с.

146. Свод положений и рассуждений Кассационного департамента Сената

(1866-1870) по вопросам материального права. Изд. Романа Кохманского; Тип. Л.

Нитче Одесса, 1871. – 468 с.

147. Семеняко Е.В. Самое трудное – расстаться с предубеждениями //

Юрист. – 2010. № 7. – С. 4 – 8.

162

148. Семидёркин H.A.. Создание первого брачно-семейного кодекса. - М.:

Изд. - Моск. ун-та,1989. – 96 с.

149. Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения. Общее

понятие //Актуальные вопросы гражданского права : сб.ст. Вып.1./под. ред.

М.И.Брагинского.– М.:Статут,1999.– С.109 – 160.

150. Серебровский В.И. Избранные труды по наследственному и

страховому праву. М.:Статут,1997. – 567 с.

151. Синицын С.А. Виндикация, реституция и кондикция: проблемы

соотношения // Законодательство. – 2003. – № 8. – С.18-27.

152. Скловский К. О виндикации права //Хозяйство и право.– 2010.–№4.–

С.44-49.

153. Скловский К.И. Применение законодательства о собственности.

Трудные вопросы: Комментарий Постановления Пленума Верховного Суда РФ N

10, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 22 от 29 апреля 2010 г.,

Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июля 2011 г. N

54 , Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от

15 января 2013 г . N 153 .– М.: Статут ,2016. – 205 с.

154. Собчак А.А. О некоторых спорных вопросах общей теории правовой

ответственности // Правоведение . − 1968. №1. − С.55.

155. Советский энциклопедический словарь. – М.: Советская

Энциклопедия, 1980. – 1600 с.

156. Современный словарь иностранных слов: Ок. 20000 слов. – М.: Русс.

яз., 1992. – 740 с.

157. Современный толковый словарь русского языка / Гл. ред. С. А.

Кузнецов – СПб.: Норинт, 2003. – 960 с.

158. Смирнов В.Т., Собчак А.А. Общее учение о деликтных обязательствах

в советском гражданском праве. Учебное пособие.– Л.:ЛГУ,1983. – 152 с.

159. Стальгевич А.К. Некоторые вопросы теории социалистических

правоотношений // Советское государство и право. – 1957. – № 2. – С. 32.

163

160. Строгович М.С. Вопросы теории прав личности //Философия и

современность. – М.,1976.– С.33-35.

161. Стефанчук Р.А. Тенденции и перспективы развития гражданского

законодательства Украины в посткодификационный период. /«Роль гражданского

права в современных экономических условиях в России и других странах СНГ.

Тенденции и перспективы»: Материалы международной Научно – практической

конференции. г. Москва,7–8 декабря 2009 г. / Под ред. д.ю.н., проф.Т.Е. Абовой. В

двух томах. Том 1.– М.: Институт государства и права РАН, 2010. 229 с.

162. Сыроежкина М.С. Основания освобождения предпринимателей от

гражданско-правовой ответственности. // Юрист. − 2010. № 6. − С.18-22.

163. Судебные уставы 20 ноября 1864 года с изложением рассуждений, на

коих они основаны. Ч. 1. - 2-е изд., доп. - С.-Пб.: Тип. 2 Отд. собств. е. и. в.

канцелярии, 1867. – 757 c.

164. Теория государства и права: учебник / коллектив авторов; отв. ред.

А.В.Малько.–4-е изд., стер.– М.:КНОРУС,2012. – 400 с.

165. Тихомиров Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия.

Издание 5-е, дополненное и переработанное / Под ред. М.Ю.Тихомирова.‒ 2001. –

972 с.

166. Толковый словарь русского языка. Т. 1. / Под ред. проф. Д.Н.

Ушакова. – М.:ОГИЗ, 1935. 1562 стб.

167. Толстой Ю.К. К теории правоотношения.– Л.: Изд-во Ленингр. ун-

та,1959. – 88 с.

168. Толстой Ю.К. О Концепции развития гражданского законодательства

// Журнал российского права.– М.: Норма, 2010, №1. 38 с.

169. Трубецкой Е.Н.Энциклопедия права. (Издание по запискам студентов.

Киев, 1906).СПб.: Юрид. ин-т, - 1998. –183 с.

170. Фалалеев М. Не теряйтесь // Российская газета. − 2016. 22 января.–

С.5.

171. Фалалеев М. Нашелся – докажи // Российская газета. − 2016. 09

февраля.– С.9.

164

172. Фогельсон Ю.Б. Избранные вопросы общей теории обязательств: курс

лекций. – М.,2001. – 192 с.

173. Французский гражданский кодекс 1804 года. С позднейшими

изменениями до 1939 года: Перевод с французского / Пер.: Перетерский И.С. –

М.: Юрид. изд-во НКЮ СССР, 1941. – 471 c.

174. Французский гражданский кодекс. Перевод с французского / Науч.

ред.: Лавров Д.Г.; Пер.: Жукова А.А., Пашковская Г.А. - С.-Пб.: Юрид. центр

Пресс, 2004. –1101 c.

175. Хазова О.А. Брак и развод в буржуазном семейном праве.

(Сравнительно-правовой анализ). – М.: Наука, 1988. – 173 с.

176. Халфина Р.О. Договор в английском гражданском праве. – М.:

Издательство Академии наук СССР, 1959. – 320 с.

177. Хаскельберг Б.Л. Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры

в гражданском праве. – М.: Статут, 2004. – 124 с.

178. Хохлов С.А. Избранное / Науч. ред. П.В.Крашенинников. – М.:

Статут, 2012. – 280 с.

179. Цатурова М.К. Три века русского развода (XVI–XVIII века) / М.:

Логос, 2011. – 288 c.

180. Цвайгерт К., Кейтц Х. Введение в сравнительное правоведение в

сфере частного права / Т.2.– М.,1998. – 512 с.

181. Цыбуленко З.И. Гражданское законодательство России: Состояние и

направления его совершенствования. /«Роль гражданского права в современных

экономических условиях в России и других странах СНГ. Тенденции и

перспективы»: Материалы международной Научно – практической конференции.

г. Москва,7–8 декабря 2009 г. / Под ред. д.ю.н., проф.Т.Е. Абовой. В двух томах.

Том 1.– М.: Институт государства и права РАН, 2010. 229 с.

182. Цыпленкова А.В. Правовая природа договоров присоединения //

Юридический мир.2002.№4. – С.38-48.

183. Черепахин Б.Б. Виндикационные иски в советском праве // Труды по

гражданскому праву.– М.:Статут,2001. – 479 с.

165

184. Шалаева Н. Признать безвестно отсутствующим // Юридическая

газета. – №72 (3024) 5 июля 2016 г. – С. 1-2.

185. Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве

(изменения и дополнения Федерального закона «Об акционерных обществах»)

(Продолжение) //Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.– 2002. – №1.– С.78-

104.

186. Шайдулина А.И. Некоторые проблемы правового регулирования

института безвестного отсутствия в российском праве // Вестник экономики,

права, социологии.– 2011.№ 4. – С.219.

187. Ширвиндт А.М. Значение фикции в римском праве.– М.: Статут, 2013.

– 255 с.

188. Широкова Н. Невидимка // Российская газета. − 2015. 10 декабря.–

С.25.

189. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию

1907 г.) / Вступительная статья, Е.А. Суханов. – М.: Фирма «СПАРК», 1995. – 556

с.

190. Юрченко А.К. Безвестное отсутствие по советскому гражданскому

праву / Отв. ред. Ю.К.Толстой. Л.: Изд-во ЛГУ,1954. – 88 с.

191. Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования

общественных отношений.2-е изд., доп.–М.: Статут, 2006. – 239 с.

Диссертационные работы

1. Гринева Д.А. Розыск без вести пропавших лиц: правовой, оперативно-

розыскной и криминалистический аспекты. Дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид.

наук. – Калининград, 2006. 200 c.

2. Доренкова Ю.М. Исполнение гражданско-правовых обязательств

между предпринимателями. Автореф. дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук.–

М.,2000. 23 с.

166

3. Исмаилов Ч.М. Прокурорский надзор за исполнением законов о

розыске безвестно исчезнувших лиц. Автореферат дисс. на соик. уч. степ. канд.

юрид. наук. – М., 2012. 30 с.

4. Ихсанов Р.В. Рассмотрение судами дел о безвестном отсутствии и

объявлении умершими сотрудников органов внутренних дел. Автореферат дисс.

на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. / Санкт-Петербургский университет. – СПб.,

2005. 20 с.

5. Каплунова Е.С. Непреодолимая сила и смежные с ней понятия. Дисс.

на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. − Томск. 2005. 230 c.

6. Кожевина Е.В.Наследственное правопреемство: Автореф. дисс. на

соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. – Екатеринбург.–2005. 21с.

7. Кулицкая Л.И. Основания и гражданско-правовые последствия

признания гражданина безвестно отсутствующим или объявления умершим и

роль органов внутренних дел в установлении фактов безвестного отсутствия.

Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. – М., 2012. 32 с.

8. Летова Н.В. Правовой статус ребенка в гражданском и семейном

праве. Дисс. на соиск. уч. степ. докт. юрид. наук. / Москва, 2014. 463 с.

9. Мадагаева Т.Ф. Алеаторные договоры в системе рисковых договоров

в гражданском праве Российской Федерации. Автореферат дисс. на соиск. уч.

степ. канд. юрид. наук.– Томск., 2014. 23 с.

10. Маркова О.А.Договор ренты в российском гражданском праве:

Автореф. дисс. на соиск. уч. степ. канд. юр. наук. – СПб.,2002. 23 с.

11. Михайлова. И.А. Гражданская правосубъектность физических лиц:

проблемы законодательства, теории и практики. Автореферат дисс. на соиск.уч.

степ. докт. юрид. наук. – М.; 2006. 51 с.

12. Никитин Д.Ю. Договор доверительного управления имуществом

гражданина, признанного безвестно отсутствующим. Автореферат дисс. на соиск.

уч. степ. канд. юрид. наук. – М., 2006. 25 с.

167

13. Попова Ю.А. Теоретические проблемы судопроизводства по делам,

возникающим из публично-правовых отношений. Дисс. на соиск. уч. степ. докт.

юрид. наук. – Краснодар., 364 с.

14. Портянкина С.П. Судопроизводство по делам о признании

гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим в

суде первой инстанции: Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. –

М., 2009. 35 с.

15. Пушкина А.В. Уступка требования как форма правопреемства в

гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук.− М., 2006. 194 c.

16. Рожкова М.А. Теории юридических фактов гражданского и

процессуального права: понятия, классификации, основы взаимодействия.

Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. докт. юрид. наук. – М., 2010. 55 с.

17. Сарбаш С.В. Общее учение об исполнении договорных обязательств:

Автореф. дисс. на соиск. уч. степ. докт. юрид. наук. М., 2005. 23 с.

18. Стучинский М.Г. Безвестное отсутствие. Автореферат дисс. на соиск.

уч. степ. канд. юрид. наук. – Челябинск., 1949. 19 с.

19. Третьякова В.П. Обязательства возмездного оказания юридических

услуг. Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. – Томск., 2009. 29 с.

20. Юрченко А.К. Безвестное отсутствие по советскому гражданскому

праву. Автореферат дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук / Ленинградский

государственный университет им. А.А.Жданова. – Л., 1952. 18 с.

21. Юрченко О.Ю. Акты гражданского состояния как юридические факты

в гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук.– Белгород, 2012.

221с.

22. Яргина Е.А. Основные концептуальные проблемы правового

регулирования рентных отношений. Автореф. дисс. на соиск. уч. степ. канд.юр.

наук.– М., 2003. 26 с.

Интернет-сообщения

168

1. Близкие исчезают внезапно // Российская газета. – 2010. – URL: http://

www.rg.ru /2010/11/30/notfound.html (дата обращения 11.04. 2017).

2. Кириченко О.В.Доверительное управление имуществом гражданина,

признанного безвестно отсутствующим.– URL: http: //www. lawmix. ru/

comm/1967(дата обращения 19.03.2017)

3. Установление опеки над имуществом физического лица, признанного

судом безвестно отсутствующим: разъяснение Министерства юстиции Украины

URL: http: // pravocenter .com / zakonodatelstvo / 1487-ustanovlenye-opeky-nad-

ymushhestvom-fyzycheskogo lyca. Html #hcq =xKcEFxp (дата обращения 23.

03.2017)

169

Приложение 1

СХЕМА ПРОЕКТА Федерального закона «О БЕЗВЕСТНОМ ОТСУТСТВИИ

ГРАЖДАН»

Часть 1.

Общие положения

1.Основные понятия и определения.

2.Цели осуществления правового регулирования.

3.Законодательство о безвестно отсутствующих гражданах.

Часть 2.

Правовой статус безвестно отсутствующего

1.Основные права безвестно отсутствующих, без вести пропавших.

2.Основание и порядок приобретения статуса безвестно отсутствующего.

3.Гарантии прав безвестно отсутствующего гражданина.

4.Структура имущества безвестно отсутствующего гражданина.

1) Учет и оценка имущества безвестно отсутствующего гражданина.

2) Документы, оформляющие учет и оценку имущества безвестно

отсутствующего гражданина.

5. Прекращение статуса безвестно отсутствующего.

1) Основание и порядок прекращения статуса.

2) Имущественные и иные последствия прекращения статуса.

Возвращение имущества, признанного безвестно отсутствующим.

3) Реприватизация недвижимого имущества в случае явки гражданина,

признанного безвестно отсутствующим.

4) Компенсация за несохраненное имущество безвестно отсутствующего:

порядок выплаты.

Часть 3.

Режим договорных обязательств безвестно отсутствующего

170

гражданина

1) Ответственность и исполнение договора при безвестном отсутствии

одной из сторон договора.

Часть 4.

Возвращение имущества безвестно отсутствовавшего гражданина

1) Ответственность за несохранность имущества.

2) Компенсация.

3) Возмещение убытков.

4) Обжалование.

Часть 5.

Заключительные и переходные положения

1. Вступление в силу настоящего Федерального закона.