1. Основы теории государства и права

1.1. Основы теории государства

1.1.1. Происхождение государства

На вопрос о причинах происхождения государства пытались ответить многие мыслители прошлого и настоящего. Их взгляды представлены в разнообразных теориях:

Теологическая теория (Аврелий Августин, Фома Аквинский) объясняет происхождение государства Божественной волей. Бог указал людям на единственно приемлемую для них форму монархического государства, строящуюся на принципах иерархии, авторитета и уважения к традиции, а правитель государства принимает высокую ответственность, рассматривая свою власть как служение.

Вместе с тем данная доктрина умаляет влияние социально-экономических и других материальных и духовных отношений на государство и не позволяет определить, как совершенствовать форму государства, как улучшать государственное устройство. К тому же теологическая теория в принципе недоказуема, ибо построена в основном на вере.

Патриархальная теория. Ее сторонники (Платон, Аристотель) полагают, что государство возникло как результат разросшейся семьи, глава которой стал правителем в государстве. Здесь проводятся прямые параллели между институтами государства и семьи, хотя они не могут рассматриваться как тождественные.

Вместе с тем представители теории патриархального происхождения государства упрощают процесс возникновения государственности, по сути дела экстраполируют понятие "семья" на понятие "государство", а такие категории, как "отец", "члены семьи", необоснованно отождествляются соответственно с категориями "государь", "подданные". К тому же, по свидетельству историков, семья как социальный институт возникала практически параллельно с возникновением государства в процессе разложения первобытнообщинного строя.

Теория насилия (К. Каутский) объясняет возникновение государства как результат захватнических войн, в ходе которых более сильные племена порабощали слабых, устанавливая при этом свои порядки на завоеванных территориях. В основе этой теории лежит дарвиновский принцип подчинения слабого сильному. Однако остается не ясным, откуда первый победитель узнал о модели государства, прежде чем навязал ее побежденным.

С одной стороны, военно-политические факторы в образовании государственности нельзя полностью отвергать. Исторический опыт подтверждает, что элементы насилия сопровождали процесс возникновения многих государств (например, древнегерманского, древневенгерского). С другой - важно помнить, что степень использования насилия в этом процессе была разная. Поэтому насилие следует рассматривать в качестве лишь одной из причин возникновения государства наряду с другими. К тому же военно-политические факторы во многих регионах играли в основном вторичную роль, уступая первенство социально-экономическим.

1

Договорная теория (Г. Гроция, Ж.Ж. Руссо, А.Н. Радищев) трактует возникновение государства как результат заключения общественного договора между людьми, а значит – проявление субъективного волеизъявления. По якобы заключенному договору люди отказываются от части ранее неограниченных своих прав в обмен на гарантии безопасности, которые дает государство. Исторические подтверждения этой теории отсутствуют, зато ее общественный резонанс был использован в период буржуазных революций в Европе и Америке для насильственного упразднения монархических традиционных государств.

Слабым звеном данной теории является схематичное, идеализированное и абстрактное представление о первобытном обществе, которое якобы на определенном этапе своего развития осознает необходимость соглашения между народом и правителями. Очевидна недооценка в происхождении государственности объективных (прежде всего социально-экономических, военно-политических и пр.) факторов и преувеличение в этом процессе субъективных начал.

Органическая теория происхождения государства получила широкое распространение во второй половине XIX в. в трудах Г. Спенсера, Вормса, Прейса и др. Именно в эту эпоху наука, в том числе и гуманитарная, испытала на себе мощное влияние идеи естественного отбора, высказанной Ч. Дарвином.

По оценкам представителей данной доктрины, государство - это организм, постоянные отношения между частями которого аналогичны постоянным отношениям между частями живого существа. Государство - продукт социальной эволюции, которая является лишь разновидностью эволюции биологической.

Государство, будучи разновидностью биологического организма, имеет мозг (правителей) и средства выполнения его решений (подданных).

Подобно тому как среди биологических организмов в результате естественного отбора выживают наиболее приспособленные, так и в социальных организмах в процессе борьбы и войн (также естественного отбора) складываются конкретные государства, формируются правительства, совершенствуется структура управления. Таким образом, государство практически "уравнивается" с биологическим организмом.

Материалистическая теория (К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин) объясняет возникновение государства с позиции разделения труда, возникновения частной собственности, появления классов бедных и богатых и, как следствие – использования государственного аппарата для эксплуатации бедных сословий. Государство рассматривается марксистами как машина подавления одного класса другим и в целом отмирающий институт. В этой теории не объясняется, почему почти синхронно у разных народов на разных континентах возникло разделение труда, а затем государственность. Современные авторы утверждают, что этому

2

способствовал глобальный климатический катаклизм, сопровождающийся, с одной стороны, ледниковым периодом, с другой – потопом. Тогда человечеству пришлось адаптироваться через организацию государства к новой среде в новых местах обитания. Исторически первыми государства возникали у тех народов, где проблема ресурсов стояла острее всего. Таким образом, государственность складывалась как объективный процесс, не вполне контролируемый сознанием и волей древних людей.

1.1.2. Понятие государства

Термин «государство» употребляется представителями различных областей знаний в нескольких значениях – страна, общество, органы управления. Так, для социологов государство это особым образом организованное общество. А в юридическом значении государство – это политико-территориальная, суверенная организация публичной власти, обеспечиваемая налогообложением населения. Это определение государства содержит неотъемлемые признаки, отличающие данный институт от других способов организации общества.

1. Наличие территории. Действительно территория является обязательным атрибутом государства. Трудно себе представить как государство может существовать вне пространственного расположения. Однако суша является лишь одним из видов территории государства. Наряду с ней территория включает: внутренние моря, реки, озера и иные водоемы; недра до бесконечности; воздушный столб до окончания атмосферного воздуха; континентальный шельф; территориальные воды на 12 морских миль; территорию дипломатических и консульских учреждений, находящихся в других государствах; воздушный и водный транспорт под государственным флагом конкретной страны.

2. Наличие института публичной власти. Данный признак означает, что государство формирует государственный аппарат, осуществляющий с помощью специального слоя управленцев организацию жизнедеятельности всего общества. Причем эта деятельность управленцев основывается на профессионализме. Управлением должностные лица государства занимаются на профессиональной основе за официальное вознаграждение.

3. Наличие суверенитета – свойство государственной власти быть верховной, самостоятельной и независимой по отношению к любой иной власти как внутри страны, так и за ее пределами. Другими словами суверенитет – это способность института публичной власти распространять свои веления на население всей страны и исключать возможность осуществления власти любым иным институтом общества внутри страны (внутренний суверенитет), и другими государствами за пределами ее территории (внешний суверенитет).

4. Наличие налогов и сборов. Осуществление публичной власти невозможно без наличия финансовых средств, которые государство

3

получает, взимая налоги и сборы. Поэтому существование системы налогов и сборов является обязательным признаком государства. С их помощью обеспечивается возможность осуществления власти управленцами на профессиональной основе (заработная плата), а также возможность принятия органами государства решений и осуществление государственного принуждения.

5. Каждому государству свойственны также собственные символы – герб, флаг и гимн. В них отображается история, идеология, культурное и национальное своеобразие конкретного государства.

1.1.3. Типология государства

Под типом государства можно понимать группу государств с однородной сущностью, существовавших в одну историческую эпоху.

В отечественной науке долгое время господствовал формационный подход к типологии государства, связанный с творческим наследием К. Маркса и Ф. Энгельса. Они предложил выделить на основании принадлежности орудий и средств производства шесть общественно-экономических формаций: первобытно-общинный строй, рабовладельческий строй, феодальный строй, буржуазный строй, социалистический и коммунистический строй. А на основании этих общественно-экономических формаций различают четыре типа государств.

Рабовладельческое государство. Это исторически первый тип государств, возникший ориентировочно в 5 тыс. до н.э. К этому типу государств относятся древний Египет, древняя Греция, древний Рим и т.д. Государства данного типа ведут войны для пополнения рядов рабской силы. Сами рабы не признаются гражданами государства и уподобляются вещам. Разложение рабовладельческой общественно-экономической формации и соответственно прекращение существования рабовладельческого государства связано с падением Рима в 476 г. н.э.

Феодальное государство. На смену рабовладельческому строю приходит феодальный тип производства и соответственно возникают феодальные государства. Феодальное государство характеризуется теократическим характером, раздробленностью некогда единых государств. Основной функцией таких государств была защита сословных привилегий крупных феодалов и подавление политической активности крестьянства.

Буржуазное государство. С началом буржуазных революций (исторически первой была революция, произошедшая в Англии в 1640-1648 гг.) начинает зарождаться новый тип общественно-экономической формации – буржуазный. Основной характеристикой этих государств являлось то, что они были основаны на капиталистической частной собственности, принадлежности средств производства крупным капиталистам и эксплуатации трудящихся буржуазией.

4

Социалистическое государство. Подобных государств так и не появилось, но существовали государства, взявшие путь на построение социализма. Такое государство возникло в частности на территории современной России в 1917 г. в ходе Великой Октябрьской социалистической революции. Ее следствием явился отказ от частной собственности и создание общественной собственности на орудия труда и средства производства, а также закрепление принадлежности власти всему народу. Согласно идеи К. Маркса социалистические государства должны были стать наивысшей ступенью в развитии общества.

В рамках формационного подхода развитие государств рассматривается как последовательно прогрессивное, а всем странам будто бы суждено перейти к коммунизму – безгосударственному самоуправлению высокоответственных людей, живущих по принципу «от каждого по способностям – каждому по потребностям».

Кроме описанного выше формационного подхода к типологии государств в настоящее время достаточно разработанным считается цивилизационный подход, разработанный Н.Я. Данилевским и сторонником его взглядов А. Тойнби. В этом подходе учитываются социально-экономические, религиозные, культурные, психологические и исторические особенности жизни общества определенной цивилизации, которая влияет на организацию всего общества. А. Тойнби выделил 26 цивилизаций (египетскую, китайскую, славянскую и т.д.)

Помимо этих двух подходов к типологии государства распространенным считается деление государств в зависимости от географического положения, уровня развития экономики, уровня развития культуры, уровня жизни людей и т.п.

Рассмотренные типологии государств позволяют сделать вывод о том, что государственная власть в них осуществляется аппаратом управленцев. Соответственно в любом государстве возникает опасность узурпации власти этими лицами. Для предотвращения возможных злоупотреблений государственной властью практика выработала теорию правового государства.

В основе теории правового государства лежит дискуссия о соотношении государства и права.

Общественным сознанием правовое государство воспринимается как такой тип государства, власть которого основана на праве, им ограничивается и через него реализуется. Но такое представление, хотя и верное по сути, недостаточно для адекватного понимания феномена правового государства, представляющего собой сложную, многофакторную систему.

В идее правового государства можно выделить два главных аспекта:1) свободу человека, наиболее полное обеспечение его прав;2) ограничение правом государственной власти.

5

Для признания государства правовым необходимо, чтобы в нем естественные права человека признавались высшей ценностью и закреплялись правом. Государство не может изменить набор этих естественных прав. Оно обязано их соблюдать и обеспечивать их соблюдение другими институтами общества. В результате право и государство получаются «разведенными в разные углы», но все же они тесно взаимодействуют.

Именно в связанности, ограничении правом государства и заключается сущность правового государства. Здесь право выступает как антипод произвола и как барьер на его пути. Ведь поскольку политическая власть (главным образом власть исполнительная) имеет склонность вырождаться в различные злоупотребления, для нее необходимы надежные правовые рамки, ограничивающие и сдерживающие подобные негативы, возводящие заслон ее необоснованному и незаконному превышению, попранию прав человека.

Правовые ограничения необходимы для того, чтобы недостатки властной личности не трансформировались в пороки государственной власти. Вот почему можно сказать, что правом ограничиваются не собственно управляющие воздействия со стороны государственных структур на личность, а лишь необоснованные и противоправные ущемления интересов граждан.

Кроме этого, в правовом государстве, для того, чтобы избежать консолидации власти в одних руках, власть делится на три ветви: законодательную, исполнительную и судебную, причем эти ветви власти осуществляют свою деятельность на основании, закрепляемой, как правило, в конституциях государств, системы сдержек и противовесов, которая выступает дополнительной гарантией невозможности присвоения власти какой-либо одной ветвью.

Современная Россия выбрала путь построения правового государства. Это подтверждается ст. 1 Конституции РФ. В ней закреплено положение о том, что Россия – демократическое, правовое государство с республиканской формой правления.

1.1.4. Функции государства

Назначение государства, а также его сущность и место в управлении обществом проявляется в его функциях.

Функции государства – это основные направления его деятельности, выражающие сущность и социальное назначение государственности. Другими словами, функции определяют круг деятельности государства и сферы общественной жизни, которыми оно управляет. Очевидно, что государство может воздействовать на сферы общественных отношений внутри страны и активно взаимодействовать с другими государствами. Соответственно функции государства делятся на внутренние и внешние.

6

Внутренние функции направлены на решение внутренних задач государства. К ним следует относить следующие:

1. социальная функция занимает важнейшее место, так как признание человека и его основных и неотъемлемых прав и свобод в качестве наивысшей социальной ценности является необходимым условием для построения правового государства;

2. функция охраны правопорядка направлена на установление и поддержание правопорядка и соблюдение законности. Это обеспечивает подчинение всех действующим законам и создает условия для выполнения иных функций государства;

3. экономическая функция предполагает разработку государством стратегии экономического развития общества, формирование бюджета и его исполнение, стимуляцию предпринимательской деятельности и т.д.;

4. культурно-просветительная функция заключается в поддержке государством тех учреждений, которые не могут себя самостоятельно содержать в условиях рыночной экономики (театры, музеи, библиотеки и т.п.)

5. экологическая – охрана окружающей природной среды.Внешние функции государства направлены на установление и

поддержание определенных отношений с другими государствами. Традиционно выделяются следующие внешние функции государства: обороны, международного сотрудничества, безопасности.

Таким образом, каждая функция государства осуществляется на постоянной основе в пределах самостоятельной сферы общественных отношений особым кругом государственных органов.

1.1.5. Механизм государства

Для осуществления своих функций государство имеет особый аппарат управления. Этот аппарат управления принято называть механизмом государства. Механизм государства – это целостная иерархическая система государственных органов, предприятий и учреждений, практически осуществляющих функции государства.

Государство едино, но непосредственные властные функции осуществляются определенными государственными органами. Целостность же механизма государства обеспечивается едиными принципами организации и деятельности государственных органов, отношения между которыми строятся на основании координации и субординации.

Государственный орган – это звено механизма государства, наделенное определенными обязанностями по управлению делами общества и уполномоченное государством на осуществление его задач и функций. Соответственно при характеристике того или иного органа государства

7

необходимо указывать не только на порядок его образования, но и на объем полномочий, на ответственность за их осуществление.

При характеристике механизма государства важное значение имеет принцип разделения властей. Первоначально он был сформулирован Дж. Локком и Ш. Монтескье. Они на основании изучения государственной власти пришли к выводу, что бесконтрольность высших органов государства ведет к присвоению или по крайней мере злоупотреблению властью. На основании этого они предложили разделить всю власть на законодательную, исполнительную и судебную, причем по отношению к каждой отдельной ветви власти другая должна иметь рычаги воздействия, воплощенные системой сдержек и противовесов.

Избыточный механизм государства приводит к бюрократизму, дублированию функций государственных органов и общей неэффективности государства.

1.1.6. Форма государства

Форма государства – это совокупность его внешних характеристик, определяющих способ осуществления верховной государственной власти, организацию власти по территории, и способ осуществления власти.

В соответствии с приведенным понятием все государства можно классифицировать по трем критериям: по форме правления; по государственному территориальному устройству; по государственному режиму.

1. Форма правления – это способ организации верховной государственной власти, порядок образования ее органов и их взаимоотношения с населением.

В зависимости от формы правления все государства делятся на монархии и республики.

Монархия – это форма правления, при которой верховная власть принадлежит одному лицу пожизненно и передается, как правило, по наследству.

Признаки монархии:1) власть передается по наследству;2) осуществляется бессрочно;3) не зависит от волеизъявления населения.

Монархия представлена двумя основными видами: ограниченная (Испания, Великобритания, Япония) и неограниченная (Саудовская Аравия, Оман). Причем в неограниченных монархиях вся полнота государственной власти сосредоточена в руках одного человека – монарха, короля. В ограниченных монархиях единоличный правитель делит эту власть либо с парламентом, либо с правительством.

Республика – это форма правления, при которой высшие органы власти формируются выборным путем на определенный срок.

8

Признаки республики:1) выборность власти;2) ограниченность срока полномочий власти;3) зависимость от избирателей.Все республики в зависимости от того, кто формирует исполнительную

власть принято подразделять на президентские (США, Бразилия, Аргентина, Венесуэла, Боливия, Сирия и др.), и парламентарные (Германия, Италия, Индия, Турция, Израиль и др.). В президентской республике президент возглавляет (обычно) и формирует исполнительную власть. В парламентарной – парламент. Иногда исполнительную власть формируют и президент и парламент государства. Такие республики принято называть смешанными (Российская Федерация, Франция).

2. Форма государственного территориального устройства – это способ осуществления власти на территории всего государства. В зависимости от формы государственного территориального устройства принято различать унитарные и федеративные государства.

Унитарное государство – это целостное централизованное государство, административно-территориальные единицы которого (области, провинции, округа и т.д.) не имеют статуса государственных образований, не обладают определенным статусом суверенитета. В унитарных государствах их части не могут принимать свои основные законы и образовывать свои государственные органы. Унитарные государства бывают централизованными - Норвегия, Румыния, Швеция, Дания и т.п., и децентрализованными - Испания, Франция и др., в которых крупные регионы пользуются широкой автономией, самостоятельно решают переданные им в ведение центральными органами вопросы.

Федеративное государство (федерация) – сложное союзное государство, части которого (республики, штаты, земли и т.д.) являются государствами или государственными образованиями, обладающими определенным суверенитетом. Такие образования могут формировать государственные органы и принимать соответствующие законы, которые имеют действие на территории только данного государственного образования. В национальных федерациях субъектам предоставляется право на свободный выход из состава страны, в территориальных федерациях право сецессии (на выход) отсутствует.

Федерации строятся на основе распределения функций между ее субъектами и центром, зафиксированного в союзной Конституции, которая может быть изменена только с согласия субъектов федерации. При этом одна часть полномочий является исключительной компетенцией союзных органов; другая - субъектов федерации; третья - совместной компетенцией союза и его членов.

Специфической формой организации власти по территории является конфедерация. Конфедерация – это союз суверенных государств, образуемый для достижения определенных целей (военных, экономических и других). К ним относятся СНГ, Британское Содружество и некоторые другие.

9

Существование подобных объединений государств обычно приводит либо к их распаду, либо к формированию нового федеративного государства. Сейчас Европейский Союз фактически преобразовывается в федеративное государство.

Государственный режим – это способы и методы, с помощью которых осуществляется власть на территории того или иного государства. Государственный режим раскрывает степень политического участия населения в принятии общегосударственных решений. Различают два основных вида политического режима: демократический и недемократический.

Демократический режим складывается в правовых государствах, направлен на реальное обеспечение свободного развития личности, защиту прав и интересов человека. Он характеризуется следующими признаками: экономическая свобода личности; реальная гарантированность личных прав и свобод гражданина; формирование органов государственной власти на основе демократических выборов; эффективность органов правосудия, обеспечивающих реальную защиту прав и свобод личности; реализация принципа разделения властей; свобода действия различных партий, объединений, движений, ограниченная правовыми нормами, направленными на защиту конституционного строя, безопасности личности; учет интересов большинства и меньшинства в равной мере.

Недемократический политический режим характеризуется осуществлением государственной власти на основе произвола, без учета мнения как большинства, так и меньшинства. Этому режиму присущи следующие признаки: приоритет государства по отношению к личности; полный контроль государства над основными сферами общественной жизни; огосударствление всех общественных организаций; запрещение деятельности оппозиционных партий и объединений; допускается осуществление одной идеологии, возведенной в ранг государственной; отсутствие демократических прав и свобод или невозможность их реализации и защиты.

К антидемократическим режимам относят тоталитарные и авторитарные режимы.

Тоталитарный режим. Термин "тоталитаризм" (от латинского totus - весь, целый, полный) был введен в политический оборот идеологом итальянского фашизма Дж. Джентиле в начале XX в. В 1925 г. данное понятие впервые прозвучало в итальянском парламенте. Его использовал лидер итальянского фашизма Б. Муссолини. С этого времени начинается становление тоталитарного строя в Италии.

В каждой из стран, в которых возникал и развивался политический тоталитарный режим, он имел свою специфику. Вместе с тем есть общие черты, которые присущи всем формам тоталитаризма и отражают его суть. Тоталитарный режим характеризуется абсолютным контролем государства над всеми областями общественной жизни, полным подчинением человека политической власти и господствующей идеологии.

10

Основными характеристиками тоталитарного политического режима являются следующие:

государство стремится к глобальному господству над всеми сферами общественной жизни, к всеохватывающей власти;

общество практически полностью отчуждено от политической власти, но оно не осознает этого, ибо в политическом сознании формируется представление о "единстве", "слиянии" власти и народа;

монопольный государственный контроль над экономикой, средствами массовой информации, культурой, религией и т.д., вплоть до личной жизни, до мотивов поступков людей;

государственная власть формируется бюрократическим способом, по закрытым от общества каналам, окружена "ореолом тайны" и недоступна для контроля со стороны народа;

доминирующим методом управления становится насилие, принуждение, террор;

господство одной партии, фактическое сращивание ее профессионального аппарата с государством, запрет оппозиционно настроенных сил; права и свободы человека и гражданина носят декларативный, формальный характер, отсутствуют четкие гарантии их реализации;

фактически устраняется плюрализм; централизация государственной власти во главе с диктатором и его окружением; бесконтрольность репрессивных государственных органов со стороны общества и т.д.

Особой разновидностью тоталитарного режима выступает фашистский режим, который можно рассматривать как своего рода радикальный тоталитаризм. Странами, где впервые возникли фашистские организации, были Италия и Германия. Фашизм в Италии был установлен в 1922 г. Для итальянского фашизма характерным было стремление к возрождению великой Римской империи. Фашизм в Германии утвердился в 1933 г., целью которого было господство арийской расы, высшей нацией провозглашалась германская.

Тоталитарный политический режим фашистского типа характеризуется воинственным антидемократизмом, расизмом и шовинизмом. Фашизм основывался на необходимости сильной, беспощадной власти, которая держится на всеобщем господстве авторитарной партии, на культе вождя.

Авторитарный режим. Авторитарный режим можно рассматривать как своего рода компромисс между тоталитарным и демократическим политическими режимами. Он (авторитарный режим), с одной стороны, мягче, либеральнее, чем тоталитаризм, но с другой - жестче, антинароднее, чем демократический.

Авторитарный режим - государственно-политическое устройство общества, в котором политическая власть осуществляется конкретным лицом (класс, партия, элитная группа и т.д.) при минимальном участии народа. Главную черту данного режима составляет авторитаризм как метод властвования и управления, как разновидность общественных отношений

11

(например, Испания периода правления Франко, Чили во времена власти Пиночета).

Основные характеристики авторитарного политического режима:в центре и на местах происходит концентрация власти в руках одного

или нескольких тесно взаимосвязанных органов при одновременном отчуждении народа от реальных рычагов государственной власти;

игнорируется принцип разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную (зачастую президент, исполнительно-распорядительные органы подчиняют себе все остальные органы, наделяются законодательными и судебными полномочиями);

роль представительных органов власти ограничена, хотя они и могут существовать;

суд выступает, по сути, вспомогательным органом, вместе с которым могут использоваться и внесудебные органы;

сужена или сведена на нет сфера действия принципов выборности государственных органов и должностных лиц, подотчетности и подконтрольности их населению;

в качестве методов государственного управления доминируют командные, административные, в то же время отсутствует террор;

сохраняется ограниченная цензура, "полугласность";существует частичный плюрализм;права и свободы человека и гражданина главным образом

провозглашаются, но реально не обеспечиваются во всей своей полноте;силовые структуры обществу практически неподконтрольны и

используются подчас и в сугубо политических целях и т.п.Авторитарный режим неоднороден по своему характеру. В литературе

выделяют деспотический, тиранический, военный и иные разновидности авторитарного режима.

Деспотический режим есть абсолютно произвольная, неограниченная власть, основанная на самоуправстве.

Тиранический режим основан на единоличном правлении, узурпации власти тираном и жестоких методах ее осуществления. Однако в отличие от деспотии власть тирана подчас устанавливается насильственным, захватническим путем, часто смещением законной власти с помощью государственного переворота.

Военный режим основан на власти военной элиты, устанавливается, как правило, в результате военного переворота против правления гражданских лиц. Военные режимы осуществляют власть либо коллегиально (как хунта), либо во главе государства находится один из высших военных чинов. Армия превращается в господствующую социально-политическую силу, реализует как внутренние, так и внешние функции государства. В условиях военного режима создается разветвленный военно-политический аппарат, который включает помимо армии и полиции большое количество других органов, в том числе и неконституционного характера, для политического контроля за населением, общественными объединениями, для идеологической обработки

12

граждан, борьбы с антиправительственными движениями и т.п. Отменяются конституция и другие законодательные акты, которые заменяются актами военных властей.

Авторитарные режимы отличаются от тоталитарных по следующим параметрам: 1) если при тоталитаризме устанавливается всеобщий контроль, то авторитаризм предполагает наличие сфер социальной жизни, недоступных государственному контролю; 2) если при тоталитаризме осуществляется систематический террор по отношению к противникам, то в авторитарном обществе проводится тактика "выборочного" террора, направленного на предотвращение возникновения оппозиции.

1.2. Основы теории права

Областью изучения теории государства и права являются закономерности возникновения, функционирования и развития права как явления духовности, цивилизации и культуры.

Право как сложное общественное явление обуславливается состоянием общества на определенной ступени его развития, в частности, уровнем нравственности, культуры, состоянием экономики, товарно-денежных отношений, идеологией, историческими традициями и т.д.

Одной из характеристик государства является его связь с правом. Право является необходимым элементом организации государства и выступает как средство осуществления государственной власти, в чем проявляется тесная взаимосвязь права и государства. Воздействуя на общественные отношения, государство опирается на определенные институты, благодаря которым и осуществляется процесс их регулирования. В качестве таких регуляторов в обществе выступают социальные нормы (обычаи, традиции, нормы морали и нравственности и др.), одной из разновидностей которых выступает право. Социальные нормы – это общие правила поведения, которые распространяются на неопределенный круг лиц и случаев и действуют постоянно во времени.

1.2.1. Понятие и признаки права. Принципы права

Слово «право» довольно часто употребляется в обыденной речи, причем в различных значениях. Во-первых, правом называют социально- правовые притязания людей, например, «право на жизнь», «право на честь» и т.п., то есть естественные права (право в субъективном смысле); во-вторых, словом «право» обозначают официально признанные возможности, которыми располагают субъекты, например, «право на труд», «право на отдых» и др.; в-третьих, под правом понимается система юридических норм, регулирующих общественные отношения (право в объективном смысле).

13

Через нормы права, закрепляющие правила поведения и имеющие общеобязательный характер, осуществляется регулирование общественных отношений во всех сферах жизнедеятельности общества. Необходимость и ценность права проявляется в тех функциях, которые оно выполняет в обществе. Основными из них являются: 1) регулятивная функция, которая призвана упорядочить, урегулировать общественные отношения в различных областях жизнедеятельности общества для обеспечения четкой организации, функционирования и развития этих общественных отношений в соответствии с потребностями общества; и 2) охранительная функция, направленная на защиту положительных, полезных для общества отношений, на предотвращение противоправного поведения, охрану разнообразных отношений, существующих в обществе (государственный строй, социальные и экономические основы, права и свободы отдельных членов общества и т.д.). Помимо указанных, можно выделить воспитательную функцию права, воздействуя на сознание субъектов путем убеждения и устрашения, правовые нормы воспитывают восприимчивость правовых и моральных ценностей.

Право строится и функционирует на основе определенных принципов, то есть основополагающих, исходных положений, выражающих сущность правового регулирования общественных отношений. По своему содержанию и назначению все принципы делятся на три основные группы: общие, межотраслевые и отраслевые.

1. Общие принципы права распространяются с одинаковой силой на все правовые нормы. К их числу относятся принцип социальной свободы; принцип социальной справедливости; принцип демократизма; принцип гуманизма; принцип равноправия; принцип единства прав и обязанностей; принцип законности.

2. Межотраслевые правовые принципы определяют наиболее существенные стороны нескольких родственных отраслей. Например, независимость судей, гласность судебного разбирательства и т.д.

3. Отраслевые принципы – это руководящие, исходные положения, на которых базируются правовые нормы отдельных отраслей права. Так, в уголовном судопроизводстве существуют такие принципы как неприкосновенность жилища; презумпция невиновности; тайна переписки и другие.

Чтобы определить, что же есть «право», необходимо выявить специфические признаки, которые позволяют отграничить его от других социальных норм (обычаев, норм морали, религии и др.). Основными из них являются:

1. общеобязательность означает, что нормы права обязательны для всего населения, проживающего на территории определенного государства (то есть это не просто общие правила поведения, а обязательные для тех субъектов, которым они адресованы);

14

2. нормативность: право выступает как система норм (правил поведения), устанавливающих рамки дозволенного, запрещенного или предписанного;

3. системность предполагает согласованность нормативно-правового материала;

4. государственная обеспеченность означает, что правила поведения, признанные государством в качестве правовых, имеют поддержку государственной власти, то есть их исполнение обеспечивается принудительной силой государства

5. регулятивность: право призвано упорядочивать общественные отношения путем наделения участников взаимными правами и обязанностями

6. право выражает одухотворенные критерии правомерного поведения, справедливости, милосердия. свободы и ответственности.

Праву присуще также и общие для социальных норм признаки, например, неперсонифицированность, то есть, правовые нормы не имеют конкретного адресата, а направлены неопределенному, абстрактному кругу лиц; неоднократность действия (протяженность во времени).

Право – это регулятивная система общеобязательных правил поведения, обеспеченных государством и служащих критерием справедливости.

1.2.2. Понятие, виды и структура нормы права

Из признака нормативности следует, что право состоит из норм права, которые представляют собой установленные и обеспечиваемые государством общеобязательные правила поведения, предназначенные для регулирования отношений в обществе. Они выступают в качестве критерия правомерного с юридической точки зрения поведения субъектов права.

Огромное множество правовых норм можно классифицировать по различным основаниям. Например, по функциям, которые нормы права выполняют, они делятся на регулятивные и охранительные. По предмету регулирования выделяются нормы конституционного, административного, уголовного и других отраслей права. По методу правового регулирования нормы делятся на императивные, диспозитивные. Императивные нормы – это категорические, строго обязательные предписания, не допускающие отступлений. Диспозитивные нормы предоставляют субъектам возможность выбора варианта поведения в пределах, установленных нормой. По характеру содержащихся в нормах правил поведения различают обязывающие, запрещающие и управомочивающие нормы права. По кругу лиц, которым нормы права адресованы выделяют общие и специальные нормы. Существуют и другие классификации норм права.

15

Правовая норма имеет внутреннее строение, представляющее собой совокупность ее взаимосвязанных частей. В структуру нормы права включаются гипотеза, диспозиция и санкция.

Гипотеза – часть правовой нормы, в которой содержится описание условий действия данной нормы.

Диспозиция – само правило поведения, указывает на конкретные права и обязанности участников правоотношений.

Санкция – часть нормы, устанавливающая меры государственного воздействия (принуждения), которые могут быть применены к субъектам права, нарушающим правила, предусмотренные ее диспозицией, то есть поступающим неправомерно.

1.2.3. Источники права

Способ внешнего выражения или официального закрепления норм права называется источник права.

Исторически первым источником права был правовой обычай – естественно возникшее, сложившееся путем многократного применения правило поведения, санкционированное государством (например, обычай делового оборота – ст.5 ГК РФ).

Другим источником является судебный и административный прецедент – решение судебного органа по конкретному делу, которое принимается, как общеобязательное правило при разрешении аналогичных дел.

Своеобразным источником права выступает нормативно-правовой договор – акт, основанный на взаимном волеизъявлении сторон и образующий правовую норму, применяемый, например, в регулировании международных отношений.

Основным и наиболее распространенным источником права является нормативно-правовой акт, то есть акт, который содержит норму права и появляется в результате правотворческой деятельности государства. Нормативно-правовые акты принимаются в особом порядке и имеют строгое документальное оформление. Важной характеристикой данного источника выступает его юридическая сила, которая зависит от того, на каком уровне принят нормативно-правовой акт, то есть его место в иерархии актов, их соответствие и соподчиненность. По этому признаку все нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты, которые вместе составляют систему законодательства государства.

Закон – нормативно-правовой акт высшей юридической силы, принятый в особом порядке представительным (законодательным) органом государства либо волеизъявлением народа (в порядке референдума) и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Законы подразделяются на конституционные и обыкновенные.

16

Подзаконные акты – нормативно-правовые акты, содержащие нормы права, изданные компетентными органами (в рамках предоставленных полномочий) на основе и в соответствии с законами и не противоречащие им. К ним относятся указы главы государства, постановления и распоряжения правительства, ведомственные приказы, инструкции, распоряжения и т.п.

1.2.4. Система права

Система права – это внутреннее строение права, выраженное в объединении правовых норм в отрасли и институты. Право – это не просто совокупность правовых норм, а определенная система, в которой нормы распределяются по группам в зависимости от того, какую сферу общественных отношений и как они регулируют.

Деление права на отрасли проводится по трем критериям: предмет, метод и принципы правового регулирования.

Предмет правового регулирования – это совокупность общественных отношений, нуждающихся в правовом регулировании. Каждая отрасль регулирует определенную однородную группу общественных отношений. Так, например, нормы, регулирующие имущественные и связанные с ними неимущественные отношения, составляют предмет такой отрасли как гражданское право.

Метод правового регулирования – совокупность приемов и способов воздействия на общественные отношения, основными из которых являются дозволение, обязывание и запрет. В зависимости от того, какие из указанных способов преобладают, различают императивный и диспозитивный методы правового регулирования. Первый можно условно охарактеризовать формулой «запрещено всё, кроме того, что прямо разрешено законом». При диспозитивном способе правового регулирования, наоборот, законодатель устанавливает ряд запретов и обязанностей субъектов. В остальном же, им предоставлена свобода в выборе вариантов поведения (то есть действует принцип «разрешено всё, кроме того, что прямо запрещено законом»).

Принципы правового регулирования у каждой отрасли права складываются свои (наряду с действием общеправовых принципов). Так, в отрасли трудового права действует принцип свободы труда, в уголовном праве – принцип недопустимости удвоения уголовной ответственности, в гражданском праве – принцип юридического равенства сторон.

Таким образом, отрасль права – это обособленная совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения определенным методом. В современном российском праве выделяют конституционное, административное, финансовое, гражданское, трудовое, уголовное и другие отрасли права.

Отрасль права состоит из отдельных групп правовых норм более локального характера, в качестве которых выступают институты права. Так, отрасль уголовного права включает в себя «институт преступления»,

17

«институт уголовной ответственности»; в составе отрасли трудового права имеют место «институт рабочего времени», «институт трудового договора» и т.д. Подотрасль же объединяет несколько родственных институтов внутри одной отрасли. Например, в гражданском праве выделяются такие подотрасли, как «авторское право», «наследственное право». Наиболее удобным является объединение норм одной отрасли в кодексе (Уголовный кодекс РФ, Трудовой кодекс РФ, Гражданский кодекс РФ и другие).

1.2.5. Понятие и структура правоотношения

Правоотношение – это общественное отношение, урегулированное нормой права, возникающее на основе юридических фактов, порождающее взаимные права и обязанности участников этих отношений, реализация которых обеспечивается государством.

Правоотношение имеет сложную структуру, которая включает в себя следующие элементы: субъект, объект и содержание (субъективные права и юридические обязанности).

Субъект правоотношения – это участник правоотношения, который может быть таковым в соответствии с юридической нормой (физические лица, юридические лица, государственные органы). Мера участия субъектов в правоотношении определяется наличием и объемом таких свойств как правоспособность и дееспособность. Правоспособность – это предусмотренная нормами права возможность лица иметь права и обязанности. Дееспособность – это основанная на нормах права способность физического лица по мере взросления своими осознанными и активными действиями приобретать права и обязанности.

Как правило, момент возникновения право- и дееспособности совпадают. Так, у юридических лиц они возникают с момента государственной регистрации. Но в некоторых отраслях права допускается наличие у субъекта способности иметь права и обязанности (например, обладать имуществом на праве собственности), в то время как приобретать и осуществлять права, исполнять обязанности за такое лицо (другими словами, восполнять недостаток его дееспособности), будет иное лицо – представитель. В частности гражданская правоспособность физического лица возникает с момента рождения, а гражданская дееспособность в полном объеме – лишь с наступлением совершеннолетия1.

Объект правоотношения – это то реальное благо, на использование или охрану которого направлены субъективные права и юридические обязанности (материальные блага, результаты интеллектуальной деятельности, личные неимущественные права, интересы государства и т.д.).

Содержание правоотношения включает в себя субъективное право – предусмотренную и охраняемую нормами права меру возможного поведения участника общественных отношений, а также юридическую обязанность - предусмотренную нормой права меру должного поведения субъекта правоотношения, обеспеченную возможностью государственного

1 Подробнее см. главу 5.1.5. пособия.

18

принуждения. Объем и пределы содержания правоотношения в общем виде определяются нормой права.

Для возникновения, изменения или прекращения правоотношения необходимы конкретные жизненные обстоятельства. Эти обстоятельства, именуемые юридическими фактами, а иногда их совокупность (фактический состав), установлены нормами права, применительно к конкретному правоотношению.

Существуют различные виды юридических фактов. В зависимости от воли людей они делятся на события и действия. События – юридические факты, наступление которых не зависит от воли и сознания субъектов данного правоотношения (стихийные бедствия, естественная смерть и т.д.). Действия зависят от воли и сознания участников правоотношения (договор, правонарушение и др.). Под действиями (а точнее, деяниями) в юридической науке понимаются не только активные действия, но и бездействие людей в тех случаях, когда норма права обязывает их к активным действиям.

С точки зрения законности все действия подразделяются на правомерные и неправомерные (преступления и проступки). Правомерные действия подразделяются на индивидуальные акты, которые вызывают правовые последствия целенаправленным путем (регистрация брака) и юридические поступки, которые влекут правовые последствия как незапланированный и неожиданный эффект (создание произведения искусства ради эстетического удовольствия порождает возникновение у автора права на его использование и другие авторские права).

Схема 1. «Юридические факты».

1.2.6. Реализация права. Правонарушение и юридическая ответственность

Юридические факты

События Действия

Правомерные Неправомерные

Индивидуальные акты Юридические поступки

Административные акты Трудоправовые акты

Процессуальные актыи др.

Сделки

Односторонние Договоры

19

Эффективность права при регулировании общественных отношений и степень реального воздействия на них проявляется на стадии его реализации. Воплощение в поведении субъектов юридически значимых действий, таких как выполнение обязанностей, пользование субъективными правами, воздержание от определенных действий либо решение уполномоченных органов по конкретным делам – все это реализация права. Формы реализации прав и обязанностей в конкретных правоотношениях тесно связаны со способами регулирования тех или иных отношений и соответствующим поведением субъектов. Так, предусмотренное в норме права дозволение влечет ее использование в целях реализации предоставленных прав; обязывание проявляется в исполнении; а запрет, закрепленный в правовой норме, реализуется в форме соблюдения. Названные формы реализации характерны для такого типа поведения субъектов как правомерное. Если же необходимо принуждение государства в случае неправомерного поведения, то право реализуется в форме применения норм, которое выражается в деятельности уполномоченного на то органа.

Цель права воздействовать на поведение участников общественных отношений, которое соответственно может быть двух основных типов.

Правомерное поведение – это социально полезное, соответствующее правовым нормам поведение субъектов. В нем реализуются разнообразные законные интересы личности, а также общества и государства.

Неправомерное поведение – это антипод правомерного как с юридической, так и с социальной точек зрения. Оно проявляется в правонарушении, которое представляет собой виновное деяние дееспособного лица, противоречащее правовым нормам и наносящее вред обществу. Правонарушению присущи следующие признаки:

- оно всегда проявляется в поведении субъектов, причем деяние, противоречащее нормам права может быть совершено как в форме действия, так и бездействия;

- это деяние зависит от воли и сознания субъектов, следовательно правонарушение – это поведение дееспособных лиц;

- оно противоправно (нарушаются требования правовых норм);- это виновно совершенное деяние; - правонарушение посягает на правоохраняемые блага с причинением

вреда. Юридическая ответственность представляет собой основанную на

нормах права и вытекающую из факта правонарушения дополнительную обязанность правонарушителя претерпевать меры неблагоприятного воздействия за содеянное со стороны компетентных субъектов в особом порядке.

Для признания правонарушения юридическим фактом, порождающим особое правоотношение по привлечению к юридической ответственности, необходимо установить его состав, Состав правонарушения – система установленных законом признаков, необходимых и достаточных для

20

привлечения к ответственности. В состав правонарушения входят следующие элементы: объект, субъект, объективная сторона и субъективная сторона.

Объект правонарушения – это то благо, на которое направлено противоправное деяние (жизнь, честь, собственность и т.д.), то есть это общественные отношения, регулируемые и охраняемые нормами права.

Субъект правонарушения – лицо, которое в силу закона может отвечать за содеянное. Не могут быть субъектами малолетние или лица, страдающие психическим расстройством. Однако конкретные требования к субъектам правонарушения устанавливаются законодательством о соответствующем виде ответственности. Так, субъектом уголовного преступления может быть лишь физическое лицо, достигшее возраста 16 (по отдельным преступлениям – 14) лет, вменяемое на момент совершения указанного деяния. Субъектом административной ответственности могут быть как физические, так и юридические лица; гражданско-правовой имущественной (помимо указанных) – государство и муниципальные образования.

Объективная сторона – внешнее проявление правонарушения. Это само противоправное деяние (действие или бездействие), последствия, а также причинно-следственная связь между деянием и наступившими последствиями. Кроме того, объективная сторона правонарушения может включать в себя такие его внешние проявления как способ его совершения, время, место и т.д.

Субъективная сторона – это внутренняя характеристика правонарушения. Она включает в себя вину, мотив и цель. Обязательной характеристикой является вина – психическое отношения лица к содеянному и наступившим последствиям. Существуют две формы вины – умысел и неосторожность. Умысел означает, что лицо осознает противоправность своего деяния и желает наступления общественно вредных последствий – прямой умысел (например, совершение кражи); либо осознает противоправность своего деяния, не желает, но сознательно допускает возможность наступления общественно вредных последствий – косвенный умысел) (нанесение телесных повреждений, повлекшее смерть потерпевшего). Неосторожность может быть выражена в виде легкомыслия или небрежности. Легкомыслие – форма вины, при которой лицо, совершившее правонарушение, предвидит возможные общественно вредные последствия своего деяния, но легкомысленно надеется их избежать (управление транспортным средством в нетрезвом состоянии, повлекшее за собой аварию); небрежность имеет место тогда, когда лицо, совершившее правонарушение, не предвидит возможных общественно вредных последствий своего деяния, хотя обязано было их предвидеть (механик выпускает на маршрут неисправный автобус, в результате чего происходит дорожно-транспортное происшествие).

Все правонарушения в зависимости от тяжести самого деяния и вызванных им последствий делятся на преступления и проступки. Преступления – наиболее тяжкий вид правонарушений, все они

21

исчерпывающим образом предусмотрены в уголовном законе. Проступки в зависимости от сферы совершения делятся на административные, дисциплинарные, гражданско-правовые и другие. Соответственно юридическая ответственность классифицируется по ее основаниям на уголовную, административную, дисциплинарную и иные виды ответственности.

Роль и значение юридической ответственности обусловлены теми функциями, которые она выполняет. Это стимулирующая (побуждает к соблюдению норм права), превентивная (предупреждает новые нарушения), компенсационная (направлена на возмещение причиненного ущерба и восстановление прежнего положительного состояния) и карательная (имеет цель наказать за совершенное противоправное деяние) функции. Если стимулирующая и превентивная характерны для любого отраслевого вида юридической ответственности, то с учетом преобладания карательной или компенсационной (восстановительной) функции, их можно условно разделить на две группы:

1) уголовная, административная, дисциплинарная ответственность, которые в основном, призваны наказать виновного и тем самым предупредить подобные правонарушения как со стороны самого нарушителя в будущем, так и со стороны иных лиц;

2) материальная и гражданско-правовая имущественная ответственность, наоборот, прежде всего направлена на восстановление имущественного положения потерпевшего.

Контрольные вопросы:1. Дайте определение и назовите признаки государства.2. Что такое функции государства? Какие виды функций государства

выделяют в юридической литературе?3. Дайте определение и назовите признаки правового государства.4. Что такое право? Какие признаки права выделяются учеными-

правоведами?5. Дайте определение принципов права. Проведите классификацию

принципов права.6. Что такое норма права? Назовите виды норм права? Какие элементы

образуют структуру нормы права? 7. В каких значениях употребляется понятие «источники права»?8. Назовите виды источников права.9. Что такое отрасль права? На основе каких критериев происходит

отраслевая дифференциация норм права?10. Что такое правоотношение? Какие элементы правоотношения Вы

можете назвать? Дайте характеристику каждого элемента правоотношения. 11. Что является основанием возникновения, изменения и прекращения

правоотношений?12. Что такое юридическая ответственность? Какие признаки

юридической ответственности называются в литературе? Какие существуют виды юридической ответственности?

13. Что является основанием юридической ответственности? 14. Охарактеризуйте состав правонарушения.

22

Глава 2. Основы конституционного права

2.1. Структура, понятие, признаки и черты Конституции РФ

Конституция РФ была принята на референдуме 12 декабря 1993 г. Конституция РФ – основной закон государства, выражающий волю российского многонационального народа и закрепляющий основы конституционного строя, права и свободы человека и гражданина, федеративное устройство, систему органов государственной власти и местное самоуправление.

Конституции РФ включает: Преамбулу. Раздел 1.

1 Основы конституционного строя;2 Права и свободы человека и гражданина;3 Федеративное устройство;4 Президент РФ;5 Федеральное Собрание РФ;6 Правительство РФ;7 Судебная власть;8 Местное самоуправление;9 Конституционные поправки и пересмотр

Конституции РФ; Раздел 2. Заключительные и переходные положения.

Сущность Российской Конституции состоит в том, что она утверждает власть многонационального народа России. Народ осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления. Высшим непосредственным выражением власти народа является референдум и свободные выборы. Никто не может присваивать власть в Российской Федерации.

Конституция РФ как основной закон государства обладает рядом специфических признаков, отличающих ее от обычных законов.

1. Если обычный закон регулирует определенную довольно узкую сферу общественных отношений, то Конституция регулирует общественные отношения, касающиеся основ конституционного строя, прав и свобод человека и гражданина, взаимоотношений РФ и ее субъектов, организацию высших органов власти России и местного самоуправления, то есть все отношения в государстве и обществе. Именно поэтому Конституция РФ является источником всего российского права, юридической базой текущего законодательства.

2. Нормы Конституции РФ обладают высшей юридической силой по отношению ко всем нормативным актам. Всякая правовая норма приобретает

23

юридическую силу при условии ее создания на основе конституционных норм.

3. В отличие от федеральных законов, Конституция РФ принимается и изменяется в особом порядке, ею же установленном (в главе 9). Сложный порядок принятия и изменения Конституции РФ обеспечивает незыблемость и стабильность положений Конституции РФ.

Так, положения глав 1, 2 и 9 Конституции РФ не могут быть пересмотрены Федеральным Собранием. Если положение о пересмотре положений этих глав будет поддержано 3/5 голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы, то в соответствии с федеральным конституционным законом созывается Конституционное Собрание. Конституционное Собрание либо подтверждает неизменность Конституции РФ, либо разрабатывает проект новой Конституции РФ, который принимается Конституционным Собранием (2/3 голосов от общего числа его членов) или выносится на всенародное голосование. При проведении всенародного голосования Конституция РФ считается принятой, если за нее проголосовало более половины избирателей, принявших участие в голосовании, при условии, что в нем приняло участие более половины избирателей.

Поправки к главам 3-8 Конституции РФ считаются принятыми, если они одобрены квалифицированным большинством (не менее 3/4 голосов членов Совета Федерации и не менее 2/3 голосов от общего числа депутатов Государственной Думы), и вступают в силу после их одобрения органами законодательной власти не менее чем 2/3 субъектов РФ.

К основным чертам содержания Конституции РФ относятся следующие:

1. Конституция РФ – основной закон не только государства, но и общества. В главе 1 Конституции РФ закреплены основополагающие начала устройства общества: политический и идеологический плюрализм, многообразие и равноправие форм собственности, рыночный механизм регулирования экономики.

2. Конституция РФ – важный политический документ. В ней определяется характер общества, узловые направления внутренней и внешней политики государства.

3. В Конституции РФ имеются программные положения, которые направлены на то, чтобы определить курс развития и основные цели общества и государства. Так, программными можно считать положения преамбулы Конституции РФ о стремлении возродить суверенную государственность России, утвердить незыблемость ее демократической основы, обеспечить благополучие и процветание страны.

4 Стабильность основополагающих идей и принципов, закрепленных в Конституции РФ, обеспечивается особым порядком ее принятия и изменения.

5. Нормы Конституции имеют прямое действие и применяются на всей территории РФ (ст. 15 Конституции РФ). Это означает, что суды, разрешая дела, могут применять Конституцию непосредственно. Так, согласно ее ст. 59, если убеждениям гражданина РФ или его вероисповеданию противоречит несение военной службы, он имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой. При этом Конституция не устанавливает ни срока альтернативной службы, ни требований к заявлениям

24

граждан о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой. Федеральный закон «Об альтернативной гражданской службе», детально регламентирующий порядок ее прохождения, вступил в силу лишь с 1 января 2004 года2, однако и до этого любой гражданин мог реализовать свое право на отказ от военной службы, противоречащей его убеждениям, напрямую применив ст. 59 Конституции РФ3.

2.2. Предмет и метод конституционного права России. Конституционные нормы. Понятие конституционного права России

Под предметом любой отрасли права понимаются определенные общественные отношения. Соответственно предметом конституционного права являются специфические общественные отношения представленные двумя сферами:

сфера охраны прав и свобод человека (отношения между человеком и государством);

сфера устройства государства и государственной власти (властеотношения).

Общественные отношения первой сферы (отношения между человеком и государством регулируются не только нормами конституционного права, но и нормами других отраслей права (административным, трудовым и т.д.). В конституционном праве регулирование общественных отношений, в отличие от других отраслей права, осуществляется основополагающими нормами, из которых складываются правовой статус человека и его основные права и обязанности. Регулирование этих отношений производится 2 главой Конституции РФ (Права и свободы человека и гражданина).

Вторая сфера общественных отношений (властеотношения) так же как и предыдущая регулируется не только нормами конституционного права. Особенность этой сферы состоит в том, что Конституция РФ закрепляет основы построения и функционирования всей системы государственной власти, тогда как другие отрасли права регулируют определенную группу данных общественных отношений. Эта сфера общественных отношений регулируется в главах 3-8.

Следовательно, конституционное право России – это отрасль права, регулирующая общественные отношения, закрепляющие основы конституционного строя, правовое положение человека и гражданина, федеративное устройство, систему государственных органов и местное самоуправление.

Нормы конституционного права обладают определенной спецификой, которая проявляется в том, что многие конституционные нормы являются декларациями, но большинство из них содержат конкретные 2 См.: Об альтернативной гражданской службе : Федеральный закон от 25 июля 2002 года N 113-ФЗ (ст. 25). // Собрание законодательства РФ. 2002. N 30. Ст. 3030.3 См., напр.: Определение Военной коллегии Верховного Суда Российской Федерации по делу М., принятое 26 октября 1995 г. // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1996. N 10. С. 7-8.

25

общеобязательные правила поведения и предполагает или прямо указывает на возможность принудительного обеспечения.

Как и во всякой норме права, в конституционных нормах можно встретить обычные для правовой нормы структурные элементы: гипотезу, диспозицию и санкцию. Во многих конституционных нормах отсутствует не только санкция, но и гипотеза, что с неизбежностью порождает трудность их применения. Однако в ряде случаев этого и не требуется, так как порождаемые этими нормами правоотношения не приводят к конфликтам.

Как и в других отраслях права в конституционном праве нормы делятся в зависимости от характера содержащихся в них предписаний на императивные и диспозитивные.

2.3. Основы конституционного строя

Принятие конституции означает установление обязанности государства следовать конституционным порядкам, так как в противном случае теряется смысл существования основного закона государства. В понятие конституционного строя принято включать нечто большее, чем формальное соблюдение Конституции РФ. Понятие конституционного строя не ограничивается фактом существования конституции.

Конституционный строй – это порядок при котором соблюдаются права и свободы человека и гражданина, а государство действует в соответствии с конституцией.

Нормы – принципы, включенные в главу 1 Конституции РФ «Основы конституционного строя» составляют определенную систему и могут быть разделены на 4 группы:

гуманистические;основные характеристики Российского государства;экономические и политические;основы организации государственной власти.В числе гуманистических основ конституционного строя необходимо

назвать два принципа: человек его права и свободы являются высшей ценностью; суверенитет народа. Права и свободы человека это такие начала построения государства, которые выступают основой его деятельности, именно соблюдение этих прав и является основным направлением деятельности Российского государства. Суверенитет народа означает независимость населения страны от населения сопредельных территорий. Только население нашей страны может принимать ответственные государственные решения в конкретном государстве и проводить их в жизнь.

К принципам, определяющим конституционные характеристики Российского государства, относятся следующие. Россия есть демократическое государство. Это означает, что власть в Российской Федерации осуществляется всем населением государства посредством представительной демократии (через государственные органы) и

26

непосредственной демократии (референдум, выборы, а также посредством местного самоуправления). Россия федеративное государство. Россия включает 6 видов субъектов Российской Федерации (республики, края, области, автономную область, автономные округа и города федерального значения), которые обладают определенным статусом самостоятельности. Россия правовое государство. Данный принцип характеризуется высшим приоритетом прав и свобод человека и гражданина, независимостью суда, верховенством Конституции РФ и приоритетом международного права. Россия есть социальное государство, что означает заботу государства о тех гражданах, которые нуждаются в его помощи и защите. Закрепление светского характера нашего государства означает, что никакая религия не может быть установлена в качестве государственной. Все религиозные объединения отделены не только от государства, но и от школы и действуют на основании правовых норм. Россия характеризуется и таким признаком как республиканская форма правления, т.е. высшие органы государственной власти в Российской Федерации формируются выборным путем.

Помимо указанных выше глава 1 Конституции РФ закрепляет экономические и политические основы построения нашего государства. В их числе следующие. Принцип рыночной экономики, подразумевающий единство экономического пространства, свободное перемещение товаров и услуг по территории страны, поддержка предпринимательства со стороны государства. В России признается и гарантируется равноправие и многообразие форм собственности. Так, признаются и гарантируются частная, государственная, муниципальная и иные виды собственности. Установлено идеологическое и политическое многообразие. Ни одна идеология и ни одно политическое объединение, не может быть определено в качестве государственного.

Четвертую группу принципов, характеризующих организацию государственной власти и местного самоуправления, составляют следующие. Суверенитет России означает, что наше государство принимает решения от имени народа независимо от влияния политических сил внутри страны и от власти других государств. Разделение властей на законодательную, исполнительную и судебную обосновывается следующими обстоятельствами: законы должны обладать высшей юридической силой и приниматься только законодательной властью; исполнительная власть должна заниматься проведением в жизнь законов; должна быть независима судебная власть; ни одна из трех ветвей власти не должна вмешиваться в прерогативу другой. В России признается и гарантируется местное самоуправление.

2.4. Конституционный статус личности

27

Статус личности в современном государстве характеризуется определенным объемом прав, обязанностей и гарантий этих прав и обязанностей, закрепленных, как правило, в конституции.

Основное право – это установленная государством и закрепленная в конституции возможность осуществлять какие-либо действия.

Основная обязанность – это установленная государством и закрепленная в конституции необходимость осуществлять какие-либо действия.

Гарантия – это условие для осуществления прав и обязанностей.Глава 2 Конституции РФ закрепляет весьма обширный круг прав и

обязанностей человека и гражданина. Для удобства эти права принято классифицировать на гражданские, политические, социально-экономические и культурные.

Гражданские права и обязанности в России.1.Перечень гражданских прав и свобод открывается правом на жизнь.

Оно предполагает, что никто не может быть произвольно лишен жизни. Государство стремится к полной отмене смертной казни. Смертная казнь вплоть до ее отмены может применяться в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против личности только по приговору суда с участием присяжных заседателей (ст. 20 Конституции РФ). В настоящее время существует запрет на назначение смертной казни.

2.Конституция РФ устанавливает государственную охрану достоинства личности. Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию (ст. 21). Никто не может быть без добровольного согласия подвергнут медицинским, научным или иным опытам.

3.Каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность (ст. 22). Неприкосновенность личности предполагает, что арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов. Преимущества судебного порядка санкционирования арестов или контроля за арестами состоит в том, что решения следователя или прокурора об аресте проверяются с точки зрения законности и обоснованности государственным органом, не зависящим от следствия и прокурорского надзора.

4.Конституция РФ закрепляет право каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (ст. 23).

5.Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. Нормативные акты гарантируют соблюдение тайны переписки, телефонных переговоров, телеграфных сообщений, устанавливают юридическую ответственность за нарушение такой тайны. Лишь в установленных законом случаях при

28

соблюдении определенного порядка государственные органы могут знакомиться с корреспонденцией граждан.

6.Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются. Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом.

7. Конституция РФ провозглашает неприкосновенность жилища. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения (ст. 25).

8.Каждому человеку предоставляется право определять и указывать свою национальную принадлежность. Никто не может быть принужден к определению и указанию своей национальной принадлежности (ст. 26).

9.Конституция РФ закрепляет право каждого человека на пользование родным языком, свободный выбор языка общения, воспитания, обучения и творчества (ст. 26).

10.Право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства принадлежит каждому, кто законно находится на территории РФ Этого права лишены лица, проникшие в страну в нарушение визового режима или законодательства о въезде. Каждый вправе свободно выезжать за пределы России и беспрепятственно возвращаться в Россию.

11.Конституция гарантирует всем свободу совести. Свобода совести предполагает право индивидуально или совместно с другими исповедовать любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними. Порядок реализации этого права установлен Законом РФ "О свободе совести и о религиозных объединениях" от 1 октября 1997 года4. Закон закрепляет гарантии свободы совести: отделение церкви от государства и школы от церкви, равноправие граждан независимо от их отношения к религии, равенство религий и религиозных объединений перед законом, государственный контроль за соблюдением законодательства в этой области.

12.К числу гражданских следует отнести свободу мысли и слова, право свободно искать, получать, производить и распространять информацию любым законным способом. Гарантируя свободу мысли и слова, Конституция РФ не допускает пропаганду или агитацию, возбуждающие социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду.

К числу гражданских обязанностей относятся. 1. Соблюдение Конституции и законов (ч. 2 ст. 15). Данную

конституционную обязанность не следует ограничивать только Конституцией РФ и собственно законодательными актами. В ней заложено более широкое содержание, которое можно определить как законопослушание. А это значит, что граждане обязаны также соблюдать, федеральные законы, подзаконные 4 Собрание законодательства РФ. 1997. N 39. Ст. 4465.

29

акты, конституции и законы субъектов федерации, акты местного самоуправления.

2. Гражданин РФ обязан защищать Отечество. Граждане несут военную службу в соответствии с федеральным законом. Закон о воинской обязанности и военной службе от 11 февраля 1993 г.5 установил, что на военную службу призываются все граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, не имеющие права на освобождение или отсрочку от призыва. Однако есть граждане, убеждениям которых или их вероисповеданию противоречит несение военской службы. В этом, а также в иных установленных законом случаях граждане имеют право на замену военной службы альтернативной гражданской.

Политические права и свободы в России.Политические права и свободы могут быть реализованы человеком как

индивидуально так и через объединения с другими людьми. В отличие от личных прав, которые принадлежат каждому человеку, многие политические права и свободы принадлежат только гражданам государства.

1.Центральное место в системе политических прав занимает право граждан участвовать в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей. Это право представлено в Конституции РФ и конкретизируется тремя самостоятельными правами.

а) Граждане РФ имеют право избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также участвовать в референдуме. Не имеют права избирать и быть избранными граждане, признанные судом недееспособными, а также содержащиеся в местах лишения свободы по приговору суда.

б) Все граждане РФ имеют равный доступ к государственной службе в соответствии со своей профессиональной квалификацией и без какой-либо дискриминации. Требования, предъявляемые к кандидату на должность государственного служащего, обусловлены характером должностных обязанностей.

в) Граждане РФ имеют право участвовать в отправлении правосудия в качестве судьи, получив юридическое образование и выдержав испытательный экзамен и присяжного заседателя.

2.Важным является закрепленное за каждым гражданином право на объединение, включая право создавать профсоюзы для защиты своих интересов (ст. 30). Это право дает гражданам возможность объединить свои усилия для осуществления тех или иных задач. Участие или неучастие гражданина в деятельности общественного объединения не может служить основанием для ограничения его прав и свобод, в том числе условием занятия должности в государственной организации, либо основанием для неисполнения обязанностей, предусмотренных законом. Требование об указании в официальных документах на членство в том или ином общественном объединении не допускается. Деятельность общественных

5 Собрание законодательства РФ. 1998. N 13. Ст. 1475.

30

объединений осуществляется в свободное время и за счет средств этих объединений.

3.Граждане России имеют право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные послания в государственные органы и органы местного самоуправления. Это право предусматривает возможность обращаться с просьбой, жалобой или предложением в любой орган и к любому должностному лицу вплоть до Президента России, и обязанность должностного лица дать ответ на это обращение.

4.К числу политических относится свобода печати и информации. Эти вопросы подробно регулируются Законом РФ от 8 февраля 1992 г. «О средствах массовой информации»6 где, в ст. 1 раскрывается содержание свободы массовой информации, согласно которой, поиск, получение, производство и распространение массовой информации, учреждение средств массовой информации, владение, использование и распоряжение ими; изготовление, приобретение, хранение и эксплуатация технических устройств и оборудования, сырья и материалов, предназначенных для производства и распространения продукции средств массовой информации, не подлежат ограничениям за исключением случаев предусмотренных законодательством РФ о средствах массовой информации. Цензура запрещена.

5.Граждане РФ имеют право собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирования. Целью такой деятельности граждан является обсуждение проблем, представляющих общие интересы, выражение поддержки политики властей или протеста против нее, стремление сделать свою позицию по тому или иному вопросу достоянием общественности.

Социально-экономические и культурные права и обязанности.В своей совокупности эта группа прав обеспечивает свободу человека в

экономической, социальной и культурной сферах и дает ему возможность защитить свои жизненные потребности.

1.Важнейшее место в системе экономических прав занимает право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34). Предпринимательство представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли. Она осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

2.Конституция РФ закрепляет право частной собственности. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Осуществление права собственности не должно нарушать права и охраняемые законом интересы других лиц, вести к нанесению ущерба здоровью граждан и окружающей среде. Собственнику гарантируется, что он 6 Российская газета. 1992. N 32.

31

не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения. Данное возмещение выражается в форме выплаты лицу, лишаемому права собственности, компенсации, соответствующей рыночной стоимости имущества на момент его отчуждения, и возмещения ему полных убытков, если они имеются.

3.Конституция РФ гарантирует право наследования.4.Граждане и их объединения вправе иметь в частной собственности

землю. Владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами осуществляются их собственниками свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов иных лиц (ст. 36).

5.К группе социальных прав граждан следует отнести, прежде всего, права человека в сфере труда. Эта группа прав (ст. 37) включает:

а) свободу труда;б) запрет принудительного труда;в) право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и

гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы;

г) право на индивидуальные и коллективные споры с использованием установленных федеральным законом способов их разрешения, включая .право на забастовку;

д) право на отдых. Работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом ежегодные отпуска и дни еженедельного отдыха. Конкретная продолжительность отпусков и иных видов времени отдыха установлена трудовым законодательством7.

6.Сохраняется право на жилище. Малоимущим, иным указанным в законе гражданам, нуждающимся в жилище, оно предоставляется бесплатно или за доступную плату из государственных, муниципальных и других жилищных фондов в соответствии с установленными законом нормами (ст. 40).

7.Конституция РФ провозглашает, что материнство и детство, семья находятся под защитой государства. Забота о детях, их воспитание - равное право и обязанность родителей. Трудоспособные дети, достигшие 18 лет должны заботиться о нетрудоспособных родителях (ст. 38).

8.Каждый имеет право на охрану здоровья и медицинскую помощь. Медицинская помощь в государственных и муниципальных учреждениях здравоохранения оказывается гражданам бесплатно за счет средств соответствующего бюджета, страховых взносов, других поступлений. В Российской Федерации финансируются федеральные программы охраны и укрепления здоровья населения, принимаются меры по развитию государственной, муниципальной, частной систем здравоохранения, 7 Подробнее см. главу 7.3. пособия.

32

поощряется деятельность, способствующая укреплению здоровья человека, развитию физической культуры и спорта, экологическому и санитарно-эпидемиологическому благополучию. Сокрытие должностными лицами фактов и обстоятельств, создающих угрозу для жизни и здоровья людей, влечет за собой ответственность в соответствии с федеральным законом.

9.Каждый имеет право на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение ущерба причиненного его здоровью или имуществу экологическим правонарушением.

10.Среди социальных прав важное место занимает право на социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей и в иных случаях, установленных законом. Добровольное социальное страхование, создание дополнительных форм социального обеспечения и благотворительность.

11.К числу социальных прав относится право на образование. Конституция РФ гарантирует каждому общедоступность и бесплатность дошкольного, основного общего и среднего профессионального образования в государственных или муниципальных образовательных учреждениях и на предприятиях. Реализация этого права дает возможность получить общеобразовательную и профессиональную подготовку, необходимую для осуществления трудовой деятельности, для содержательной духовной жизни. Более детально указанные отношения регулируются Законом от 10 июля 1992 года N 3266-1 «Об образовании»8 и Федеральным законом от 22 августа 1996 года N 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»9. Каждый вправе на конкурсной основе бесплатно получить высшее образование в государственном или муниципальном образовательном учреждении или предприятии.

12.В сфере культурной жизни Конституция РФ гарантирует каждому свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Каждый имеет право на участие в культурной жизни и пользовании учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям.

Конституция РФ в сфере социально-экономической и культурной жизни закрепляет ряд обязанностей. К их числу относятся следующие:

1. обязанность каждого платить законно установленные налоги и сборы;

2. обязанность сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам;

3. обязанность заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры.

2.5. Федеративное устройство России

8 Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 150.9 Собрание законодательства РФ. 1996. N 35. Ст. 4135.

33

Федеративное устройство России характеризуют состав, правовое положение субъектов РФ и их взаимоотношения с государством в целом.

По форме государственного устройства Россия является федеративным государством. Однако Российская Федерация имеет особенности, отличающие ее от других федераций. В ее составе не только национально-государственные образования (республики), но и государственно-территориальные образования (область, край). Конституционно-правовой статус России определен в главе 3 Конституции РФ.

В соответствии со ст. 65 Конституции РФ на сегодняшний день в составе Российской Федерации находится 83 субъекта, которые представлены 21 республикой, 9 краями, 46 областями, 1 автономной областью, 4 автономными округами и 2 городами федерального значения.

Увеличение или уменьшение числа субъектов возможно в случае принятия в федерацию нового субъекта либо формирования внутри России нового субъекта. В настоящее время в России идет процесс укрупнения субъектов. Первыми объединились Пермская область и Коми-Пермятский автономный округ, образовав новый субъект РФ – Пермский край10, а также Красноярский край, Таймырский (Долгано-Ненецкий) и Эвенкийский автономные округа (в Красноярский край)11. Последние изменения в субъектном составе Российской Федерации произошли в июле 2007 года в результате объединения Читинской области и Агинского Бурятского автономного округа12.

В Российской Федерации наблюдались не только стремление субъектов к особой самостоятельности вплоть до возможного выхода из состава России (Татарстан), но и активная борьба за выход (Чеченская Республика). Соответственно для удержания единства и обеспечения целостности Российской Федерации как единого федеративного государства необходимо было закрепление вопросов, которые может решать только Российская Федерация. Эти вопросы закреплены в ст. 71 Конституции РФ (предметы исключительного ведения Российской Федерации): принятие и изменение Конституции РФ и федеральных законов; контроль за их соблюдением; федеративное устройство и территория РФ; регулирование и защита прав и свобод человека и гражданина, гражданство в РФ; установление системы федеральных органов законодательной, исполнительной и судебной власти; федеральная государственная собственность и управление ею; установление основ федеральной политики и федеральные программы в области государственного, экономического, экологического, социального, культурного и национального развития РФ; установление правовых основ

10 См.: Об образовании в составе Российской Федерации нового субъекта Российской Федерации в результате объединения Пермской области и Коми-Пермятского автономного округа: Федеральный Конституционный закон от 25 марта 2004 г. № 1-ФКЗ // Собрание законодательства РФ. 2004. № 13. Ст. 1110.11 См.: Об образовании в составе Российской Федерации нового субъекта Российской Федерации в результате объединения Красноярского края, Таймырского (Долгано-Ненецкого) автономного округа и Эвенкийского автономного округа : Федеральный Конституционный закон от 14 октября 2005 г. №6-ФКЗ // Собрание законодательства РФ. 2005. № 42. Ст. 4212.12 См.: Об образовании в составе Российской Федерации нового субъекта Российской Федерации в результате объединения Читинской области и Агинского Бурятского автономного округа : Федеральный Конституционный закон от 21 июля 2007 года N 5-ФКЗ // Собрание законодательства РФ. 2007. N 30. Ст. 3745.См. также: Об образовании в составе Российской Федерации нового субъекта Российской Федерации в результате объединения Камчатской области и Корякского автономного округа : Федеральный Конституционный закон от 12 июля 2006 года N 2-ФКЗ // Собрание законодательства РФ. 2006. N 29. Ст. 3119; Об образовании в составе Российской Федерации нового субъекта Российской Федерации в результате объединения Иркутской области и Усть-Ордынского Бурятского автономного округа : Федеральный Конституционный закон от 30 декабря 2006 года N 6-ФКЗ // Собрание законодательства РФ. 2007. N 1 (1 ч.). Ст. 1.

34

единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики, федеральный бюджет; федеральные налоги и сборы; внешняя политика; оборона и безопасность; статус государственной границы.

Следовательно, России как единому государству присущи следующие признаки:

1. наличие суверенитета;2. верховенство Конституции РФ и федеральных законов;3. территориальное единство;4. единое гражданство;5. наличие общих для всей федерации органов

государственной власти;6. наличие собственности Российской Федерации;7. единая денежная система;8. единые вооруженные силы;9. государственный язык;10. государственные символы.

Особое место среди субъектов Российской Федерации занимает республика. Это государство (национально-государственное образование) в составе России, обладающее всей полнотой государственной (законодательной, исполнительной, судебной) власти на своей территории, кроме тех полномочий, которые в соответствии с Конституцией РФ находятся в ведении Федеральных органов государственной власти. Государственная власть республики исходит от ее народа, реализовавшего свое право на самоопределение в форме государства в составе Российской Федерации.

Конституционно-правовой статус республики в составе России определяется Конституцией РФ и Конституцией республики. Государственно-правовые признаки республики:

1) Конституция республики, республиканское законодательство;2) территория республики;3) система органов государственной власти республики;4) наличие республиканской собственности;5) государственный язык;Наряду с республиками в составе Российской Федерации есть края,

области и города федерального значения, которые являются государственно-территориальными образованиями. В соответствии с действующей Конституцией РФ им придан статус субъектов Российской Федерации. Края, области и города федерального значения, являясь субъектами Российской Федерации, обладают определенной учредительной властью. Они вправе: 1) принимать свои уставы, законы и иные нормативные правовые акты; 2) образовывать органы представительной, исполнительной и судебной власти; 3) иметь территорию данного субъекта; 4) иметь свою собственность; 5) иметь свою символику.

35

2.6. Понятие и система государственных органов

Российская федерация осуществляет свою деятельность посредством государственных органов. Органы государства являются одним из каналов реализации власти народом. Им свойственны следующие основные признаки:

Во-первых, они наделяются государственно-властными полномочиями, которые позволяют решать определенные вопросы, издавать акты и обеспечивать их исполнение; то есть властные полномочия – это, предусмотренная законом или иным нормативным правовым актом, возможность принимать решения, обязательные для исполнения другими правовыми субъектами.

Во-вторых, органы государства образуются в установленном государством порядке. Например, порядок выборов депутатов Государственной Думы устанавливается Федеральным законом «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»13.

В-третьих, они уполномачиваются государством осуществлять его задачи и функции. Например, Правительство РФ в соответствии с Конституцией РФ (ст. 110) осуществляет исполнительную власть Российской Федерации.

В-четвертых, государственные органы действуют в установленном государством порядке. Например, согласно ст. 114 Конституции РФ порядок деятельности Правительства РФ определяется Федеральным Конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации»14.

В-пятых, они являются составной частью единой системы органов государственной власти Российской Федерации в соответствии со ст.5 Конституции РФ.

На основании перечисленных признаков, свойственных государственным органам, государственный орган - это гражданин или коллектив граждан, наделенные государственно-властными полномочиями, уполномоченные государством на осуществление его задач и функций и действующие в установленном государством порядке.

Государственные органы Российской Федерации образуют единую систему, которая включает законодательные, исполнительные и судебные органы. Органы государства в России можно разделить на федеральные и органы субъектов Российской Федерации. Следовательно, органы государства можно классифицировать не только по горизонтали, но и по вертикали.

Государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения ее на законодательную, исполнительную и судебную. Россия восприняла принцип разделения властей как условие построения

13 См.: О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации: Федеральный закон от 18 мая 2005 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 2005. № 21. Ст. 1919.14 См.: О Правительстве Российской Федерации: Федеральный Конституционный закон от 17 декабря 1997 г. №2-ФКЗ // СЗ РФ. 1997. № 51. Ст. 5712.

36

демократического федеративного правового государства с республиканской формой правления. С помощью этого принципа можно добиться рациональности в управлении государством, избежать ошибочных решений вопросов государственной жизни. Это достигается при помощи системы сдержек и противовесов, обеспечения баланса властей. Реализуя принцип разделения властей, органы государства, принадлежащие к разным ветвям власти, осуществляют свои полномочия самостоятельно, взаимодействуя между собой и уравновешивая друг друга. Статья 10 Конституции РФ предусматривает наличие органов законодательной, исполнительной и судебной власти.

Органы законодательной власти – это Федеральное Собрание Российской Федерации; народные собрания, государственные собрания, верховные советы, законодательные собрания, государственные собрания республик в составе Российской Федерации; думы, законодательные собрания и другие законодательные органы власти субъектов. Основная особенность этих органов состоит в том, что они избираются непосредственно народом и никаким другим путем формироваться не могут.

Органы законодательной власти России делятся на федеральные и субъектов федерации. Федеральным законодательным и представительным органом является Федеральное Собрание. Это общегосударственный орган государственной власти. Все другие законодательные органы действуют в пределах субъектов Российской Федерации, например, в Алтайском крае – Алтайское краевое Законодательное Собрание, в городе федерального значения Москве – Московская городская Дума.

Следующее звено в системе государственных органов – это органы исполнительной власти. Высший орган федеральной исполнительной власти – Правительство Российской Федерации, другие федеральные органы – это федеральные министерства, федеральные службы, федеральные агентства. Вместе с органами исполнительной власти субъектов они составляют единую систему органов исполнительной власти, возглавляемую Правительством Российской Федерации.

Органы исполнительной власти либо образуются (назначаются) соответствующими руководителями исполнительной власти – президентами или главами администраций, либо избираются непосредственно населением. Органы исполнительной власти осуществляют особый вид государственной деятельности, которая носит исполнительный и распорядительный характер. Они непосредственно исполняют акты представительных органов государственной власти, указы Президента РФ и организуют исполнение этих актов.

По территории деятельности органы исполнительной власти делятся на федеральные и субъектов федерации. Федеральные – это Правительство РФ, федеральные министерства, федеральные службы и федеральные агентства. Исполнительные органы субъектов Российской Федерации – президенты и главы администраций субъектов федерации, их правительств; министерства, государственные комитеты и другие ведомства.

37

Третье звено в системе органов государственной власти Российской Федерации представлено органами судебной власти. В России действует 3 вида судов: суды общей юрисдикции, арбитражные суды и конституционные (уставные) суды. Все виды судов приведены в таблице.

Суды общей юрисдикции

Арбитражные суды

Конституционные (уставные) суды

Российская Федерация

Верховный Суд РФ

Высший Арбитражный Суд РФ

Конституционный Суд РФ

Федеральные округа (их 10)

Арбитражный суд Федерального округа

Субъекты РФ

Суд Субъекта РФ

Арбитражный суд Субъекта РФ

Конституционные (уставные) суды субъектов РФ

Административно-территориальные образования субъектов РФ

Районный суд

Участки Мировые судьи

2.7. Избирательное право

Понятие избирательного права имеет два значения. В широком смысле это совокупность норм и правил, регулирующих избирательный процесс и в этом смысле оно образует обширный институт конституционного права. В узком значении – нормы, регулирующие порядок предоставления права участия в выборах, которое может быть активным и пассивным. Активное избирательное право – это право избирать, пассивное же избирательное право – это право быть избранным.

В настоящее время избирательное право в России включает 4 подсистемы:

порядок избрания Президента РФ; порядок избрания депутатов Государственной Думы; порядок избрания депутатов законодательных органов

субъектов РФ; порядок избрания органов местного самоуправления.

38

Принципы избирательного права – общеобязательные требования и условия, без соблюдения которых выборы не могут быть признаны действительными. Они, как правило, сформулированы в международных правовых актах, Конституции РФ и федеральных законах.

Всеобщность избирательного права подразумевает, что оно принадлежит всем без исключения гражданам Российской Федерации, достигшим возраста 18 лет. Избирательным правом гражданин обладает вне зависимости от пола, национальности, религиозных убеждений и т.д.

Равное избирательное право трактуется в законодательстве как участие граждан в выборах «на равных основаниях». Эта формула означает, что все граждане имеют равные права и равные обязанности как избиратели. Каждому избирателю предоставлен 1 голос, имеющий равное значение.

Прямое избирательное право означает, что избиратели голосуют на выборах за или против кандидатов (списка кандидатов) непосредственно. Прямые выборы позволяют гражданам без каких-либо посредников вручать свой мандат тем лицам, которых они знают и которым они данный пост доверяют. В этом принципе заключается отличие нашего избирательного права от избирательного права других государств, например, США, где выборы Президента проходят в два этапа. Вначале население избирает определенных «людей» - выборщиков, а затем они избирают Президента США.

Тайное голосование – обязательный атрибут демократической системы выборов, абсолютная привилегия избирателей. В России голосование происходит в специальных кабинах для голосования, в которые граждане входят по одному и во время их пребывания в кабине, доступ других лиц не допускается.

Процесс проведения выборов включает в себя определенные стадии, четко урегулированные законодательством.

1. Назначение выборов.2. Составление списков избирателей.3. Образование избирательных округов и участков.4. Формирование избирательных комиссий. На территории

России существуют следующие избирательные комиссии: Центральная избирательная комиссия РФ; избирательные комиссии субъектов РФ; окружные избирательные комиссии; территориальные избирательные комиссии; муниципальные избирательные комиссии; участковые избирательные комиссии.

5. Выдвижение и регистрация кандидатов.6. Предвыборная агитация.7. Голосование, подсчет голосов избирателей, установление

результатов выборов и их опубликование.

2.8. Президент Российской Федерации

39

Пост главы государства присущ государствам как с республиканской, так и с монархической формами правления. В государствах с республиканской формой правления – это выборный президент, с монархической – наследственный монарх. В России как государстве с республиканской формой правления пост Президента РФ был учрежден на общенародном референдуме в апреле 1991 г. и в том же году 12 июля на этот пост всенародным голосованием был избран Борис Николаевич Ельцин.

Президент РФ избирается на 4 года гражданами России на основе всеобщего равного и прямого избирательного права при тайном голосовании. Консититуция РФ выдвигает ряд требований к Президенту РФ: 1) возраст – не моложе 35 лет; 2) оседлость – должен непрерывно проживать на территории России не менее 10 лет подряд; 3) гражданство – Президент РФ должен быть гражданином РФ; 4) одно и тоже лицо не может быть Президентом РФ более 2-х сроков подряд.

После избрания Президент РФ вступает в должность и приносит присягу, текст которой закреплен в ст. 82 Конституции РФ. В соответствии с Конституцией РФ 1993 г. Президент РФ:

Глава государства; Гарант Конституции РФ, прав и свобод человека и

гражданина; не включен в ветви власти, но способен воздействовать на

них; определяет основные направления внутренней и внешней

политики государства; представляет Российскую Федерацию внутри страны и в

международных отношениях.Эти положения определяют основные направления деятельности

Президента РФ и являются его основными функциями. Для осуществления этих функций он наделяется Конституцией РФ и федеральными законами определенной компетенцией, в которой выделяют следующие группы полномочий:

1) полномочия в отношении органов исполнительной власти: назначает с согласия Государственной Думы Председателя

Правительства РФ; формирует и возглавляет Совет Безопасности РФ; формирует Администрацию Президента РФ (федеральное

агентство); назначает и освобождает полномочных представителей Президента

РФ; другие полномочия;2) полномочия связанные с организацией и деятельностью

законодательной власти: назначает выборы Государственной Думы; распускает Государственную Думу; вносит законопроекты в Государственную Думу;

40

подписывает и обнародует федеральные законы; обращается к Федеральному Собранию с посланиями; назначает референдум;3) полномочия в области внешней политики: осуществляет руководство внешней политикой РФ; ведет переговоры; подписывает международные договоры; назначает дипломатических представителей;4) полномочия в области обороны и безопасности: выступает Верховным Главнокомандующим Вооруженных Сил РФ; утверждает военную доктрину; вводит военное и чрезвычайное положение;5) полномочия в области правового положения человека и гражданина: решает вопросы гражданства; предоставляет политическое убежище; награждает государственными наградами; осуществляет помилование.Для осуществления своих полномочий Президент РФ издает указы и

распоряжения, обязательные на территории всей Российской Федерации.

2.9. Федеральное Собрание Российской Федерации

В соответствии со ст. 10 Конституции РФ государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основании разделения ее на 3 ветви: законодательную, исполнительную и судебную. В соответствии со ст. 94 Конституции РФ Федеральное Собрание (или иначе – парламент Российской Федерации) является представительным и законодательным органом Российской Федерации. Парламент России строго соответствует федеральному устройству государства и разделению властей по вертикали, что отражено в его названии – Федеральное Собрание Российской Федерации.

Правовую основу деятельности Федерального Собрания РФ составляет глава 5 Конституции РФ, Федеральный закон от 18 мая 2005 г. № 51-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации», Федеральный закон 2002 г. «О порядке формирования Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации» и регламенты данных органов.

Конституция РФ закрепляет положение, согласно которому Федеральное Собрание состоит из двух палат: Совета Федерации и Государственной Думы.

Государственная Дума Федерального Собрания РФ состоит из 450 депутатов. Ранее Федеральный закон «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации», закреплял смешанную систему формирования Государственной Думы. Так, было

41

предусмотрено, что 225 депутатов избираются от политических партий, которые преодолели 5% барьер голосов избирателей, а 225 депутатов избирались по одномандатным округам. Данный порядок изменен в связи с принятием 18 мая 2005 г. нового Федерального закона «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации». В соответствии с ним состав депутатского корпуса с 7 декабря 2006 г. формируется только по спискам от политических партий.

Депутатом может быть избран гражданин Российской Федерации, достигший 21 года и имеющий право участвовать в выборах. Депутаты Государственной Думы не могут быть депутатами иных представительных органов государственной власти и органов местного самоуправления. Они не могут находиться и на государственной службе, заниматься другой оплачиваемой деятельностью.

Согласно Конституции РФ (ч. 2 ст. 95) в Совет Федерации Федерального Собрания РФ входят по два представителя от каждого субъекта Российской Федерации: по одному от представительного и от исполнительного органа государственной власти субъекта Федерации.

Членом Совета Федерации может быть избран гражданин России не моложе 30 лет, обладающий в соответствии с Конституцией правом избирать и быть избранным в органы государственной власти. Представитель от законодательного органа государственной власти субъекта РФ избирается законодательным органом государственной власти субъекта РФ на срок полномочий этого органа. Представитель в Совете Федерации от исполнительного органа государственной власти субъекта РФ назначается должностным лицом (руководителем высшего исполнительного органа) на срок его полномочий, путем издания указа или постановления. Этот акт вступает в силу, если на ближайшем заседании представительного органа субъекта РФ против него не проголосуют 2/3 от общего числа депутатов этого органа15.

Члены парламента обладают неприкосновенностью в течение всего срока их полномочий. Вопрос о лишении неприкосновенности решается по представлению Генерального прокурора РФ соответствующей палатой Федерального Собрания.

Конституция РФ закрепляет основы деятельности Федерального Собрания. Согласно Конституции РФ Федеральное Собрание РФ – постоянно действующий орган. Государственная Дума собирается на первое заседание на тридцатый день после своего избрания, но Президент РФ может созвать такое заседание и ранее этого срока.

Первое заседание Государственной Думы открывает старейший по возрасту депутат. Первое заседание верхней палаты открывает Президент РФ. Заседания проводятся раздельно. Совместные заседания собираются для заслушивания посланий Президента РФ, посланий Конституционного Суда РФ, выступлений руководителей иностранных государств. Обе палаты избирают председателей и заместителей, которые ведут заседания и ведают внутренним распорядком. В палатах образуются комитеты и комиссии. По вопросам своего ведения палаты проводят парламентские слушания. Каждая из палат принимает свой регламент, который определяет порядок работы. Совет Федерации и Государственная Дума образуют Счетную палату, осуществляющую контроль за исполнением федерального бюджета.

Парламенту России свойственны 3 основные функции: принятие федеральных законов, утверждение государственного бюджета, 15 См.: О порядке формирования Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации : Федеральный закон от 5 августа 2000 года N 113-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2000, N 32. Ст. 3336.

42

определенный контроль за исполнительной властью. Помимо этих трех классических функций каждая из палат имеет свои специфические полномочия. Так, полномочия Совет Федерации закреплены в ст. 102 Конституции РФ. К ним относятся:

утверждение изменения границ между субъектами Российской Федерации;

утверждение указов Президента РФ о введении военного и чрезвычайного положения;

решение вопроса о возможности использования Вооруженных Сил РФ за пределами территории России;

назначение выборов Президента РФ и отрешение его от должности; назначение на должность судей Конституционного Суда РФ,

Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ; назначение на должность и освобождение от должности

Генерального прокурора РФ; назначение членов Центральной избирательной комиссии РФ и т.д. Полномочия Государственной Думы закреплены в ст. 103

Конституции РФ. К ним относятся: дача согласия Президенту РФ на назначение Председателя

Правительства РФ; выражение недоверия Правительству РФ; назначение на должность и освобождение от должности

Председателя Центрального Банка РФ; назначение на должность и освобождение от должности

Уполномоченного но правам человека; объявление амнистии; выдвижение обвинения против Президента РФ для отрешения его от

должности и т.д.Особое значение имеет порядок рассмотрения, принятия,

обнародования законов – законодательный процесс. Он включает несколько стадий, через которые проходят законы, чтобы приобрести юридическую силу. Первая стадия – внесение законопроекта, затем его обсуждение, которое может проходить в двух и более чтениях. На 3 стадии происходит принятие закона Государственной Думой большинством голосов от общего числа ее депутатов. Рассмотрение и одобрение Советом Федерации принятого Государственной Думой федерального закона – четвертая стадия; И, наконец, последняя – подписание и обнародование федерального закона Президентом РФ.

Правом законодательной инициативы обладают Президент РФ, Совет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство РФ, законодательные (представительные) органы субъектов РФ, а также Конституционный Суд, Верховный Суд, Высший арбитражный Суд по вопросам их ведения (ст. 104 Конституции РФ).

43

2.10. Правительство Российской Федерации

Согласно ст. 110 Конституции РФ исполнительную власть в Российской Федерации осуществляет Правительство РФ. Оно является высшим органом федеральной исполнительной власти.

Правительство РФ возглавляет единую систему исполнительной власти в Российской Федерации, обеспечивает в соответствии с Конституцией РФ осуществление полномочий федеральной исполнительной власти на всей территории Российской Федерации и направляет работу министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Являясь высшим органом федеральной исполнительной власти, Правительство РФ самостоятельно решает вопросы, отнесенные к его ведению Конституцией РФ, федеральным конституционным законом, федеральными законами и указами Президента РФ. Оно в пределах своей компетенции организует исполнение федеральных законов, указов Президента РФ, международных договоров России, осуществляет систематический контроль за их исполнением федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, принимает меры по устранению их нарушений.

В состав Правительства Российской Федерации входят Председатель Правительства, заместители Председателя Правительства РФ и федеральные министры.

Председатель Правительства РФ назначается Президентом РФ с согласия Государственной Думы. Государственная Дума рассматривает представленную Президентом РФ кандидатуру Председателя Правительства РФ в течение недели со дня внесения предложения о кандидатуре. После трехкратного отклонения представленных кандидатур Председателя Правительства Государственной Думой Президент РФ назначает Председателя Правительства, распускает Государственную Думу и назначает ее новые выборы.

Согласно Конституции (ст. 113) Председатель Правительства РФ определяет основные направления деятельности Правительства РФ и организует его работу. Председатель Правительства РФ освобождается от должности Президентом РФ до истечения полномочий Правительства по личному заявлению об отставке; в случае принятия отставки Правительства, в случае невозможности исполнения своих обязанностей. Освобождение от должности Председателя Правительства Российской Федерации влечет за собой отставку Правительства РФ в полном составе.

В случае временного отсутствия Председателя Правительства РФ его обязанности по поручению Председателя Правительства исполняет один из его заместителей.

Председатель Правительства РФ не позднее недельного срока после назначения представляет Президенту предложения о структуре федеральных органов исполнительной власти. Он предлагает Президенту РФ кандидатуры

44

на должности заместителей Председателя Правительства РФ и федеральных министров.

Правительство Российской Федерации действует в пределах срока полномочий Президента РФ и слагает свои полномочия перед вновь избранным Президентом РФ. Правительство может подать в отставку, которая принимается или отклоняется Президентом РФ. В свою очередь. Президент РФ сам может принять решение об отставке Правительства РФ. Государственная Дума может выразить недоверие Правительству РФ.

Как высший орган федеральной исполнительной власти Правительство РФ обладает широким кругом полномочий. Они определяются Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О Правительстве РФ».

Контрольные вопросы:1. Что такое Конституция РФ? Какова её структура? 2. Назовите юридические свойства Конституции РФ. 3. Что такое конституционный строй? Можно ли изменить его основы?4. Раскройте значение принципа разделения властей.5. Назовите основные гражданские, политические, социально-

экономические и культурные права и обязанности.6. Дайте характеристику федеративного устройства России. 7. Раскройте понятие государственного суверенитета.8. Что такое местное самоуправление?9. Что такое государственные органы, какова их система? 10. Какие виды государственных органов Вам известны?11. Охарактеризуйте на основе Конституции РФ судебную власть.12. Дайте характеристику правовому статусу Президента РФ. Каковы его

основные полномочия?13. Какова роль Президента РФ в реализации принципа разделения

властей?14. Каким образом формируется Федеральное Собрание РФ?15. В каких значениях используется понятие «избирательное право»?16. Назовите основные принципы избирательного права России.17. Какими полномочиями обладает Федеральное Собрание РФ? 18. Каким образом формируется Правительство РФ?19. Дайте характеристику правовому статусу Правительства РФ.

45

Глава 3. Основы административного права

3.1. Понятие административного права. Предмет, метод и источники административного права.

Административное право представляет собой одну из отраслей Российского права. Предметом регулирования любой отрасли права выступают общественные отношения. Соответственно, предметом административного права выступают общественные отношения, возникающие в сфере государственного управления и связанные с организацией и функционированием системы исполнительной власти, включая отношения, связанные с обеспечением деятельности государственных и муниципальных органов, реализацией их полномочий (то есть государственную и муниципальную службу).

Отношения, регулируемые административным правом, характеризуются специфическими, присущими только им чертами. Во-первых, они возникают в определенной сфере, которую традиционно называют сферой государственного управления. Во-вторых, особенностью этих отношений является то, что обязательным участником этих отношений выступает орган исполнительной власти (орган государственного управления) или исполнительный орган системы местного самоуправления. В-третьих, посредством этих отношений орган исполнительной власти реализует свои полномочия для осуществления государственной управленческой деятельности. В-четвертых, в этих отношениях исключается равенство их участников.

Следовательно, общественные отношения, регулируемые административным правом, являются весьма разнообразными. Эти отношения обычно классифицируют, объединяя в семь групп.

1. Отношения между вышестоящими органами исполнительной власти и нижестоящими. Например, отношения по поводу назначения руководителей федеральных служб и федеральных агентств федеральными министрами.

2. Отношения между несоподчиненными органами исполнительной власти. Например, отношения между Министерством внутренних дел РФ и Федеральной службой исполнения наказаний РФ.

3. Отношения между органами исполнительной власти и государственными и негосударственными (частными) организациями. Например, отношения по поводу предоставления образовательных услуг, которые возникают между Федеральным агентством по образованию РФ и Московским государственным университетом.

4. Отношения между государственными органами исполнительной власти и органами местного самоуправления. Например, отношения по регистрации уставов муниципального образования, которое производится Управлением Министерства юстиции по федеральному округу.

46

5. Отношения между государственными органами исполнительной власти и физическими лицами. Например, отношения, складывающиеся между органами внутренних дел и гражданином по поводу выдачи ему разрешения на ношение газового оружия или предоставления права на вождение автомобиля (водительского удостоверения).

6. Отношения, складывающиеся между государственным учреждением, предприятием или организацией и гражданами. Например, отношения между Московским государственным университетом и абитуриентом.

7. Отношения между местной администрацией и гражданами. Например, отношения по поводу предоставления права на осуществление торговой деятельности индивидуальным предпринимателем.

Наряду с предметом, критерием отграничения административного права от других отраслей права является метод правового регулирования. Метод административного права также имеет свои особенности, которые вытекают из существа регулируемых отношений. Они выражаются, прежде всего, в императивных началах, то есть строгих предписаниях. Однако в последние годы прослеживается явная тенденция на преобладание в правовом регулировании административных правоотношений диспозитивных начал, коренным образом отличающихся от диспозитивного метода в гражданском праве, где участникам отношений предписывается самостоятельно определять свое поведение. В административном праве диспозитивный метод представляет участникам отношений возможность выбора поведения в рамках императивно установленных вариантов. Именно поэтому метод административного права императивно-диспозитивный.

Итак, административное право – это отрасль российского права, регулирующая общественные отношения, возникающие, изменяющиеся и прекращающиеся в процессе и по поводу осуществления государственного управления органами исполнительной власти и местного самоуправления.

В системе административного права можно выделить общую и особенную части. Общая включает общие для всего государственного управления регулятивные и охранительные нормы (закрепляющие административно-правовой статус субъектов, формы и метода воздействия государственных и муниципальных исполнительных органов и другие). Особенную часть административного права составляют такие институты, как обеспечение законности в деятельности органов исполнительной власти, муниципальных исполнительных органов, их должностных лиц; принуждение по административному праву; привлечение к административной ответственности.

Административное право – одна из самых больших и сложных отраслей правовой системы России. Это объясняется большим числом и разнообразием организационных отношений с участием исполнительной власти.

Источника административного права являются акты государственных и муниципальных органов, в которых содержатся

47

административно-правовые нормы. Согласно Конституции РФ, административное и административно-процессуальное законодательство находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (п. «к» ч. 1 ст. 72). Поэтому к источникам административного права России относятся как федеральные, так и региональные законы и подзаконные нормативные правовые акты.

Наряду с самой Конституцией РФ, основными источниками административного права на федеральном уровне являются Федеральный конституционный закон «О Правительстве РФ»16, Федеральные законы «О системе государственной службы Российской Федерации»17, «О государственной гражданской службе Российской Федерации»18, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 года N 195-ФЗ, Указ Президента РФ «Вопросы структуры федеральных органов исполнительной власти»19 и другие.

Важнейшими источниками административного права, принимаемыми субъектами Российской Федерации являются акты, определяющие основы функционирования исполнительной власти данного субъекта РФ, а также законы, устанавливающие административную ответственность за деяния, совершенные на его территории. Так например, в Алтайском крае действуют Законы Алтайского края «О системе органов исполнительной власти Алтайского края»20, «Об Администрации Алтайского края»21, «О государственной гражданской службе Алтайского края»22, «Об административной ответственности за совершение правонарушений на территории Алтайского края»23.

3.2. Осуществление исполнительной власти

3.2.1. Понятие и признаки органов исполнительной власти

Органы исполнительной власти обладают всеми признаками, присущими государственным органам.

Во-первых, органы исполнительной власти образуются в установленном государством порядке. Причем в их формировании, в отличие

16 Федеральный конституционный закон от 17 декабря 1997 г. N 2-ФКЗ// Собрание законодательства РФ. 1997. N 51. Ст. 5712.17 Федеральный закон от 27.05.2003 N 58-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2003. N 22. Ст. 2063.18 Федеральный закон от 27.07.2004 N 79-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2004. N 31. Ст. 321519 Указ Президента Российской Федерации от 24 сентября 2007 года N 1274 // Собрание законодательства РФ. 2007. N 40. Ст. 4717.20 Закон Алтайского края от 3 ноября 2005 года N 93-ЗС // Сборник законодательства Алтайского края. 2005. N 115. ч. 1. С. 126.21 Закон Алтайского края от 3 ноября 2005 года N 94-ЗС // Сборник законодательства Алтайского края. 2005. N 115. ч. 1. С. 130.22 Закон Алтайского края от 28 октября 2005 г. № 78-ЗС // Сборник законодательства Алтайского края. 2005. N 114. С. 56.23 Закон Алтайского края от 10 июля 2002 г. № 46-ЗС // Сборник законодательства Алтайского края. 2002. № 75. Ч. 1. С. 34.

48

от органов, например, законодательной власти, участвуют другие органы государства.

Во-вторых, органы исполнительной власти наделяются государственно-властными полномочиями. Это исполнительно-распорядительные полномочия, в отличие от полномочий, например, судебных органов.

В-третьих, органы исполнительной власти уполномочиваются государством на осуществление его задач и функций. Если для органов законодательной власти характерным является осуществление задач государства в области нормотворчества путем принятия федеральных законов, то для органов исполнительной власти характерно осуществление задач и функций государства в области исполнения и применения федеральных законов.

В-четвертых, орган исполнительной власти действует в установленном государством порядке. Так, деятельность любого федерального органа исполнительной власти осуществляется на основании федеральных законов, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, положений, утвержденных либо Президентом РФ, либо Правительством РФ.

Указанные признаки позволяют определить орган исполнительной власти как сформированный органами государства коллектив государственных служащих, которые наделены государственно-властными полномочиями и уполномочены государством на осуществление его задач и функций в процессе управления различными сферами жизни общества, контроля за соблюдением действующего законодательства и распоряжения различными объектами; действуют на основании и во исполнение текущего законодательства в установленном государством порядке24.

3.2.2. Система органов исполнительной власти

Термин «система» используется для обозначения взаимосвязи разных элементов. Так, система органов исполнительной власти представляет собой взаимосвязанную совокупность видов органов исполнительной власти. Следует обратить внимание на то, что систему органов исполнительной власти необходимо отличать от структуры органов исполнительной власти. Если система органов исполнительной власти это их виды (федеральное министерство, федеральная служба, федеральное агентство), то их структура это конкретный перечень органов исполнительной власти25.

24 См.: Маньковский И.Ю. Территориальные органы федеральной исполнительной власти.– Барнаул, 2007. – С. 15-17.25 См.: О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти : Указ Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 года N 314 // Собрание законодательства РФ. 2004. N 11. Ст. 945;а также : Вопросы структуры федеральных органов исполнительной власти : Указ Президента Российской Федерации от 24 сентября 2007 года N 1274 // Собрание законодательства РФ. 2007. N 40. Ст. 4717; Вопросы системы и структуры федеральных органов исполнительной власти : Указ Президента РФ от 12 мая 2008 г. N 724.

49

Всю систему органов исполнительной власти можно разделить на две тесно взаимосвязанные системы.

Во-первых, это система федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти, образуемых по предметам исключительного ведения Российской Федерации и полномочий России в рамках предметов совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов. Так, в эту систему входят все федеральные органы исполнительной власти и некоторые органы исполнительной власти субъектов РФ (например, органы, образуемые в субъектах по вопросам экологии).

Во-вторых, это система, состоящая исключительно из органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, формируемых в рамках предметов совместного ведения России и ее субъектов (вне полномочий РФ) и органов, образуемых в рамках исключительных предметов ведения субъектов Российской Федерации (например, органы, осуществляющие руководство экономикой субъекта Российской Федерации).

В систему федеральных органов исполнительной власти входят: Правительство РФ, федеральные министерства, федеральные службы и федеральные агентства.

Правительство РФ – это коллегиальный орган государственной власти, возглавляющий единую систему исполнительной власти России и осуществляющий исполнительную власть. Состав, порядок формирования и деятельности Правительства РФ закреплены в Конституции РФ и Федеральном конституционном законе от 17 декабря 1997 г. «О Правительстве Российской Федерации». Так, Конституция РФ определяет состав Правительства РФ: Председатель Правительства РФ, его заместители и федеральные министры (ч. 2 ст. 110 Конституции РФ). Председатель Правительства РФ назначается Президентом РФ с согласия Государственной Думы Федерального Собрания РФ (ч. 1 ст. 111 Конституции РФ).

Федеральное министерство – это единоначальный федеральный орган исполнительной власти, возглавляемый федеральным министром, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в установленной актами Президента РФ и Правительства РФ сфере деятельности, а также осуществляющий координацию и контроль деятельности, находящихся в его ведении федеральных служб и федеральных агентств. Например, Министерство внутренних дел РФ, Министерство образования и науки РФ и т.п.

Федеральная служба – федеральный орган исполнительной власти, исполняющий функции по контролю и надзору в установленной сфере ведения, а также функции в области обороны, государственной безопасности, защиты и охраны Государственной границы Российской Федерации, борьбы с преступностью, общественной безопасности. Под указанными функциями понимается осуществление действий по контролю и надзору за исполнением органами государственной власти, органами местного самоуправления (их должностными лицами), юридическими лицами и гражданами установленных нормативными правовыми актами общеобязательных правил

50

поведения; а также выдача разрешений (лицензий) на осуществление определенного вида деятельности и (или) конкретных действий юридическим лицам и гражданам; регистрация актов, документов, прав, объектов, а также издание индивидуальных правовых актов.

Федеральное агентство – федеральный орган исполнительной власти, осуществляющим в установленной сфере деятельности функции по оказанию государственных услуг, по управлению государственным имуществом и правоприменительные функции. При этом оно не вправе осуществлять нормативно-правовое регулирование и функции по контролю и надзору в установленной сфере деятельности. Под управлением государственным имуществом понимается осуществление полномочий собственника в отношении федерального имущества (в том числе переданного федеральным предприятиям и государственным учреждениям, подведомственным федеральному агентству), а также управление находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ; а под оказанием государственных услуг – предоставление федеральными органами исполнительной власти (непосредственно или через подведомственные им федеральные государственные учреждения либо иные организации) безвозмездно или по регулируемым органами государственной власти ценам услуг гражданам и организациям в области образования, здравоохранения, социальной защиты населения и в других областях, установленных федеральными законами.

Федеральные службы и агентства возглавляет руководитель (директор), однако они могут иметь и статус коллегиального органа. Федеральные службы и агентства находятся в ведении конкретного министерства (например, Министерству образования и науки РФ подведомственны Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам; Федеральная служба по надзору в сфере образования и науки; Федеральное агентство по науке и инновациям и Федеральное агентство по образованию), либо руководство их деятельностью напрямую осуществляет Президент РФ (например, Федеральная служба безопасности) или Правительство РФ (например, Федеральное космическое агентство). Федеральные министры вправе давать руководителям федеральных служб и федеральных агентств, подведомственных соответствующим федеральным министерствам, обязательные для исполнения указания; приостанавливать в случае необходимости решения таких федеральных служб и федеральных агентств (их руководителей) или отменять эти решения (если иной порядок их отмены не установлен федеральным законом).

Федеральные органы исполнительной власти могут быть подотчетны не только Правительству РФ как органу, осуществляющему исполнительную власть на территории России, но и Президенту РФ. Так, в ведении Президента РФ сосредоточена координация всех ключевых органов исполнительной власти (Министерство внутренних дел РФ, Министерство обороны РФ, Министерство иностранных дел РФ; Служба внешней разведки РФ и другие). В ведении Правительства РФ сосредоточена координация деятельности тех органов исполнительной власти, которые осуществляют руководство в области экономики, здравоохранения и т.д. (Министерство образования и науки РФ, Министерство здравоохранения и социального развития РФ; Министерство сельского хозяйства РФ и другие).

51

Органы исполнительной власти субъектов РФ весьма разнообразны. Высшим исполнительным органом государственной власти субъектов РФ в республиках, как правило, выступает правительство республики, в других субъектах РФ администрации. Данные органы формируют другие органы субъекта РФ. Среди них: министерства, комитеты, комиссии, службы, группы, департаменты, отделы и некоторые другие.

Таблица 3.1. Структура федеральных органов исполнительной власти26

I. Федеральные министерства (включая федеральные службы и федеральные агентства, подведомственные этим министерствам), руководство деятельностью которых осуществляет:

Президент РФ Правительство РФ1. Министерство внутренних дел РФФедеральная миграционная служба

1. Министерство здравоохранения и социального развития РФФедеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человекаФедеральная служба по надзору в сфере здравоохранения и социального развитияФедеральная служба по труду и занятостиФедеральное медико-биологическое агентство

2. Министерство РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий

2. Министерство культуры РФФедеральная служба по надзору за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследияФедеральное архивное агентство

3. Министерство иностранных дел РФФедеральное агентство по делам Содружества Независимых Государств

3. Министерство образования и науки РФФедеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакамФедеральная служба по надзору в сфере образования и наукиФедеральное агентство по науке и инновациямФедеральное агентство по образованию

4. Министерство обороны РФФедеральная служба по военно-техническому сотрудничествуФедеральная служба по оборонному заказуФедеральная служба по техническому и экспортному

4. Министерство природных ресурсов и экологии РФФедеральная служба по гидрометеорологии и мониторингу окружающей средыФедеральная служба по надзору в сфере природопользованияФедеральная служба по экологическому,

26 Утверждена Указом Президента РФ от 12 мая 2008 г. N 724

52

контролюФедеральное агентство специального строительства

технологическому и атомному надзоруФедеральное агентство водных ресурсовФедеральное агентство по недропользованию

5. Министерство юстиции РФФедеральная служба исполнения наказанийФедеральная служба судебных приставов

5. Министерство промышленности и торговли РФФедеральное агентство по техническому регулированию и метрологии

6. Министерство регионального развития РФ7. Министерство связи и массовых коммуникаций РФФедеральная служба по надзору в сфере связи и массовых коммуникацийФедеральное агентство по информационным технологиямФедеральное агентство по печати и массовым коммуникациямФедеральное агентство связи8. Министерство сельского хозяйства РФФедеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзоруФедеральное агентство лесного хозяйстваФедеральное агентство по рыболовству9. Министерство спорта, туризма и молодежной политики РФФедеральное агентство по делам молодежиФедеральное агентство по туризмуФедеральное агентство по физической культуре и спорту10. Министерство транспорта РФФедеральная аэронавигационная службаФедеральная служба по надзору в сфере транспортаФедеральное агентство воздушного транспортаФедеральное дорожное агентствоФедеральное агентство железнодорожного транспортаФедеральное агентство морского и речного транспорта11. Министерство финансов РФФедеральная налоговая служба

53

Федеральная служба страхового надзораФедеральная служба финансово-бюджетного надзораФедеральное казначейство (федеральная служба)12. Министерство экономического развития РФФедеральная служба государственной статистикиФедеральная регистрационная службаФедеральное агентство геодезии и картографииФедеральное агентство по государственным резервамФедеральное агентство кадастра объектов недвижимостиФедеральное агентство по управлению государственным имуществомФедеральное агентство по управлению особыми экономическими зонами13. Министерство энергетики РФ

II. Федеральные службы, руководство деятельностью которых непосредственно осуществляет:

Президент РФ Правительство РФГосударственная фельдъегерская служба РФ

Федеральная антимонопольная служба

Служба внешней разведки РФ Федеральная таможенная службаФедеральная служба безопасности РФ

Федеральная служба по тарифам

Федеральная служба РФ по контролю за оборотом наркотиков

Федеральная служба по финансовому мониторингу

Федеральная служба охраны РФ Федеральная служба по финансовым рынкам

III. Федеральные агентства, руководство деятельностью которых непосредственно осуществляет:

Президент РФ Правительство РФГлавное управление специальных программ Президента РФ

Федеральное космическое агентство

Управление делами Президента РФ Федеральное агентство по обустройству государственной границы РФФедеральное агентство по поставкам вооружения, военной, специальной техники и материальных средств

54

3.2.3. Государственная и муниципальная служба в Российской Федерации.

Специфическими субъектами административного права является государственные и муниципальные служащие. Именно в процессе их служебной деятельности реализуются полномочия государственных и муниципальных органов, в том числе и исполнительно-распорядительного характера. Государственный служащий – это гражданин, осуществляющий профессиональную служебную деятельность на должности государственной службы и получающий денежное содержание (вознаграждение, довольствие) за счет средств бюджета.

Правовые и организационные основы системы государственной службы Российской Федерации установлены Федеральным законом от 27 мая 2003 года N 58-ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации»27. Государственной службой РФ признается профессиональная служебная деятельность граждан РФ (а) по обеспечению исполнения полномочий Российской Федерации или ее субъектов; федеральных государственных органов или государственных органов субъектов Российской Федерации; (б) лиц, замещающие государственные должности Российской Федерации или ее субъектов. При этом к должностям государственной службы относятся только деятельность по исполнению полномочий государства или его органов (а), поэтому лица, замещающие государственные должности Российской Федерации и ее субъектов, не являются государственными служащими (см. п. 2 ст. 1 ФЗ «О системе государственной службы»).

Система государственной службы РФ включает в себя следующие виды государственной службы:

1. государственная гражданская служба, то есть профессиональная служебная деятельность на должностях государственной гражданской службы РФ по обеспечению исполнения полномочий федеральных государственных органов, государственных органов субъектов РФ, лиц, замещающих государственные должности РФ, и лиц, замещающих государственные должности субъектов РФ, включая нахождение в кадровом резерве и другие случаи (Федеральный закон от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»28).

2. военная служба – профессиональная служебная деятельность на воинских должностях (а в случаях и на условиях, предусмотренных федеральными законами или нормативными правовыми актами Президента РФ – и не на воинских должностях), в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках,

27 Собрание законодательства РФ. 2003. N 22. Ст. 2063. Далее – ФЗ «О системе государственной службы».28 Собрание законодательства РФ. 2004. N 31. Ст. 3215. Далее – ФЗ «О государственной гражданской службе».

55

воинских (специальных) формированиях и органах, осуществляющих функции по обеспечению обороны и безопасности государства. Таким гражданам присваиваются воинские звания (ст. 6 ФЗ «О системе государственной службы»). Военная служба регулируется также Федеральными законами «О воинской обязанности и военной службе»29, «О статусе военнослужащих»30.

3. правоохранительная служба – профессиональная служебная деятельность на должностях правоохранительной службы в государственных органах, службах и учреждениях, осуществляющих функции по обеспечению безопасности, законности и правопорядка, по борьбе с преступностью, по защите прав и свобод человека и гражданина. Таким гражданам присваиваются специальные звания и классные чины (ст. 7 ФЗ «О системе государственной службы»). Специальный федеральный закон о правоохранительной службе пока не принят, а отдельные вопросы ее прохождения регламентируются Федеральным законом «О службе в таможенных органах Российской Федерации»31, Положением о службе в органах внутренних дел Российской Федерации32, Положением о правоохранительной службе в органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ33 и другими нормативными правовыми актами.

При этом государственная гражданская служба подразделяется на федеральную государственную гражданскую службу и государственную гражданскую службу субъекта Российской Федерации, а военная и правоохранительная служба существуют только на федеральном уровне. Должности федеральной государственной службы учреждаются федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, а должности государственной гражданской службы субъектов РФ – законами или иными нормативными правовыми актами субъектов РФ в целях обеспечения исполнения полномочий государственного органа либо лица, замещающего государственную должность.

Должности государственной службы распределяются по группам и (или) категориям. Так, должности гражданской службы подразделяются на следующие категории: 1) руководители; 2) помощники (советники); 3) специалисты и 4) обеспечивающие специалисты. Кроме того, эти должности подразделяются на следующие группы: 1) высшие; 2) главные; 3) ведущие; 4) старшие и 5) младшие должности гражданской службы. При этом, должности категорий "руководители" и "помощники (советники)" могут относиться к высшей, главной или ведущей группе должностей

29 Федеральный закон от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1998. N 13. Ст. 1475.30 Федеральный закон от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1998. N 22. Ст. 2331.31 Федеральный закон от 21 июля 1997 года N 114-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1997. N 30. Ст. 3586.32 Утверждено Постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 23 декабря 1992 г. N 4202-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 2. Ст. 70.33 Утверждено Указом Президента Российской Федерации от 5 июня 2003 г. N 613 // Собрание законодательства РФ. 2003. N 23. Ст. 2197.

56

гражданской службы; "специалисты" – к высшей, главной, ведущей или старшей; а "обеспечивающие специалисты" – к главной, ведущей, старшей или младшей группе (ст. 9 ФЗ «О государственной гражданской службе»).

Перечни должностей федеральной государственной гражданской службы; перечни типовых воинских должностей и типовых должностей правоохранительной службы образуют реестр должностей федеральной государственной службы, утверждаемый Президентом РФ. Реестр должностей государственной гражданской службы субъекта РФ утверждается нормативным правовым актом субъекта РФ.

Гражданам, проходящим федеральную государственную службу, присваиваются классные чины, дипломатические ранги, воинские и специальные звания, а проходящим государственную гражданскую службу субъектов РФ – классные чины.

Так, государственным гражданским служащим (в зависимости от группы должностей гражданской службы) присваиваются следующие классные чины (1, 2 или 3-го класса): действительный государственный советник РФ; государственный советник РФ; советник государственной гражданской службы РФ, референт государственной гражданской службы РФ и секретарь государственной гражданской службы РФ (ст. 11 ФЗ «О государственной гражданской службе»). Присвоенный государственному служащему классный чин, ранг или звание сохраняется и при увольнении с государственной службы. Лишиться его можно только по решению суда.

ФЗ «О системе государственной службы» закрепляет ее принципы: законность, равный доступ граждан к государственной службе, единство ее правовых и организационных основ, взаимосвязь государственной службы и муниципальной и другие (ст. 3).

Законность означает строгое соблюдение государственным служащим законов и подзаконных актов. Прохождение государственной службы связано с рядом запретов, призванных предотвратить конфликт между личной заинтересованностью служащего и интересами государственной службы. Так, запрещена совместная служба при наличии близкого родства или свойства, если замещаемые должности непосредственно подчинены или подконтрольны (ст. 16 ФЗ «О государственной гражданской службе»); гражданскому служащему запрещается участвовать на платной основе в деятельности органов управления коммерческой организацией и осуществлять предпринимательскую деятельность; использовать должностные полномочия в интересах политических партий и иных организаций, публично выражать свое отношение к ним (если это не входит в его должностные обязанности); получать в связи с исполнением должностных обязанностей вознаграждения от физических и юридических лиц (подарки, полученные гражданским служащим в связи с протокольными мероприятиями, признаются федеральной собственностью или собственностью субъекта РФ); принимать без письменного разрешения представителя нанимателя награды, почетные и специальные звания (за исключением научных) иностранных государств, других объединений; быть представителем по делам третьих лиц в государственном органе; разглашать или использовать в неслужебных целях сведения конфиденциального

57

характера или служебную информацию. Кроме того, запрещается одновременно замещать должность гражданской службы и государственную должность, или выборную должность в органе местного самоуправления, или оплачиваемую выборную должность в органе профессионального союза (ст. 17 ФЗ «О государственной гражданской службе»).

Согласно Конституции РФ (ст. 32), граждане РФ имеют равный доступ к государственной службе. На государственную службу по контракту вправе поступать граждане РФ, владеющие государственным языком России и достигшие возраста, установленного федеральным законом для прохождения государственной службы данного вида. Для замещения должностей государственной службы создаются кадровый резерв (федеральный, субъекта РФ, и кадровые резервы в федеральных государственных органах, в государственных органах субъекта РФ). Квалификационные требования к гражданам для замещения должностей государственной службы устанавливаются нормативными правовыми актами Российской Федерации или субъектов РФ. В их число могут входить требования к уровню профессионального образования, стажу государственной службы тех или иных видов или стажу (опыту) работы по специальности, профессиональным знаниям и навыкам, необходимым для исполнения должностных обязанностей.

Под муниципальной службой понимается профессиональная деятельность граждан, которая осуществляется на постоянной основе на должностях муниципальной службы, замещаемых путем заключения трудового договора. Отношения, связанные с поступлением, прохождением и прекращением муниципальной службы, а также с определением правового статуса муниципальных служащих, регламентируются Федеральным законом от 2 марта 2007 года N 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»34. К должностям муниципальной службы относятся должности в органе местного самоуправления, аппарате избирательной комиссии муниципального образования, которые образуются в соответствии с уставом муниципального образования, с установленным кругом обязанностей по обеспечению исполнения полномочий органа местного самоуправления, избирательной комиссии муниципального образования или лица, замещающего муниципальную должность.

В частности, взаимосвязь гражданской службы и муниципальной обеспечивается посредством единства основных квалификационных требований; требований к профессиональной подготовке, переподготовке и повышению квалификации; учета стажа муниципальной службы при исчислении стажа гражданской и наоборот; единства ограничений и обязательств при их прохождении; соотносительности основных условий оплаты труда и социальных гарантий гражданских служащих и муниципальных служащих.

34 Собрание законодательства РФ. 2007. N 10. Ст. 1152.

58

3.3. Административная ответственность

3.3.1. Понятие и основные черты административной ответственности

Одним из видов юридической ответственности выступает административная ответственность, основанием которой выступает совершение административного правонарушения. Административная ответственность имеет как сходные элементы с другими видами юридической ответственности, так и отличные характеристики или черты. Среди специфических черт административной ответственности выделяют следующие.

Во-первых, это юридическая ответственность за административное правонарушение, то есть объектом посягательства выступает установленный порядок управления.

Во-вторых, административная ответственность используется как важное средство борьбы с особым видом правонарушений – административными правонарушениями, которые хотя и не так опасны, как уголовные преступления, но совершаются гораздо чаще.

В-третьих, административная ответственность, в отличие от уголовной, налагается не только на физических лиц, но и на юридические лица.

В-четвертых, по своей сущности административная ответственность представляет собой воздействие уполномоченных на то государственных органов на лицо, совершившее административное правонарушение. Цель этого воздействия в воспитании в виновном уважения к закону.

В-пятых, влечет наложение на лицо административного наказания.В-шестых, административная ответственность, в отличие от уголовной,

может быть наложена не только судом, но и органами исполнительной власти. Около 60-ти органов исполнительной власти имеют право налагать административные наказания (они указаны в главе 23 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

В-седьмых, привлечение лица к административной ответственности не влечет судимости.

Следовательно, административная ответственность – это вид юридической ответственности, который заключается в реализации административно-правовых санкций, а именно в применении уполномоченным органом или должностным лицом административных наказаний к гражданам и юридическим лицам совершившим административное правонарушение.

Законодательство об административной ответственности состоит из Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП), а также принимаемых в соответствии с ним законов субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях. На уровне Российской Федерации устанавливаются общие положения и принципы законодательства об административных правонарушениях;

59

перечень видов административных наказаний и правил их применения; административная ответственность по вопросам, имеющим федеральное значение (в том числе за нарушение правил и норм, предусмотренных нормативными правовыми актами Российской Федерации); а также порядок производства по делам об административных правонарушениях и порядок исполнения постановлений о назначении административных наказаний.

3.3.2. Понятие и состав административного правонарушения

Понятие административного правонарушения закреплено в ст. 2.1 КоАП. Административное правонарушение – противоправное, виновное действие или бездействие физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Так например, КоАП РФ устанавливает ответственность за безбилетный проезд в поездах (пригородных, местного или дальнего сообщения), на судне морского или внутреннего водного транспорта, за безбилетный полет на судне воздушного транспорта и за безбилетный проезд в автобусе междугородного сообщения. Административная же ответственность за безбилетный проезд в городском общественном транспорте устанавливается в законах субъектов РФ, поэтому конкретный размер санкции может отличаться в зависимости от региона. Кроме того, некоторые деяния в одном субъекте РФ могут признаваться административными правонарушениями, а в другом – нет, что совершенно исключено в отношении признания деяния преступлением, так как принятие уголовного законодательства находится в исключительном ведении Российской Федерации.

К признакам административного правонарушения относят: противоправность; общественная вредность; виновность; наказуемость.

Состав административного правонарушения – это совокупность необходимых и достаточных признаков для наложения административной ответственности. Так же как и состав любого правонарушения он содержит 4 элемента: объект, субъект, объективная сторона и субъективная сторона.

Объект административного правонарушения – это то, на что посягает правонарушитель. Таким образом, объект правонарушения можно представить как общественные отношения, складывающиеся в сфере государственного управления, которым наносится вред (либо создается угроза его нанесения).

Субъектами административной ответственности могут быть физические (в том числе должностные лица) или юридические лица. К должностным лицам относятся лица, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти (то есть наделенное распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него), организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного

60

самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в воинских формированиях. Физическое лицо подлежит ответственности, если на момент совершения административного правонарушения оно достигло возраста шестнадцати лет. Не может привлекаться к административной ответственности физическое лицо, которое во время совершения противоправных действий (бездействия) находилось в состоянии невменяемости, то есть не могло осознавать фактический характер и противоправность своего поведения либо руководить им вследствие хронического или временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния психики.

Объективную сторону составляет характеристика самого деяния (действия или бездействия, за которое КоАП или законом субъекта РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность), его последствий и причинно-следственной связи между деянием и последствиями.

Субъективная сторона административного правонарушения характеризуется виной (как в форме умысла, так и неосторожности). Административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично. Неосторожным правонарушение признается, если лицо предвидело возможность наступления вредных последствий, но без достаточных оснований рассчитывало на их предотвращение либо не предвидело таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть (ст. 2.2 КоАП). Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (ст. 2.1 КоАП).

Не является административным правонарушением деяние, содержащее внешние признаки административного правонарушения, но совершенное лицом в состоянии крайней необходимости, то есть для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или других лиц, а также охраняемым законом интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и если причиненный вред является менее значительным, чем предотвращенный вред (ст. 2.7 КоАП). Таким образом, совершение деяния в состоянии крайней необходимости исключает административную ответственность.

Кроме того, при малозначительности совершенного административного правонарушения правонарушитель может быть освобожден от административной ответственности (при этом ему делается устное замечание, не являющееся административным наказанием).

61

3.3.3. Понятие и виды административных наказаний

Понятие административного наказания дается в ст. 3.1 КоАП. Административное наказание – установленная государством мера ответственности за совершение административного правонарушения, применяемая в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

За совершение административных правонарушений могут устанавливаться и применяться следующие административные наказания:

1) предупреждение;2) административный штраф;3) возмездное изъятие орудия совершения или предмета

административного правонарушения;4) конфискация орудия совершения или предмета административного

правонарушения;5) лишение специального права, предоставленного физическому лицу;6) административный арест;7) административное выдворение за пределы территории РФ

иностранного гражданина или лица без гражданства;8) дисквалификация;9) административное приостановление деятельности.В зависимости от того, к каким субъектам может применяться

административное наказание, они могут быть условно разделены на три группы. Предупреждение, административный штраф, возмездное изъятие или конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения могут применяться в отношении как юридических, так и физических лиц; административное приостановление деятельности – в основном, в отношении юридических лиц, а оставшиеся виды наказаний – только в отношении физических лиц. Именно в таком порядке они и будут рассмотрены.

1) наказания, применяемые в отношении как юридических, так и физических лиц.

Наиболее мягкой мерой наказания является предупреждение, то есть официальное порицание физического или юридического лица, вынесенное в письменной форме (ст. 3.4 КоАП).

Административный штраф является денежным взысканием и устанавливается для граждан в размере, не превышающем пяти тысяч рублей; для должностных лиц – пятидесяти тысяч рублей; для юридических лиц – одного миллиона рублей.

Штраф может устанавливаться не только в рублях, но и выражаться в величине, кратной стоимости предмета административного правонарушения, или сумме неуплаченного административного штрафа, неуплаченных и подлежащих уплате налогов, сборов или таможенных пошлин, сумме незаконной валютной операции и т.п. Размер административного штрафа не может быть менее ста рублей. Сумма административного штрафа в полном

62

объеме подлежит зачислению в бюджет, а уплачен он должен быть не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о его наложении в законную силу (ст. 3.5, ст. 32.2 КоАП).

Возмездным изъятием орудия совершения или предмета административного правонарушения является их принудительное изъятие и последующая реализация с передачей бывшему собственнику вырученной суммы за вычетом расходов на реализацию изъятого предмета. При конфискации орудие совершения или предмет административного правонарушения поступает в федеральную собственность или в собственность субъекта Российской Федерации (ст.ст. 3.6, 3.7, 32.4 КоАП).

Так, например, пропаганда либо незаконная реклама наркотических средств, психотропных веществ влечет, помимо наложения административного штрафа, конфискацию рекламной продукции и оборудования, использованного для ее изготовления (ст. 6.13 КоАП). Нарушение правил хранения, ношения или уничтожения оружия и патронов к нему гражданами влечет предупреждение или наложение административного штрафа (в размере от пятисот до двух тысяч рублей) с возмездным изъятием оружия и патронов к нему или без такового (ст. 20.8 КоАП).

2) наказания, применяемые в отношении только физических лиц. Лишение физического лица, совершившего административное

правонарушение, ранее предоставленного ему специального права – права управления транспортным средством, права охоты, права на ношение оружие и т.п. – устанавливается за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом в случаях, предусмотренных КоАП. Исполнение данного вида наказания осуществляется путем изъятия водительского удостоверения (или временного разрешения на право управления транспортным средством), охотничьего билета, иного специального разрешения. Срок лишения специального права не может быть менее одного месяца и более трех лет. По истечении установленного срока лишения изъятые документы подлежат возврату по требованию лица в течение одного рабочего дня (ст.ст. 3.8, 32.6, 32.7 КоАП).

Дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Административное наказание в виде дисквалификации назначается на срок от шести месяцев до трех лет (ст. 3.11 КоАП).

Административный арест заключается в содержании нарушителя в условиях изоляции от общества. Он устанавливается на срок до пятнадцати суток (в исключительных случаях – за нарушение требований режима чрезвычайного положения или контртеррористической операции – до тридцати суток). Административный арест назначается лишь в исключительных случаях за отдельные виды административных правонарушений и не может применяться к беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до четырнадцати лет, лицам, не

63

достигшим возраста восемнадцати лет, инвалидам I и II групп и некоторым другим категориям лиц. Срок административного задержания включается в срок административного ареста (ст. 3.9 КоАП).

Административное выдворение за пределы Российской Федерации заключается в принудительном и контролируемом перемещении через Государственную границу Российской Федерации за ее пределы, либо в контролируемом самостоятельном выезде из Российской Федерации. Указанная мера административного наказания может устанавливаться только в отношении иностранных граждан или лиц без гражданства (ст.ст. 3.10, 32.9, 32.10 КоАП).

3) наказание, применяемое в отношении юридических лиц или индивидуальных предпринимателей.

Административное приостановление деятельности заключается во временном прекращении деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридических лиц (их структурных подразделений, производственных участков), а также эксплуатации агрегатов, объектов, зданий или сооружений, осуществления отдельных видов деятельности (работ), оказания услуг. При этом производится наложение пломб, опечатывание помещений, мест хранения товаров и иных материальных ценностей, касс, а также применяются другие меры по исполнению указанных в постановлении об административном приостановлении деятельности мероприятий, необходимых для исполнения этого вида наказания.

Оно применяется в случае угрозы жизни или здоровью людей, наступления радиационной аварии или техногенной катастрофы, причинения существенного вреда состоянию или качеству окружающей среды и т.п. чрезвычайных обстоятельствах. Кроме того, административное приостановление деятельности допускается в случае совершения административного правонарушения в области оборота наркотических и психотропных веществ; в области градостроительной деятельности; в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; при нарушении ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности и др. Административное приостановление деятельности назначается на срок до девяноста суток, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение его цели (ст. 3.12 КоАП).

Любое из перечисленных наказаний может применяться в качестве основного, а возмездное изъятие или конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения, а также административное выдворение за пределы РФ – как в качестве основного, так и дополнительного административного наказания. Значение указанной классификации в том, что за одно административное правонарушение не может быть назначено два основных наказания, а основное и дополнительное административное наказание (из числа наказаний, указанных в санкции

64

применяемой статьи Особенной части КоАП или закона субъекта РФ об административной ответственности) – могут.

Назначение административного наказания

Дела об административных правонарушениях в пределах своих полномочий могут рассматривать судьи (мировые судьи); комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав; федеральные органы исполнительной власти, их учреждения, структурные подразделения и территориальные органы, а также иные государственные органы, уполномоченные на то исходя из задач и функций, возложенных на них федеральными законами либо нормативными правовыми актами Президента РФ или Правительства РФ. Дела об административных правонарушениях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации рассматривают, кроме того, уполномоченные органы и учреждения органов исполнительной власти субъектов РФ; административные комиссии, иные коллегиальные органы, создаваемые в соответствии с законами субъектов РФ.

У каждого из этих органов своя компетенция, и она четко определена положениями главы 23 КоАП. В указанной главе установлено, дела о каких административных правонарушениях рассматриваются тем или иным судьей (мировым, судьей районного суда, либо арбитражного суда, либо гарнизонного военного суда), определенным органом или должностным лицом. Применение административного наказания возможно только уполномоченными на то государственным органом (органом местного самоуправления) или должностным лицом в пределах его компетенции.

В целях пресечения административного правонарушения, установления личности нарушителя, составления протокола об административном правонарушении, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела и исполнения принятого по нему постановления уполномоченное лицо вправе применять меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении (ст. 27.1 КоАП). К ним относятся:

доставление (то есть принудительное препровождение физического лица в целях составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления на месте его выявления, если составление протокола является обязательным);

административное задержание (кратковременное – как правило, на срок не более трех часов – ограничение свободы физического лица, которое может применяться в исключительных случаях, если это необходимо для обеспечения правильного и своевременного рассмотрения дела об административном правонарушении либо исполнения постановления по делу об административном правонарушении);

личный досмотр, досмотр вещей, досмотр транспортного средства, находящихся при физическом лице; осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов (без нарушения их конструктивной целостности) осуществляются в целях

65

обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения;

изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении. При совершении административного правонарушения, влекущего лишение права управления транспортным средством, у водителя (судоводителя, пилота) изымается водительское удостоверение (удостоверение тракториста, судоводителя, пилота) и выдается временное разрешение на право управления транспортным средством;

отстранение от управления транспортным средством соответствующего вида, лица, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно находится в состоянии опьянения (а также при совершившие некоторых административных правонарушений), до устранения причины отстранения;

освидетельствование на состояние алкогольного опьянения производится, если имеются достаточные основания полагать, что лицо, управляющее транспортным средством, находится в состоянии опьянения;

медицинское освидетельствование на состояние опьянения осуществляется при отказе от прохождения освидетельствования на состояние алкогольного опьянения либо несогласии указанного лица с его результатами, а равно когда, несмотря на отрицательный результат освидетельствования, имеются достаточные основания полагать, что лицо находится в состоянии опьянения.

При этом, под состоянием опьянения понимается наличие абсолютного этилового спирта в концентрации 0,3 и более грамма на один литр крови или 0,15 и более миллиграмма на один литр выдыхаемого воздуха либо наличие наркотических средств или психотропных веществ в организме человека. Порядок освидетельствования, как и требования к оформлению его результатов устанавливаются Правительством РФ;

задержание транспортного средства, запрещение его эксплуатации применяется при некоторых нарушениях правил эксплуатации или управления транспортным средством. Задержание означает помещение транспортного средства в специально отведенное охраняемое место (на специализированную стоянку) и хранение его до устранения причины задержания либо осуществляется путем прекращения движения при помощи блокирующих устройств.

Плата за перемещение транспортного средства, за первые сутки его хранения на специализированной стоянке и за блокировку не взимается. При запрещении эксплуатация транспортного средства государственные регистрационные знаки подлежат снятию до устранения причины такого запрещения;

арест товаров, транспортных средств и иных вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, заключается в составлении их описи с объявлением лицу, в отношении которого применена данная мера (либо его законному представителю), о запрете распоряжаться (а в случае необходимости и пользоваться) ими. Эта

66

мера применяется в случае, если указанные предметы изъять невозможно, а также если их сохранность может быть обеспечена без изъятия;

в случае неявки без уважительной причины лиц, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении (физического лица или представителя юридического лица), либо законного представителя несовершеннолетнего, привлекаемого к административной ответственности, а также свидетеля допускается их привод, если ли их участие при рассмотрении дела признается обязательным;

временный запрет деятельности заключается в кратковременном (не более пяти суток) прекращении деятельности структурных подразделений юридического лица, производственных участков либо эксплуатации агрегатов, объектов и т.п., в запрете осуществления отдельных видов деятельности. Указанная мера может применяться (на срок до рассмотрения дела судом), если за совершение административного правонарушения возможно назначение административного наказания в виде административного приостановления деятельности.

Административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение. Назначение административного наказания не освобождает лицо от исполнения обязанности, за неисполнение которой оно было назначено.

При определении конкретной меры и размера наказания учитываются обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность. КоАП дает примерный перечень смягчающих обстоятельств.

Таковыми, в частности, признаются раскаяние; добровольное сообщение лицом о совершенном им административном правонарушении; предотвращение вредных последствий административного правонарушения, добровольное возмещение причиненного ущерба или устранение причиненного вреда; совершение административного правонарушения в состоянии сильного душевного волнения (аффекта) либо при стечении тяжелых личных или семейных обстоятельств. Судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, вправе признать смягчающими и иные обстоятельства.

Напротив, перечень обстоятельств, отягчающих административную ответственность, установленный в ст. 4.3 КоАП, является исчерпывающим. К ним относится продолжение противоправного поведения, несмотря на требование уполномоченных лиц прекратить его; повторное совершение однородного административного правонарушения, если за совершение первого лицо уже подвергалось административному наказанию; вовлечение несовершеннолетнего в совершение административного правонарушения; совершение административного правонарушения группой лиц, в условиях стихийного бедствия или при других чрезвычайных обстоятельствах либо в состоянии опьянения.

Никто не может нести административную ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение. При совершении лицом

67

двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое. Если же лицо совершило одно действие (бездействие), но при этом содеянное содержит признаки объективной стороны составов нескольких административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена различными статьями (частями статей) КоАП, то наказание назначается в пределах одной санкции – той, которая предусматривает более строгое административное наказание (ст. 4.4 КоАП).

Постановление по делу об административном правонарушении, как правило, не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения (ст. 4.5 КоАП). При длящемся правонарушении этот срок исчисляется со дня обнаружения правонарушения. Кроме того, установлена давность исполнения постановления о назначении административного наказания: если оно не было приведено в исполнение в течение года со дня вступления в законную силу (за исключением случаев отсрочки, рассрочки либо уклонения от исполнения постановления о назначении административного наказания), то в дальнейшем оно не подлежит исполнению (ст. 31.9 КоАП).

Лицо, которому назначено административное наказание, считается подвергнутым ему в течение одного года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания (ст. 4.6 КоАП).

Контрольные вопросы:1. Что такое государственные органы, какова их система? Какие органы

относятся к органам исполнительной власти?2. Какие общественные отношения входят в предмет

административного права?3. Дайте определение государственного и муниципального служащего.4. Кто может выступать в качестве субъекта административной

ответственности?5. С какого возраста физические лица несут административную

ответственность?6. Какие виды административных наказаний предусмотрены

действующим законодательством?7. Чем отличаются основные наказания от дополнительных? 8. Какие обстоятельства влияют на размер и характер назначаемого

административного наказания? 9. Какие обстоятельства исключают административную

ответственность? 10. Какие органы (лица) могут применять административные наказания? 11. Какие меры обеспечения производства по делу об административном

правонарушении предусмотрены КоАП? 12. В течение какого срока действует административное наказание?

68

Глава 4. Основы финансового права

4.1. Общие положения финансового права.4.1.1. Понятие финансов. Финансовая система и финансовая

деятельность.

В экономической и правовой литературе понятие "финансы" рассматривается в двух аспектах: во-первых, как совокупность экономических отношений, возникающих при формировании, распределении и использовании определенных фондов денежных средств, необходимых государству для выполнения своих задач и функций35, и, во-вторых, как совокупность фондов денежных средств, мобилизованных государством для осуществления своих задач.

Финансовые отношения можно рассматривать как специфический вид денежных отношений, однако если последние могут существовать и между равноправными физическими или юридическими лицами, то хотя бы одной стороной финансовых отношений должно выступать государственное или муниципальное образование в лице его органов. Так, Бюджетный кодекс РФ к финансовым органам относит Министерство финансов Российской Федерации, финансовые органы субъектов Российской Федерации, финансовые органы муниципальных образований (ст. 6 БК РФ).

Финансовые отношения могут возникать а) между государством в целом, его субъектами и муниципальными образованиями; б) между государствами; в) между государством в целом, его субъектами или муниципальными образованиями, с одной стороны, и юридическими и физическими лицами – с другой. Посредством финансовых отношений осуществляются формирование и использование общегосударственных фондов денежных средств для выполнения государством принятых на себя конституционных функций по решению экономических, социальных, политических и иных задач.

Таким образом, финансовая деятельность государства – это осуществление им функций по планомерному образованию, распределению и использованию денежных фондов (финансовых ресурсов) в целях реализации задач социально-экономического развития, обеспечения обороноспособности и безопасности страны. Содержание такой деятельности выражается в многочисленных и разнообразных функциях в сфере образования, распределения и использования государственных денежных фондов (бюджетных и кредитных ресурсов; страховых денежных фондов; финансовых средств отраслей народного хозяйства и государственных предприятий).

Под финансовой политикой понимают комплекс мероприятий государства по использованию финансовых отношений, мобилизации 35 См., напр., Миляков Н.В. Финансы: Учебник. - 2-е изд. – М.: ИНФРА, 2004. С. 7.

6

финансовых ресурсов, их распределению и использованию на основе финансового законодательства. Финансовая политика государства является лишь средством осуществления его социально-экономической политики и выполняет вспомогательную роль.

Можно выделить следующие компоненты финансовой политики:1) налоговая политика;2) бюджетная политика;3) денежно-кредитная политика;4) ценовая политика;5) таможенная политика;6) социальная политика;7) инвестиционная политика;8) политика в области международных финансов.Финансовая система Российской Федерации состоит из следующих

звеньев:бюджетная система;внебюджетные государственные и муниципальные фонды;государственный и муниципальный кредит;обязательное государственное страхование;финансы государственных и муниципальных предприятий.

4.1.2. Предмет, метод и источники финансового права. Система финансового права.

Финансовое право – это отрасль права, регулирующая общественные отношения, которые возникают в процессе образования, распределения и использования денежных фондов (финансовых ресурсов) государства и органов местного самоуправления, необходимых для реализации их задач.

Предметом финансового права являются общественные отношения, возникающие в процессе осуществления государством и муниципальными образованиями финансовой деятельности, то есть по поводу аккумулирования, распределения и использования государственных фондов денежных средств, осуществления финансового контроля и привлечения к ответственности за совершение финансового правонарушения36.

Основной метод финансово-правового регулирования – государственно-властные предписания одним участникам финансовых отношений со стороны других, выступающих от имени государства и наделенных в связи с этим соответствующими полномочиями37. Однако и при регулировании публичной финансовой сферы допускается некоторая диспозитивность в форме предоставления субъектам финансового права определенной альтернативной возможности выбора вариантов поведения в рамках финансового законодательства.

36 Крохина Ю.А. Финансовое право России : учеб. для вузов. – 2-е изд., перераб. и доп.– М. : Норма, 2007. – С. 43.37 Напомним, что такой метод характерен и для административного права.

7

Система финансового права. Несмотря на разнообразие отношений, составляющих предмет финансового права, его нормы можно разделить на две части: Общую и Особенную.

В Общую часть включаются нормы финансового права, которые закрепляют основные принципы, правовые формы и методы финансовой деятельности государства и муниципальных образований, финансово-правовой статус и систему органов, осуществляющих финансовую деятельность, разграничение их полномочий в этой сфере, основы финансово-правового статуса других субъектов, формы и методы финансового контроля и т.д.

Конкретизируются нормы Общей части финансового права в его Особенной части, которая включает две подотрасли – бюджетное и налоговое право – и несколько финансово-правовых институтов: правовые основы банковской системы, обязательное государственное страхование, валютное регулирование и валютный контроль и др.

Источники финансового права.Учитывая, что Конституция РФ занимает в правовой системе

Российской Федерации основополагающее место, она является основой правового регулирования и финансово-правовых отношений. Так, Конституция РФ гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (ст. 8, ст. 74), закрепляет обязанность каждого платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57). Кроме того, именно в Конституции РФ заложены основы бюджетного процесса (ст. 104, 106, 114). В частности, устанавливается, что законопроекты, предусматривающие расходы, покрываемые за счет федерального бюджета, могут быть внесены только при наличии заключения Правительства РФ.

Финансовое право относится к некодифицированным отраслям права. Однако бюджетное и налоговое право имеют собственные кодифицированные источники – Бюджетный и Налоговый кодексы38.

В числе иных федеральных законов следует отметить такие источники финансового права, как Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"39, Федеральный закон от 2 декабря 1990 года N 395-1 «О банках и банковской деятельности»40, Закон РФ от 27 ноября 1992 года N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»41, Федеральный закон от 23 декабря 2003 года N 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»42.

Систему источников финансового права включаются также и подзаконные нормативные акты, нормативные правовые акты субъектов РФ и органов местного самоуправления.38 Далее по тексту, соответственно БК РФ и НК РФ.39 Собрание законодательства РФ. 2002. N 28. Ст. 2790.40 Собрание законодательства РФ. 1996. N 6. Ст. 492.41 Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 2. Ст. 56.42 Собрание законодательства РФ. 2003. N 52 (часть I). Ст. 5029.

7

Специфическими источниками финансового права являются ежегодно принимаемые федеральные законы о федеральном бюджете (например, Федеральный закон от 24 июля 2007 года N 198-ФЗ «О федеральном бюджете на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов»43) и о бюджетах государственных внебюджетных фондов РФ (например, Федеральный закон от 21 июля 2007 г. N 183-ФЗ «О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов»44); законы субъектов Российской Федерации о бюджетах субъектов РФ и о бюджетах территориальных государственных внебюджетных фондов, а также муниципальные правовые акты представительных органов муниципальных образований о местных бюджетах.

4.1.3. Финансовый контроль и финансовая ответственность. Государственный и муниципальный финансовый контроль является

составной частью финансового контроля и одним из видов государственного контроля.

В широком смысле государственный и муниципальный финансовый контроль – это совокупность мер государственного регулирования, обеспечивающих в целях осуществления эффективной государственной финансовой политики экономическую безопасность России и соблюдение государственных муниципальных интересов в процессе публичной финансовой деятельности. В узком – это контроль государства и муниципальных образований в лице компетентных органов, а также иных уполномоченных органов за законностью и целесообразностью действий в процессе аккумулирования, распределения и использования денежных фондов государства и муниципальных образований в целях эффективного социально-экономического развития страны.

Указом Президента РФ от 25 июля 1996 г. № 1095 «О мерах по обеспечению государственного финансового контроля в Российской Федерации»45 установлено, что государственный и финансовый контроль включает в себя контроль за исполнением федерального бюджета и бюджетов внебюджетных фондов, организацией денежного обращения, использованием кредитных ресурсов, состоянием государственного внутреннего и внешнего долга, государственных резервов, предоставлением финансовых и налоговых льгот и преимуществ.

Субъектами государственного и муниципального финансового контроля являются государственные и муниципальные органы, а также негосударственные организации и учреждения, которые наделены полномочиями проводить мероприятия по проверке соблюдения финансового законодательства. Подконтрольными субъектами выступают Российская Федерация в целом, субъекты РФ и муниципальные образования,

43 Собрание законодательства РФ. 2007. № 31. Ст. 3995.44 Собрание законодательства РФ. 2007. № 30. Ст. 3797.45 Собрание законодательства РФ. 1996. N 31. Ст. 3696.

7

органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации, предприятия, учреждения и физические лица, совершающие или опосредующие финансовые операции.

Финансовый контроль призван обеспечить финансовую дисциплину, которая представляет собой фактическое поведение субъектов финансового права, соответствующее установленным правилам.

В зависимости от сферы, в которой он осуществляется, можно выделить финансово-бюджетный, налоговый, валютный и иные разновидности финансового контроля. Так, налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах (ст. 82 НК РФ). В целях проведения налогового контроля организации и физические лица подлежат постановке на учет в налоговых органах. Постановка на учет организации и индивидуального предпринимателя осуществляется на основании сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц или едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ст. 83 НК РФ).

Традиционно выделяют следующие формы финансового контроля: предварительный, текущий и последующий (см. ст. 265 БК РФ).

Предварительный финансовый контроль проводится до совершения финансовых операций – в ходе обсуждения и утверждения проектов законов (решений) по финансовым вопросам; прогнозирования поступлений налоговых платежей в бюджеты и т.д. Он имеет важное значение при оценке экономических, правовых и политических последствий финансовых законопроектов. Так, ст. 195 БК РФ устанавливает, что проект федерального закона о федеральном бюджете на очередной финансовый год и плановый период направляется на заключение в Счетную палату РФ (для предварительного финансового контроля).

Текущий (иначе – оперативный) финансовый контроль проводится во время осуществления каких-либо финансовых операций – уплаты налогов, финансирования государственных расходов, межбюджетного кредитования, исполнения бюджетов и т.д.

Последующий финансовый контроль проводится после завершения финансовых операций путем анализа и ревизии бухгалтерской и финансовой документации, в ходе рассмотрения и утверждения отчетов об исполнении бюджетов, проведения внешнего отраслевых программ или смет государственных (муниципальных) унитарных предприятий. Главной его целью является оценка результатов финансовой деятельности и эффективности проводимых операций.

Основными методами финансового контроля являются наблюдение, обследование, анализ, проверка, ревизия и финансово-экономическая экспертиза.

7

Наблюдение представляет собой простое ознакомление с деятельностью объекта контроля с целью выявить целесообразность более глубокой, всесторонней проверки подконтрольного объекта.

Объектом финансового анализа, как правило, являются бухгалтерские счета и балансы, а главной задачей – выявление полноты и своевременности отражения в учете и отчетности налогооблагаемой базы.

Проверка представляет собой один из основных методов финансового контроля и предусматривает исследование определенного круга вопросов с целью выявления нарушений финансового законодательства. Например, с целью контроля за соблюдением налогоплательщиком, плательщиком сборов или налоговым агентом законодательства, налоговые органы проводят проверки. Различают камеральные и выездные налоговые проверки налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов. Камеральная проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа, а выездная – на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя налогового органа (ст. 88-89 НК РФ). Кроме того, проверки могут быть комплексными или тематическими, документальными, встречными и др. Формой завершения проверки служит акт о выявленных нарушениях или (в случае отсутствия нарушений) письменное заключение проверяющего.

Ревизия – это комплексная проверка. Ревизии можно подразделить на документальные и фактические; плановые и внеплановые; фронтальные (сплошные) и выборочные; единичные и встречные; комплексные и тематические.

Финансово-экономическая экспертиза – проведение специалистами исследования действительных объемов и направлений движения финансовых средств в целях выявления целесообразности, рациональности и эффективности проведенных финансовых операций и финансовой деятельности и контролируемого субъекта за проверяемый период.

Финансово-правовая ответственность заключается в обязанности лица, совершившего финансовое правонарушение, претерпеть в связи с этим

меры неблагоприятного воздействия со стороны компетентных органов государства в установленном порядке.

Совершение финансового правонарушения является основанием юридической ответственности, однако в целях охраны имущественных интересов государства возможно применение норм различных отраслей права. В зависимости от тяжести совершенного деяния или субъектного состава соответствующие санкции предусмотрены нормами финансового, уголовного или административного права. При этом законодатель установил правила соотношения специальной финансовой ответственности с ответственностью, предусмотренной уголовным и административным законодательством.

7

Так, установленная Налоговым кодексом ответственность за деяние, совершенное физическим лицом, наступает, если это деяние не содержит признаков состава преступления. В то же время привлечение к ответственности за совершение налогового правонарушения организации не освобождает ее должностных лиц (при наличии соответствующих оснований) от административной, уголовной или иной ответственности (ст. 108 НК РФ). Основания применения мер ответственности за нарушения бюджетного законодательства РФ предусмотрены Бюджетным кодексом. В его статьях 289-306 указывается, какие из установленных мер принуждения за нарушение бюджетного законодательства РФ либо мер административной или уголовной ответственности могут применяться за то или иное правонарушение. Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» устанавливает порядок привлечения к ответственности за нарушения валютного законодательства.

Меры государственного принуждения, а также ответственность за нарушения финансового законодательства могут устанавливаться только на федеральном уровне.

Финансовое правонарушение является самостоятельным основанием для применения мер государственного принуждения в виде финансово-правовой ответственности. Финансовое законодательство не содержит единого комплексного понятия финансового правонарушения, но закрепляет определения его разновидностей – налогового правонарушения и нарушения бюджетного законодательства. Налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое Налоговым кодексом установлена ответственность (ст. 106 НК РФ).

Нарушением бюджетного законодательства, которое влечет применение к нарушителю мер принуждения, признается неисполнение либо ненадлежащее исполнение установленного Бюджетным кодексом порядка составления и рассмотрения проектов бюджетов, утверждения бюджетов, исполнения и контроля за исполнением бюджетов бюджетной системы РФ (ст. 281 БК РФ). Такими нарушениями, в частности, признаются:

неисполнение закона (решения) о бюджете;нецелевое использование бюджетных средств;неперечисление (а также неполное или несвоевременное перечисление)

бюджетных средств получателям бюджетных средств;несвоевременное представление отчетов и других сведений, связанных

с исполнением бюджета;несоблюдение предельных размеров дефицитов бюджетов,

государственного или муниципального долга и расходов на обслуживание государственного или муниципального долга, установленных БК РФ;

открытие счетов бюджета в кредитных организациях при наличии на соответствующей территории учреждений Банка России, имеющих возможность обслуживать счета бюджетов бюджетной системы РФ;

7

несвоевременное или неполное исполнение судебного акта, предусматривающего обращение взыскания на средства бюджета бюджетной системы РФ (ст. 283 БК РФ).

Меры принуждения за нарушение бюджетного законодательства указаны в ст. 282 БК РФ. К ним относятся:

предупреждение о ненадлежащем исполнении бюджетного процесса;блокировка расходов;изъятие бюджетных средств;приостановление операций по счетам в кредитных организациях;наложение штрафа;начисление пени;иные меры (например, сокращение или прекращение всех форм

финансовой помощи из соответствующего бюджета, в том числе предоставления отсрочек и рассрочек по уплате платежей в соответствующий бюджет как санкция за несвоевременный возврат бюджетных средств, полученных на возвратной основе – ст. 290 БК РФ).

Санкции финансово-правовых норм в зависимости от способов, какими они служат охране финансовых правоотношений, подразделяются на два вида: правовосстановительные, реализация которых направлена на устранение вреда, причиненного противоправным деянием финансовым интересам государства; принудительное исполнение невыполненных финансовых обязанностей, а также на восстановление нарушенных имущественных прав государства; и карательные (штрафные) санкции, реализация которых направлена на предупреждение финансового правонарушения, а также на исправление и наказание наруш8ителей финансового законодательства.

Так, санкции, предусмотренные ст. 116-118, 125, 126, 128, 129 НК РФ, носят карательный характер, остальные санкции, предусмотренные НК РФ, направлены на восполнение финансовых потерь государства. Компенсационный характер носит большинство мер воздействия, применяемых к нарушителям бюджетного законодательства.

7

4.2. Бюджетное право4.2.1. Понятие бюджета. Бюджетные правоотношения. Источники

бюджетного права.

Под бюджетом вообще понимается план расходов и доходов экономического субъекта на определенный период. Что касается самого термина, то в Англии "бюджет" первоначально означал кожаную сумку, в которой, начиная с XIV века, к председателю счетной палаты парламента носили правительственные планы по налогообложению и государственным расходам. Со временем бюджетом стали именоваться финансовые планы правительства46.

В финансовом праве понятие "бюджет" используется исключительно в связи с функционированием публичных финансов, которые, в свою очередь, представлены финансами государственными (государственный бюджет), муниципальными (местный бюджет) и наднациональными (бюджет Союзного государства).

Согласно ст. 6 БК РФ, бюджет – форма образования и расходования денежных средств, предназначенных для финансового обеспечения задач и функций государства и местного самоуправления.

Определяя сущность бюджета, обычно делается акцент на трех его аспектах – экономическом, материальном и юридическом47.

Бюджет как экономическая категория представляет собой совокупность общественных отношений в связи с формированием, распределением и использованием соответствующих централизованных денежных фондов.

При этом бюджет выполняет ряд экономических функций. Через распределительную функцию происходит накопление в руках государства (муниципального образования) денежных средств и их использование в целях удовлетворения общегосударственных (муниципальных) нужд. По бюджетным каналам происходит межотраслевое и межтерриториальное перераспределение финансовых ресурсов. Бюджетные отношения складываются у государства практически со всеми участниками общественного производства, с самыми широкими слоями населения.

Суть контрольной функции бюджета состоит в том, что через информацию о движении бюджетных ресурсов, отражаемую в показателях бюджетных поступлений и расходных назначений, государство или иное публично-территориальное образование получает объективные сведения о происходящих в обществе экономических процессах и тем самым их контролирует.

В материальном аспекте бюджет представляет собой централизованный денежный фонд, формируемый в масштабах конкретного 46 Козырин А.Н.Понятие, предмет и система бюджетного права // Административное и финансовое право. Ежегодник Центра публично-правовых исследований. Том 1. АНО "Центр публично-правовых исследований", 2006.47 Подробнее см.: Козырин А.Н.Понятие, предмет и система бюджетного права.

7

публично-территориального образования и предназначенный для обеспечения выполнения стоящих перед ним задач. Бюджетные ресурсы выступают в качестве материальной основы функционирования государственных органов и органов местного самоуправления. Они удовлетворяют потребности государства и муниципальных образований в денежных средствах, идущих на покрытие расходов в связи с осуществлением социальной, экономической, правоохранительной, экономической, экологической и иных функций. Бюджетные ресурсы являются важнейшей материальной гарантией основных прав и свобод граждан, закрепленных Конституцией РФ.

При таком понимании бюджет тесно связан с такой гражданско-правовой категорией, как "казна". Средства соответствующего бюджета и иное государственное имущество, не закрепленное за государственными предприятиями и учреждениями, составляют государственную казну Российской Федерации (федеральную государственную казну) и государственную казну субъекта Российской Федерации (ст. 214 ГК РФ). Средства местного бюджета и иное муниципальное имущество, не закрепленное за муниципальными предприятиями и учреждениями, составляют муниципальную казну соответствующего городского, сельского поселения или другого муниципального образования (ст. 215 ГК РФ). Российская Федерация в целом, субъект Федерации или муниципальное образование призваны отвечать по своим обязательствам только тем имуществом, которое составляет их государственную (муниципальную) казну.

Наконец, в юридическом аспекте бюджет можно рассматривать как правовой акт, которым утверждается финансовый план публично-территориального образования на соответствующий период. Бюджет как правовой акт санкционирует совершение различных бюджетных операций, регламентирует деятельность участников бюджетных правоотношений.

Предмет бюджетного права составляют бюджетные правоотношения. Согласно Бюджетному кодексу РФ, их можно разделить на три основные группы (ст. 1 БК РФ):

отношения, возникающие в процессе формирования доходов и осуществления расходов бюджетов бюджетной системы РФ, осуществления государственных и муниципальных заимствований, регулирования государственного и муниципального долга (то есть по поводу разграничения доходов и расходов между уровнями бюджетной системы);

отношения, возникающие в процессе составления и рассмотрения проектов бюджетов, утверждения и исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, контроля за их исполнением, осуществления бюджетного учета, составления, рассмотрения и утверждения бюджетной отчетности (бюджетный процесс)48;

48 Подробнее они рассматриваются в главе 3.3.3.

7

отношения, связанные с определением правового статуса участников бюджетного процесса и их ответственности за нарушение бюджетного законодательства.

Основными источниками бюджетного права являются: 1) Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998

года N 145-ФЗ, с 1 января 2008 года действующий со значительными изменениями49;

2) принятые в соответствии с ним федеральные законы о федеральном бюджете (например, Федеральный закон от 24 июля 2007 года N 198-ФЗ «О федеральном бюджете на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов»50), федеральные законы о бюджетах государственных внебюджетных фондов РФ (например, Федеральный закон от 21 июля 2007 г. N 183-ФЗ «О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов»51);

3) законы субъектов РФ о бюджетах субъектов РФ, законы субъектов РФ о бюджетах территориальных государственных внебюджетных фондов;

4) муниципальные правовые акты представительных органов муниципальных образований о местных бюджетах;

5) иные федеральные законы, законы субъектов РФ и муниципальные правовые акты представительных органов муниципальных образований, регулирующие финансовые отношения (например, Закон г. Москвы от 9 октября 2002 г. N 51 "О бюджетном устройстве и бюджетном процессе в городе Москве"52).

4.2.2. Понятие и принципы бюджетной системы Российской Федерации

Бюджетная система Российской Федерации – это основанная на экономических отношениях и государственном устройстве Российской Федерации, регулируемая законодательством Российской Федерации совокупность федерального бюджета, бюджетов субъектов Федерации, местных бюджетов и бюджетов государственных внебюджетных фондов (ст. 6 БК РФ).

Бюджетная система Российской Федерации имеет три уровня и включает:

1) федеральный бюджет и бюджеты государственных внебюджетных фондов Российской Федерации;

2) бюджеты субъектов Российской Федерации и бюджеты территориальных государственных внебюджетных фондов;

49 Внесены Федеральными законами от 08.11.2007 N 257-ФЗ, от 24.07.2007 N 212-ФЗ.50 Собрание законодательства РФ. 2007. № 31. Ст. 3995.51 Собрание законодательства РФ. 2007. № 30. Ст. 3797.52 Ведомости Московской городской Думы. 2002. N 11. Ст. 249.

7

3) местные бюджеты, в том числе: а) бюджеты муниципальных районов, бюджеты городских округов, бюджеты внутригородских муниципальных образований городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга; б) бюджеты городских и сельских поселений (ст. 10 БК РФ).

Государственные внебюджетные фонды – Пенсионный фонд РФ; Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования – предназначены для исполнения расходных обязательств Российской Федерации по реализации конституционных прав граждан на пенсионное обеспечение, социальное страхование, охрану здоровья и медицинскую помощь. Расходы и доходы каждого из них формируются в порядке, установленном соответствующими федеральными законами.

Свод бюджетов бюджетной системы Российской Федерации на соответствующей территории (за исключением бюджетов государственных внебюджетных фондов)53 составляет консолидированный бюджет (ст. 6 БК РФ). Федеральный бюджет и свод консолидированных бюджетов субъектов Российской Федерации образуют консолидированный бюджет Российской Федерации.

Бюджетная система Российской Федерации основана на следующих принципах (ст.ст. 29-382 БК РФ):

Единство бюджетной системы, под которым понимается единство принципов ее организации и функционирования; единство бюджетного законодательства, форм бюджетной документации и бюджетной отчетности, бюджетной классификации, санкций за нарушение бюджетного законодательства, единый порядок установления и исполнения расходных обязательств, формирования доходов и осуществления расходов бюджетов, ведения бюджетного учета и составления бюджетной отчетности, единство порядка исполнения судебных актов по обращению взыскания на средства бюджетов.

Разграничение доходов, расходов и источников финансирования дефицитов бюджетов между бюджетами бюджетной системы Российской Федерации, а также определение полномочий органов государственной власти (органов местного самоуправления) и органов управления государственными внебюджетными фондами по формированию доходов бюджетов, источников финансирования дефицитов бюджетов и установлению и исполнению расходных обязательств публично-правовых образований.

Самостоятельность бюджетов, означает право и обязанность органов государственной власти и органов местного самоуправления, ▪ самостоятельно обеспечивать сбалансированность соответствующих бюджетов и эффективность использования бюджетных средств, ▪ самостоятельно осуществлять бюджетный процесс; ▪ право устанавливать в соответствии с законодательством налоги и сборы, доходы от которых 53 Без учета межбюджетных трансфертов между этими бюджетами.

8

подлежат зачислению в соответствующие бюджеты; ▪ право самостоятельно определять формы и направления расходования средств бюджетов; ▪ недопустимость установления расходных обязательств, подлежащих исполнению за счет доходов и источников финансирования дефицитов других бюджетов бюджетной системы либо одновременно за счет средств двух и более бюджетов, за счет средств консолидированных бюджетов или без определения бюджета; ▪ право предоставлять средства из бюджета на исполнение расходных обязательств, устанавливаемых иными органами государственной власти и органами местного самоуправления, исключительно в форме межбюджетных трансфертов; ▪ недопустимость введения в действие в течение текущего финансового года изменений бюджетного законодательства и (или) законодательства о налогах и сборах, законодательства о других обязательных платежах, приводящих к увеличению расходов и (или) снижению доходов других бюджетов бюджетной системы без внесения изменений в законы (решения) о соответствующих бюджетах, предусматривающих компенсацию увеличения расходов, снижения доходов; ▪ недопустимость изъятия дополнительных доходов, экономии по расходам бюджетов, полученных в результате эффективного исполнения бюджетов.

Равенство бюджетных прав субъектов Российской Федерации, муниципальных образований.

Полнота отражения доходов, расходов и источников финансирования дефицитов бюджетов.

Сбалансированность бюджета. При составлении, утверждении и исполнении бюджета уполномоченные органы должны исходить из необходимости минимизации размера дефицита бюджета.

Результативность и эффективность использования бюджетных средств означает, что участники бюджетного процесса должны исходить из необходимости достижения заданных результатов с использованием наименьшего объема средств или достижения наилучшего результата с использованием определенного бюджетом объема средств.

Общее (совокупное) покрытие расходов бюджетов означает, что расходы бюджета не могут быть увязаны с определенными доходами бюджета и источниками финансирования дефицита бюджета (если иное не предусмотрено законом (решением) о бюджете).

Прозрачность (открытость) означает обязательное ▪ опубликование в средствах массовой информации утвержденных бюджетов и отчетов об их исполнении, проектов бюджетов; ▪ стабильность и (или) преемственность бюджетной классификации, а также обеспечение сопоставимости показателей бюджета отчетного, текущего и очередного финансового года (очередного финансового года и планового периода), ▪ секретные статьи могут утверждаться только в составе федерального бюджета.

Достоверность бюджета, то есть надежность показателей прогноза социально-экономического развития соответствующей территории и реалистичность расчета доходов и расходов бюджета.

8

Адресность и целевой характер бюджетных средств, которые доводятся до конкретных получателей бюджетных средств с указанием цели их использования.

Подведомственность расходов.Единство кассы54.

4.2.3. Разграничение доходов и расходов между уровнями бюджетной системы Российской Федерации

Важнейшей группой правоотношений, регулируемых БК РФ, являются отношения, возникающие в процессе формирования доходов и осуществления расходов бюджетов бюджетной системы РФ, осуществления государственных и муниципальных заимствований, регулирования государственного и муниципального долга.

Под доходами бюджетов понимаются поступающие в бюджет денежные средства, за исключением средств, являющихся источниками финансирования дефицита бюджета. Они формируются в соответствии с бюджетным законодательством России, законодательством о налогах и сборах и иных обязательных платежах (ст. 6 БК РФ).

Различают налоговые доходы (в том числе от пеней и штрафов по ним), неналоговые доходы и безвозмездные поступления (ст. 41 БК РФ).

Так, в федеральный бюджет зачисляются налоговые доходы от федеральных налогов и сборов по нормативам, указанным в ст. 50 БК РФ (например, 100 процентов поступлений от налога на добавленную стоимость; 40 процентов – от акцизов на автомобильный бензин), в бюджеты субъектов Российской Федерации – от региональных налогов (налог на имущество организаций; налог на игорный бизнес – 100 процентов) и от федеральных налогов и сборов по нормативам, указанным в ст. 56 БК РФ (акциз на автомобильный бензин – 60 процентов). В местные бюджеты зачисляются налоговые доходы от местных налогов, в частности от земельного налога; налога на имущество физических лиц (по нормативу 100 процентов) и от федеральных налогов и сборов по нормативам, указанным в ст.ст. 61, 61.1, 61.2 БК РФ.

К неналоговым доходам бюджета относятся доходы от продажи или использования государственного или муниципального имущества; от платных услуг, оказываемых бюджетными учреждениями; таможенные пошлины и сборы; лицензионные сборы и т.п. Они также разграничиваются между уровнями бюджетной системы Российской Федерации (см. ст.ст. 51, 57, 62 БК РФ).

К безвозмездным поступлениям относятся безвозмездные поступления от физических и юридических лиц, международных организаций и правительств иностранных государств, в том числе добровольные пожертвования, а также межбюджетные трансферты из других бюджетов бюджетной системы Российской Федерации (дотации; субсидии; субвенции; иные межбюджетные трансферты).

Особый статус имеют нефтегазовые доходы федерального бюджета. К ним, согласно ст. 96.6 БК РФ, относятся доходы от уплаты налога на добычу

54 Подробнее см. главу 4.2.4. об исполнении бюджета.

8

полезных ископаемых в виде углеводородного сырья (нефть, газ горючий природный из всех видов месторождений углеводородного сырья, газовый конденсат из всех видов месторождений углеводородного сырья); а также от вывозных таможенных пошлин на сырую нефть, природный газ и на товары, выработанные из нефти.

Нефтегазовые доходы федерального бюджета используются для финансового обеспечения нефтегазового трансферта, а также для формирования Резервного фонда и Фонда национального благосостояния. Нефтегазовый трансферт используется для финансирования ненефтегазового дефицита федерального бюджета, который представляет собой разницу между объемом доходов федерального бюджета без учета нефтегазовых доходов и доходов от управления средствами Резервного фонда и Фонда национального благосостояния и общим объемом его расходов в соответствующем финансовом году. Резервный фонд представляет собой часть средств федерального бюджета, подлежащих обособленному учету и управлению для осуществления нефтегазового трансферта в случае недостаточности нефтегазовых доходов для его финансового обеспечения (ст. 96.9 БК РФ). Наконец, Фонд национального благосостояния образуется в целях обеспечения софинансирования добровольных пенсионных накоплений граждан РФ, а также обеспечения сбалансированности (покрытия дефицита) бюджета Пенсионного фонда РФ. Он формируется за счет нефтегазовых доходов, если их объем превышает утвержденный на соответствующий финансовый год объем нефтегазового трансферта, и при условии, что накопленный объем средств Резервного фонда достигает его нормативную величину (ст. 96.10 БК РФ).

Перечисленные виды доходов можно отнести к собственным доходам бюджетов. Кроме того, бюджеты могут пополняться за счет заемных средств (государственные или муниципальные заимствования, бюджетные кредиты от других бюджетов бюджетной системы РФ, кредиты кредитных организаций, международных финансовых организаций, иностранных государств).

Обязательства, возникающие из государственных или муниципальных заимствований, гарантий по обязательствам третьих лиц, а также другие обязательства, принятые на себя Россией, ее субъектом или муниципальным образованием, составляют государственный или муниципальный долг (ст. 6 БК РФ).

Кодекс выделяет государственный долг России, государственный долг субъектов Федерации и муниципальный долг. Их структура раскрывается в ст.ст. 98, 99 и 100 БК РФ (соответственно).

Так, к государственному долгу России относятся ее долговые обязательства перед физическими и юридическими лицами (в том числе иностранными), субъектами Федерации, муниципальными образованиями, иностранными государствами, международными финансовыми организациями, иными субъектами международного права, возникшие в результате государственных заимствований Российской Федерации, а также

8

долговые обязательства по государственным гарантиям, предоставленным Россией, и долговые обязательства, возникшие в результате принятия законодательных актов РФ об отнесении на государственный долг долговых обязательств третьих лиц, возникших до введения в действие Бюджетного кодекса (ст. 97 БК РФ).

Кроме того, различают внешний долг – обязательства, возникающие в иностранной валюте55; и внутренний долг – обязательства, возникающие в валюте Российской Федерации, а также обязательства субъектов РФ и муниципальных образований перед Российской Федерацией, возникающие в иностранной валюте в рамках использования целевых иностранных кредитов (заимствований).

Расходы бюджета – это выплачиваемые из бюджета денежные средства, за исключением средств, являющихся источниками финансирования дефицита бюджета (ст. 6 БК РФ). Их формирование осуществляется в соответствии с расходными обязательствами (ст. 65 БК РФ), под которыми понимается обязанность Российской Федерации, ее субъекта, муниципального образования (или действующего от их имени бюджетного учреждения) предоставить физическому или юридическому лицу, иному публично-правовому образованию, субъекту международного права средства из соответствующего бюджета. Указанная обязанность вытекает из нормативного правового акта, договора или соглашения.

Предельные объемы денежных средств, предусмотренных в соответствующем финансовом году для исполнения бюджетных обязательств называются бюджетными ассигнованиями. БК РФ предусматривает бюджетные ассигнования на оказание государственных (муниципальных) услуг (в том числе на оплату контрактов для государственных (муниципальных) нужд); на социальное обеспечение населения; на обслуживание государственного (муниципального) долга; на исполнение судебных актов по искам к Российской Федерации, ее субъектам или муниципальным образованиям о возмещении вреда, причиненного гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) органов государственной власти (государственных органов), органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов (ст. 69 БК РФ).

Федеральный бюджет и бюджеты государственных внебюджетных фондов РФ предназначены для исполнения расходных обязательств России, также как бюджет субъекта РФ или муниципального образования и бюджет территориального государственного внебюджетного фонда предназначены для исполнения расходных обязательств субъекта Федерации и муниципального образования. Использование иных форм образования и расходования денежных средств, предназначенных для исполнения расходных обязательств, не допускается (ст. 13 БК РФ).

55 За исключением обязательств субъектов Федерации и муниципальных образований перед Россией, возникающих в иностранной валюте.

8

Выделение бюджетных ассигнований на принятие новых видов расходных обязательств или увеличение бюджетных ассигнований на исполнение существующих может осуществляться только с начала очередного финансового года при условии включения соответствующих бюджетных ассигнований в закон (решение) о бюджете либо в текущем финансовом году после внесения соответствующих изменений в закон о бюджете при наличии соответствующих источников дополнительных поступлений в бюджет или при сокращении бюджетных ассигнований по отдельным статьям расходов бюджета (ст. 83 БК РФ).

Напомним, что одним из принципов бюджетной системы, является сбалансированность бюджета. Нежелателен как дефицит бюджета, то есть превышение расходов бюджета над его доходами, так и профицит – превышение доходов бюджета над его расходами (ст. 6 БК РФ). Дефицит федерального бюджета не может превышать размер ненефтегазового дефицита федерального бюджета (ст. 92 БК РФ).

Различают источники внутреннего и внешнего финансирования дефицита бюджета. Так, в состав источников внутреннего финансирования дефицита федерального бюджета включаются: разница между полученными и погашенными Российской Федерацией бюджетными кредитами (предоставленными федеральному бюджету другими бюджетами бюджетной системы РФ), кредитами кредитных организаций или международных финансовых организаций; изменение остатков средств на счетах по учету средств федерального бюджета в течение соответствующего финансового года; иные источники внутреннего финансирования дефицита федерального бюджета (например, поступления от продажи акций и иных форм участия в капитале, находящихся в собственности Российской Федерации; поступления от реализации государственных запасов драгоценных металлов и драгоценных камней, уменьшенные на размер выплат на их приобретение) в валюте Российской Федерации. К источникам внешнего финансирования дефицита федерального бюджета относится разница между средствами, поступившими от размещения государственных займов (осуществлявшихся путем выпуска государственных ценных бумаг) номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, и средствами, направленными на их погашение; разница между полученными и погашенными Российской Федерацией кредитами иностранных государств, международных финансовых организаций, иных субъектов международного права, иностранных юридических лиц, кредитных организаций в иностранной валюте; иные источники внешнего финансирования (ст. 94 БК РФ).

Кроме того, сбалансированность бюджетов достигается путем предоставления межбюджетных трансфертов (дотаций, субсидий, субвенций, иных межбюджетных трансфертов). Дотации – это межбюджетные трансферты, предоставляемые на безвозмездной и безвозвратной основе без установления направлений и условий их использования (ст. 6 БК РФ). Они предоставляются на выравнивание бюджетной обеспеченности субъектов Российской Федерации, поселений

8

или муниципальных районов (городских округов). Под субсидиями понимаются межбюджетные трансферты, предоставляемые в целях софинансирования расходных обязательств, возникающих при выполнении полномочий органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления (ст. 132 БК РФ). Наконец, субвенции – это межбюджетные трансферты, предоставляемые бюджетам в целях финансового обеспечения расходных обязательств субъектов Федерации и (или) муниципальных образований, возникающих при выполнении полномочий Российской Федерации, переданных для осуществления органам государственной власти субъектов РФ и (или) органам местного самоуправления в установленном порядке (ст. 133 БК РФ).

4.2.4. Бюджетный процесс.

Под бюджетным процессом понимается регламентируемая законодательством Российской Федерации деятельность органов государственной власти, органов местного самоуправления и иных участников бюджетного процесса по составлению и рассмотрению проектов бюджетов, утверждению и исполнению бюджетов, контролю за их исполнением, осуществлению бюджетного учета, составлению, внешней проверке, рассмотрению и утверждению бюджетной отчетности (ст. 6 БК РФ).

Участниками бюджетного процесса являются: Президент РФ или высшее должностное лицо субъекта РФ, глава

муниципального образования, которые определяют основные направления бюджетной политики;

законодательные (представительные) органы государственной власти и представительные органы местного самоуправления. Они рассматривают и утверждают соответствующие бюджеты и отчеты об их исполнении, осуществляют последующий контроль за исполнением бюджетов, а также формируют органы, осуществляющие контроль за исполнением бюджетов, осуществляют другие полномочия;

исполнительные органы государственной власти и исполнительно-распорядительные органы муниципальных образований обеспечивают составление проекта бюджета, разрабатывают и утверждают методики распределения и порядок предоставления межбюджетных трансфертов, обеспечивают исполнение бюджета и составление бюджетной отчетности, представляют отчет об исполнении бюджета на утверждение законодательных (представительных) органов, обеспечивают управление государственным (муниципальным) долгом, осуществляют иные полномочия;

Центральный баНК РФ совместно с Правительством РФ разрабатывает и представляет на рассмотрение Государственной Думы основные направления денежно-кредитной политики, кроме того, как правило, именно Центральный баНК РФ обслуживает счета бюджетов;

8

органы государственного (муниципального) финансового контроля, которые осуществляют внешний, внутренний и внутриведомственный контроль. К органам государственного внешнего финансового контроля относится Счетная палата РФ56, а также контрольные органы, создаваемые законодательными (представительными) органами, и представительными органами местного самоуправления для проведения внешнего контроля бюджетов. Федеральная служба финансово-бюджетного надзора, Федеральное казначейство и финансовые органы субъектов Федерации и муниципальных образований, осуществляющие свои полномочия в системе органов исполнительной власти, относятся к органам внутреннего финансового контроля. Наконец, внутриведомственный финансовый контроль (или внутренний финансовый аудит) осуществляют подразделения органов исполнительной власти.

органы управления государственными внебюджетными фондами (Пенсионный фонд РФ; Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования);

распорядители бюджетных средств; администраторы доходов бюджета; администраторы источников финансирования дефицита бюджета и получатели бюджетных средств (ст. 152 БК РФ). Распорядителями и администраторами являются государственные органы, органы управления государственным внебюджетным фондом, органы местного самоуправления, иные учреждения, имеющие право, соответственно, распределять бюджетные ассигнования между подведомственными распорядителями и (или) получателями бюджетных средств, либо осуществлять контроль за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты платежей, являющихся доходами бюджетов, либо осуществлять операции с источниками финансирования дефицита бюджета.

Стадии бюджетного процесса.1. Составление проектов бюджетов Прежде всего, Президент РФ направляет Федеральному Собранию РФ

бюджетное послание (не позднее марта года, предшествующего очередному финансовому году), в котором определяется бюджетная политика Российской Федерации на очередной финансовый год и плановый период (ст. 170 БК РФ). Затем, на основе прогноза социально-экономического развития для финансового обеспечения расходных обязательств составляется проект бюджета. Его составляет Министерство финансов РФ либо соответствующий финансовый орган субъекта Федерации, муниципального образования. Порядок и сроки составления проектов бюджетов определены ст. 184 БК РФ.

Проект федерального бюджета и проекты бюджетов государственных внебюджетных фондов РФ составляются и утверждаются сроком на три года, а проекты бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов – на один год или на

56 См.: О Счетной палате Российской Федерации : Федеральный закон от 11 января 1995 года N 4-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1995. № 3. Ст. 167.

8

три года в соответствии с законом субъекта РФ или муниципальным правовым актом. Финансовый год соответствует календарному и длится с 1 января по 31 декабря. С 2008 года федеральный бюджет и бюджеты большинства субъектов Федерации составляются не только на текущий финансовый год, но и на более долгосрочную перспективу (очередной финансовый год и плановый период). Текущий финансовый год – это год, в котором осуществляется исполнение бюджета, составление и рассмотрение проекта бюджета на очередной финансовый год и плановый период. Очередной финансовый год – год, следующий за текущим финансовым годом, а плановый период – два финансовых года, следующие за очередным. Наконец, год, предшествующий текущему финансовому году, называется отчетным финансовым годом (ст. 6 БК РФ).

2. Рассмотрение и утверждение бюджетов.В законе (решении) о бюджете должны содержаться основные

характеристики бюджета, к которым относятся общий объем доходов бюджета, общий объем расходов, дефицит (профицит) бюджета. Кроме того, устанавливаются: перечень главных администраторов доходов бюджета; главных администраторов источников финансирования дефицита бюджета; распределение бюджетных ассигнований по разделам, подразделам, целевым статьям и видам расходов классификации расходов бюджетов; общий объем бюджетных ассигнований, направляемых на исполнение публичных нормативных обязательств; объем межбюджетных трансфертов; общий объем условно утверждаемых расходов в случае утверждения бюджета на очередной финансовый год и плановый период; источники финансирования дефицита бюджета; верхний предел государственного (муниципального) долга и иные показатели (ст. 184.1 БК РФ).

Проект федерального закона о федеральном бюджете не позднее 26 августа текущего года вносится Правительством РФ в Государственную Думу и представляется Президенту РФ (ст. 192 БК РФ). До указанной даты Центральный баНК РФ также должен представить Президенту РФ, Правительству РФ и в Государственную Думу проект основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики на очередной финансовый год и плановый период. Проекты законов (решений) о бюджетах субъектов РФ и местных бюджетах представляются в сроки, установленные, соответственно, законом субъекта Федерации (но не позднее 15 октября), или актом органа местного самоуправления (но не позднее 15 ноября текущего года) (ст. 185 БК РФ).

Одновременно с проектом в законодательный (представительный) орган представляются пояснительная записка к проекту бюджета; основные направления бюджетной и налоговой политики; предварительные итоги социально-экономического развития соответствующей территории за истекший период и прогноз ее социально-экономического развития; проект программы государственных (муниципальных) заимствований; оценка ожидаемого исполнения бюджета на текущий финансовый год и иные документы и материалы.

8

Сначала проект федерального закона о федеральном бюджете направляется в комитет Государственной Думы, ответственный за рассмотрение бюджета, для подготовки заключения о соответствии представленных документов и материалов требованиям Бюджетного кодекса. На основании этого заключения принимается решение о принятии законопроекта к рассмотрению Государственной Думой либо о возвращении его в Правительство РФ на доработку. Затем проект направляется в Совет Федерации, другим субъектам права законодательной инициативы и в комитеты Государственной Думы для внесения замечаний и предложений, а также в Счетную палату РФ на заключение. Законопроект рассматривается Комитетом по бюджету, а его отдельные разделы и подразделы – также иными комитетами-соисполнителями.

Как и любой другой законопроект, проект федерального закона о федеральном бюджете на очередной финансовый год и плановый период рассматривается Государственной Думой в трех чтениях, затем передается для одобрения в Совет Федерации, и наконец, направляется Президенту РФ для подписания и обнародования. На прохождение каждого из указанных этапов Кодексом отведены определенные сроки.

В первом чтении обсуждается концепция законопроекта, прогноз социально-экономического развития России (в том числе прогнозируемый объем валового внутреннего продукта и уровень инфляции, положенные в основу формирования основных характеристик федерального бюджета) и основные направления бюджетной и налоговой политики. При первом чтении утверждаются основные характеристики федерального бюджета, в частности, прогнозируемый общий объем доходов (с выделением прогнозируемого объема нефтегазовых доходов федерального бюджета); общий объем расходов в очередном финансовом году и плановом периоде; верхний предел государственного внутреннего и внешнего долга; нормативная величина Резервного фонда; дефицит (профицит) федерального бюджета (ст. 199 БК РФ).

Во втором чтении предметом рассмотрения являются приложения к федеральному закону о федеральном бюджете, устанавливающее распределение между субъектами Федерации межбюджетных трансфертов, перечень главных администраторов доходов, главных администраторов источников финансирования дефицита федерального бюджета; бюджетные ассигнования по разделам, подразделам, целевым статьям и видам расходов классификации расходов; программа государственных заимствований Российской Федерации, а также текстовые статьи проекта закона о бюджете.

Для рассмотрения в третьем чтении законопроект выносится на голосование в целом.

Аналогичная процедура установлена для внесения изменений в федеральный закон о федеральном бюджете на текущий финансовый год и плановый период.

По представлению Президента РФ могут приниматься специальные секретные программы, предусматривающие расходы федерального бюджета. Секретные статьи федерального бюджета рассматриваются на закрытом заседании палат Федерального Собрания РФ (ст. 209 БК РФ).

8

В случае если закон (решение) о бюджете не вступил в силу с начала текущего финансового года, осуществляется временное управление бюджетом (ст. 190 БК РФ): финансовый орган ежемесячно доводит до распорядителей бюджетных средств ассигнования в размере, не превышающем одной двенадцатой части бюджетных ассигнований в отчетном финансовом году. Иные показатели также применяются в размерах и порядке, которые были установлены в отчетном финансовом году; сохраняется и прежний порядок распределения межбюджетных трансфертов.

3. Исполнение бюджетов.Исполнение федерального бюджета и бюджетов государственных

внебюджетных фондов РФ обеспечивается Правительством РФ, бюджета субъекта РФ и бюджета территориального государственного внебюджетного фонда – высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ, а местного бюджета – местной администрацией муниципального образования.

Исполнение бюджета организуется соответствующим финансовым органом (органом управления государственным внебюджетным фондом) на основе сводной бюджетной росписи и кассового плана. Сводная бюджетная роспись – это документ, который составляется и ведется57 для организации исполнения бюджета по расходам бюджета и источникам финансирования дефицита бюджета (ст. 6 БК РФ), а под кассовым планом понимается прогноз кассовых поступлений в бюджет и кассовых выплат из бюджета в текущем финансовом году (ст. 217.1 БК РФ).

Бюджет исполняется на основе единства кассы и подведомственности расходов. Подведомственность расходов бюджетов означает, что получатели бюджетных средств вправе получать бюджетные ассигнования и лимиты бюджетных обязательств только от главного распорядителя (распорядителя) бюджетных средств, в ведении которого они находятся. Так, например, Министерство внутренних дел РФ является главным распорядителем соответствующих бюджетных средств, управление внутренних дел по Алтайскому краю – распорядителем, а конкретные отделы внутренних дел – получателями бюджетных средств. Принцип единства кассы означает, что зачисление всех кассовых поступлений и осуществление всех кассовых выплат осуществляется с единого счета бюджета (за некоторыми исключениями, установленными нормативными правовыми актами). Кассовое обслуживание исполнения бюджетов бюджетной системы РФ осуществляется Федеральным казначейством. Учет операций по исполнению бюджета производится на лицевых счетах, открываемых в Федеральном казначействе или финансовом органе субъекта Федерации (муниципального образования).

57 См.: Об утверждении порядка составления и ведения сводной бюджетной росписи федерального бюджета и бюджетных росписей главных распорядителей средств федерального бюджета (главных администраторов источников финансирования дефицита федерального бюджета) : Приказ Министерства финансов РФ от 22 ноября 2007 г. N 114н // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.2008. N 2.

9

Исполнение бюджетов по доходам означает зачисление на единый счет бюджета доходов, распределяемых по установленным нормативам; возврат или зачет излишне уплаченных сумм; уточнение администратором доходов бюджета платежей в бюджеты бюджетной системы РФ (ст. 218 БК РФ).

Исполнение бюджета по расходам означает обеспечение финансирования мероприятий, предусмотренных сводной бюджетной росписью, и предполагает 1) принятие бюджетных обязательств; 2)  подтверждение денежных обязательств; 3) санкционирование их оплаты и 4) подтверждение исполнения денежных обязательств (ст. 219 БК РФ).

Если при исполнении бюджета фактически будут получены доходы сверх утвержденного общего объема доходов (без учета нефтегазовых доходов и доходов от управления средствами Резервного фонда и Фонда национального благосостояния), они могут направляться на замещение государственных (или муниципальных) заимствований, погашение государственного (муниципального) долга, а также на исполнение иных публичных нормативных обязательств (без внесения изменений в закон о бюджете).

4.   Составление, внешняя проверка, рассмотрение и утверждение бюджетной отчетности.

Бюджетный учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации (в денежном выражении) о состоянии финансовых и нефинансовых активов и обязательств России, субъектов Федерации и муниципальных образований, а также об операциях, изменяющих указанные активы и обязательства. Он осуществляется в соответствии с планом счетов и бюджетной классификацией. Бюджетная классификация Российской Федерации58 включает классификацию доходов бюджетов; классификацию расходов бюджетов; классификацию источников финансирования дефицитов бюджетов и классификацию операций публично-правовых образований или операций сектора государственного управления (ст.ст. 19-23.1 БК РФ). Единая методология и стандарты бюджетного учета и бюджетной отчетности (в том числе план счетов бюджетного учета) устанавливаются Министерством финансов РФ59.

Бюджетная отчетность включает:1) отчет об исполнении бюджета, то есть данные об исполнении

бюджета по доходам, расходам и источникам финансирования дефицита бюджета в соответствии с бюджетной классификацией;

2) баланс исполнения бюджета – данные о нефинансовых и финансовых активах, обязательствах Российской Федерации, субъектов

58 См.: Об утверждении указаний о порядке применения бюджетной классификации Российской Федерации : Приказ Министерства финансов РФ от 24 августа 2007 г. N 74н // Финансовая газета. 2007. №№ 46-51.59 См.: Об утверждении инструкции о порядке составления и представления годовой, квартальной и месячной отчетности об исполнении бюджетов бюджетной системы Российской Федерации : Приказ Министерства финансов РФ от 24 августа 2007 г. N 72н // Финансовая газета. 2007. №№ 42-45;Об утверждении инструкции по бюджетному учету : Приказ Министерства финансов РФ от 10 февраля 2006 г. N 25н // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. N 17.

9

Федерации и муниципальных образований на первый и последний день отчетного периода;

3) отчет о финансовых результатах деятельности – данные о финансовом результате деятельности в отчетном периоде и составляется по кодам классификации операций сектора государственного управления;

4) отчет о движении денежных средств, который отражает операции по счетам бюджетов по кодам классификации операций сектора государственного управления

5) пояснительную записку, которая содержит анализ исполнения бюджета и бюджетной отчетности, а также сведения о выполнении государственного (муниципального) задания и (или) иных результатах использования бюджетных ассигнований в отчетном финансовом году.

Ежеквартальные отчеты об исполнении бюджета утверждаются Правительством РФ (высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ или местной администрацией) и направляется в соответствующий законодательный (представительный) орган и созданный им орган государственного (муниципального) финансового контроля.

Годовой отчет об исполнении бюджета подлежит внешней проверке, которая осуществляется органами внешнего финансового контроля (Счетной палатой РФ – в отношении отчета об исполнении федерального бюджета, органами финансового контроля, образованным законодательным (представительным) органом государственной власти субъекта РФ или представительным органом муниципального образования – в отношении бюджетов субъекта РФ и местного бюджета). После этого он утверждается федеральным законом (законом субъекта РФ, муниципальным правовым актом представительного органа муниципального образования – в отношении бюджета субъекта РФ, местных бюджетов).

9

4.3. Основы налогового права 4.3.1. Предмет, метод и источники налогового права.

Предмет налогового права составляют отношения в сфере налогообложения, регулируемые законодательством о налогах и сборах. Они складываются между государством, налогоплательщиками и иными обязанными лицами по поводу установления, введения и взимания налогов и сборов в Российской Федерации, а также возникают в процессе осуществления налогового контроля, обжалования актов налоговых органов, действий (бездействия) их должностных лиц и привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения (ст. 2 Налогового кодекса РФ60). Кроме того, законодательство о налогах и сборах может применяться к некоторым группам отношений, возникающих по поводу таможенных платежей, однако лишь в случаях, специально указанных в Кодексе (ч. 2 ст. 2 НК РФ).

Указанные общественные отношения носят властный характер и их участниками, в соответствии со ст. 9 НК РФ, являются с одной стороны, налоговые либо таможенные органы, а с другой, налогоплательщики или плательщики сборов либо налоговые агенты. Кроме того, участниками общественных отношений в сфере налогообложения могут быть органы, осуществляющие регистрацию организаций и индивидуальных предпринимателей, места жительства физического лица, учет и регистрацию имущества и сделок с ним (регистраторы), социальные учреждения, процессуальные лица, участвующие в мероприятиях налогового контроля, и кредитные организации.

К налоговым органам относятся Федеральная налоговая служба (федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов) и ее территориальные органы; к таможенным – Федеральная таможенная служба и подчиненные ей таможенные органы РФ. Налоговые органы составляют единую централизованную систему контроля за соблюдением законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью их уплаты (перечисления) в бюджетную систему России. Налоговые органы действуют в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством РФ (ст. 30 НК РФ).

Налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации (как российские, так и иностранные) и физические лица (граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства), на которых законодательством о налогах и сборах возложена обязанность уплачивать соответственно налоги и (или) сборы (ст. 19 НК РФ).

Налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему 60 Далее в главе – НК РФ или Кодекс.

9

Российской Федерации (ст. 24 НК РФ). Как правило, налоговыми агентами являются лица, выплачивающие другим субъектам доходы: работодатели (в отношении своих работников); банки, выплачивающие доходы физическим лицам и т.п. 

Главным методом регулирования отношений, составляющих предмет налогового права является императивный (публичноправовой) метод, основными приемами которого выступают государственно-властные предписания одним участникам налоговых отношений со стороны других (выступающих от имени государства). Наряду с ним применяется и диспозитивный метод, что предполагает использование рекомендаций, согласований и права выбора в поведении подчиненного субъекта – организации или физического лица. Например, налоговые органы могут предоставить налогоплательщику налоговый кредит, отсрочку или рассрочку платежа на основе специального соглашения. Так как отношения, регулируемые налоговым правом, по большей части относятся к сфере публичного права, императивный метод правового регулирования применяется в налоговом праве чаще.

К источникам налогового права относится ▪ законодательство Российской Федерации о налогах и сборах, ▪ законодательство субъектов Российской Федерации о налогах и сборах, ▪ нормативные правовые акты представительных органов муниципальных образований о налогах и сборах (далее – законодательство о налогах и сборах); а также ▪ нормативные правовые акты Правительства РФ, иных органов исполнительной власти, исполнительных органов местного самоуправления о налогах и сборах.

Законодательство России состоит из Налогового кодекса РФ, Часть первая которого принята 31 июля 1998 года (Федеральный закон N 146-ФЗ), а Часть вторая 5 августа 2000 года (Федеральный закон N 117-ФЗ) и иных федеральных законов о налогах и сборах, принятых в соответствии с Кодексом. Кодекс устанавливает систему налогов и сборов, а также общие принципы налогообложения и сборов в России (в частности, виды налогов и сборов; основания возникновения, изменения, прекращения и порядок исполнения обязанностей по их уплате; принципы установления и прекращения действия ранее введенных налогов субъектов Российской Федерации и местных налогов; права и обязанности участников налоговых отношений; формы и методы налогового контроля; ответственность за совершение налоговых правонарушений; порядок обжалования актов налоговых органов и действий (бездействия) их должностных лиц).

Законодательство субъектов Федерации состоит из законов о налогах субъектов РФ, принятых в соответствии с Кодексом. Нормативные правовые акты муниципальных образований о местных налогах и сборах принимаются представительными органами муниципальных образований и также должны соответствовать Кодексу (ст. 1 НК РФ).

Кроме того, в предусмотренных законодательством случаях Правительство РФ, Министерство финансов РФ и Министерство

9

экономического развития и торговли РФ61, органы исполнительной власти субъектов Федерации, исполнительные органы местного самоуправления вправе издавать в пределах своей компетенции нормативные правовые акты по вопросам, связанным с налогообложением и со сборами, которые не могут изменять или дополнять законодательство о налогах и сборах.

4.3.2. Понятие и виды налогов. Налоги и иные обязательные платежи.

Под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований (ч. 1 ст. 8 НК РФ).

Анализ действующего законодательства позволяет выделить основные признаки налога. К таковым относятся, в частности:

общеобязательный характер: обязанность платить законно установленные налоги и сборы имеет конституционную природу (ст. 57 Конституции РФ). Кодекс, нормативно-правовые акты субъектов РФ и муниципальных образований закрепляют жесткий перечень налогов, начислять и уплачивать которые обязаны все налогоплательщики. Законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения;

индивидуальная безвозмездность предполагает, что за счет налогов происходит финансирование всей деятельности государства, но при этом конкретный плательщик, какого-либо возмещения в виде получения имущества, имущественных или неимущественных прав не получает62;

денежная форма (при этом денежные средства принадлежат организациям или физическим лицам на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления);

нецелевой характер. Основной целью налогообложения является обеспечение деятельности государства и (или) муниципального образования в целом. Указанный признак налогов вытекает из принципов бюджетной системы РФ, а именно, из принципа общего (совокупного) покрытия расходов. В соответствии с этим налогами покрываются не какие-либо отдельные расходы государства (например, на содержание армии), а все расходы в целом.

Статья 3 НК РФ устанавливает основные начала законодательства о налогах и сборах. Налоги и сборы не могут иметь дискриминационный характер и различно применяться исходя из социальных, расовых, 61 Как федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные осуществлять функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере налогов и сборов и в сфере таможенного дела62 В этом основное отличие налога от сбора: сбор уплачивается за совершение государственными органами определенного действия, поэтому лицо, уплачивающее сбор, получает возмещение в виде оказанных услуг.

9

национальных, религиозных и иных подобных критериев. Не допускается устанавливать дифференцированные ставки налогов и сборов, налоговые льготы в зависимости от формы собственности, гражданства физических лиц или места происхождения капитала. Налоги и сборы должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными. Не допускается устанавливать налоги и сборы, нарушающие единое экономическое пространство России (в частности, прямо или косвенно ограничивающие свободное перемещение в пределах территории РФ товаров (работ, услуг) или финансовых средств), либо иначе ограничивать не запрещенную законом экономическую деятельность. При установлении налогов должны быть определены все элементы налогообложения. Акты законодательства о налогах и сборах должны быть сформулированы таким образом, чтобы каждый точно знал, какие налоги (сборы), когда и в каком порядке он должен платить. Наконец, все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

Налоги выполняют следующие функции:1) фискальную. Фискальная природа налога появилась вместе с

появлением самого обязательного платежа: для того чтобы государство успешно функционировало, деятельность государственных органов и должностных лиц необходимо финансировать, что во многом происходит именно благодаря налогам и сборам.

2) регулирующую. При помощи налогов происходит регулирование общественных отношений: осуществляется поддержка одних отраслей экономики и снижение развития других; в зависимости от того, поддерживается определенная хозяйственная деятельность или нет, выделяются стимулирующая и пресекающая функции налогов. Так, стимулирующую функцию выполняет, например, установление единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности. Наоборот акцизы на алкоголь или налог на игорный бизнес являются в какой-то мере сдерживающим фактором развития этих видов деятельности – с помощью установления высоких ставок в данных отраслях государство снижает количество желающих заниматься указанными видами бизнеса.

Под сбором понимается обязательный взнос, взимаемый с организаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий, включая предоставление определенных прав или выдачу разрешений, лицензий (ч. 2 ст. 8 НК РФ). Разновидностью сборов является государственная пошлина – сбор, взимаемый при обращении в государственные органы, органы местного самоуправления, иные органы и (или) к должностным лицам за совершением юридически значимых действий (совершение нотариальных действий; государственная регистрация актов гражданского состояния; выдача

9

документов, их копий, дубликатов; обращение в суды, прочие юридически значимые действия).

Основной функцией сборов является оплата расходов государственных органов и их должностных лиц, возникающих в связи с совершением ими действий в пользу физических лиц или организаций.

Налог считается установленным лишь в том случае, когда определены налогоплательщики и элементы налогообложения (ст. 17 НК РФ):

объект налогообложения – реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога (ст.38 НК РФ);

налоговая база, которая представляет собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения (ст. 53 НК РФ);

налоговый период – календарный год или иной период времени применительно к отдельным налогам, по окончании которого определяется налоговая база и исчисляется сумма налога, подлежащая уплате. При этом налоговый период может состоять из одного или нескольких отчетных периодов (ст. 55 НК РФ);

налоговая ставка, то есть величина налоговых начислений на единицу измерения налоговой базы (ст. 53 НК РФ);

порядок исчисления налога. По общему правилу, налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот. Только в случаях, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, обязанность по исчислению суммы налога возлагается на налоговый орган или налогового агента (ст. 52 НК РФ);

порядок и сроки уплаты налога устанавливаются применительно к каждому налогу и сбору и определяются календарной датой или истечением периода времени, исчисляемого годами, кварталами, месяцами и днями, а также указанием на событие, которое должно наступить или произойти, либо действие, которое должно быть совершено (ст. 57 НК РФ). Уплата налога, как правило, производится разовой уплатой всей суммы налога, за исключением случаев, когда иной порядок предусмотрен законодательством о налогах и сборах (ст. 58 НК РФ).

При установлении сборов определяются их плательщики и элементы обложения применительно к конкретным сборам.

Система налогов и сборов представляет собой совокупность налогов и сборов, взимаемых в установленном порядке на территории Российской Федерации. В нее входят федеральные, региональные и местные налоги и сборы, а также государственные и таможенные пошлины.

Кроме того, в зависимости от плательщика налоги можно классифицировать на налоги с организаций (налог на добавленную стоимость, налог на прибыль и другие); налоги с физических лиц (налог на

9

доходы физических лиц и др.) и общие налоги (земельный налог и иные налоги, уплачиваемые всеми категориями налогоплательщиков).

В зависимости от формы налогообложения различают прямые (налоги, взимаемые в процессе приобретения материальных благ, уплачиваемые производителем или собственником) и косвенные налоги (налоги, взимаемые в процессе расходования материальных благ, уплачиваемые потребителем в виде надбавки к цене товара – акцизы, НДС и др.).

4.4. Правовые основы банковской системы РФ. Особенности правового статуса Центрального банка РФ.

Банковская деятельность – один из важнейших организационных механизмов финансовой системы Российской Федерации, оказывающий огромное влияние на функционирование всех экономических процессов в обществе. Банковская система выполняет функцию межотраслевого и межрегионального перераспределения капитала, а также является основным элементом расчетно-платежного механизма в государстве.

Банковская система в РФ состоит из двух уровней. Первый (верхний) уровень представлен Центральным банком РФ, который и уполномочен государством осуществлять управление другими кредитными организациями, то есть регулировать и контролировать банковскую систему в целом. Второй уровень банковской системы образуют коммерческие банки, которые в качестве составных частей этой системы равноправны между собой, подконтрольны и подотчетны Центральному банку РФ.

Согласно Конституции РФ (ст. 75), денежная эмиссия в Российской Федерации осуществляется исключительно Центральным банком РФ, а защита и обеспечение устойчивости рубля – его основная функция, которую Банк России осуществляет независимо от других органов государственной власти. Получение прибыли не является целью деятельности Банка России. Статус, цели деятельности, функции и полномочия Центрального банка РФ определены Федеральным законом от 10 июля 2002 года «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»63. Банк России вправе издавать нормативные акты (в форме указаний, положений и инструкций) по вопросам, отнесенным к его компетенции.

Для достижения целей своей деятельности Банк России имеет право осуществлять банковские операции и сделки с российскими и иностранными кредитными организациями, Правительством РФ (ст. 46 ФЗ О Центральном банке). Банк России представляет интересы Российской Федерации во взаимоотношениях с центральными банками иностранных государств, а также в международных банках и иных международных валютно-финансовых организациях.

В своей деятельности Банк России подотчетен Государственной Думе Федерального Собрания РФ, в частности он обязан представлять в 63 Далее – ФЗ О Центральном банке.

9

Государственную Думу годовой отчет, подлежащий опубликованию, а баланс, данные о денежном обращении, обобщенные данные об операциях Банка России публикуются ежемесячно.

Основными инструментами и методами денежно-кредитной политики Банка России являются процентные ставки по операциям Банка России; нормативы обязательных резервов, депонируемых в Банке России (резервные требования); рефинансирование кредитных организаций; валютные интервенции; установление ориентиров роста денежной массы и другие (ст. 35 ФЗ О Центральном банке). Проект основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики на предстоящий год представляются в Государственную Думу до рассмотрения проекта федерального закона о федеральном бюджете на очередной финансовый год и плановый период (ст. 45 ФЗ О Центральном банке, ст. 192 БК РФ).

Кроме того, Банк России является органом банковского регулирования и банковского надзора. Он осуществляет постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями и банковскими группами банковского законодательства, главными целями которого являются поддержание стабильности банковской системы Российской Федерации и защита интересов вкладчиков и кредиторов. Регулирующие и надзорные функции Банка России осуществляются через его постоянно действующий орган – Комитет банковского надзора (ст. 56 ФЗ О Центральном банке).

Банк России принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций и в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций, приостанавливает действие указанных лицензий и отзывает их.

Согласно Федеральному закону от 2 декабря 1990 года «О банках и банковской деятельности», кредитные организации следует отличать от небанковских кредитных организаций, имеющих право осуществлять лишь отдельные банковские операции. В настоящее время нормативными актами Центрального банка РФ предусмотрены три вида небанковских кредитных организаций: 1) расчетные небанковские кредитные организации; 2) организации инкассации и 3) небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитно-кредитные операции64.

4.5. Обязательное государственное страхование.

64 См.: Положение об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции / утв. Центральным банком РФ 21 сентября 2001 г. N 153-П; Инструкцию ЦБ РФ от 26.04.2006 N 129-И "О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением".

9

Страхование образует комплексную отрасль законодательства, то есть отношения в области страхования регулируются нормативными правовыми актами, относящимися к различным отраслям права. Гражданский кодекс РФ содержит специальную главу 48, комплексно регулирующую отношения страхования. Отдельные виды и условия страхования регулируются Законом РФ от 28 июня 1991 года N 1499-1 «О медицинском страховании граждан в Российской Федерации»65, федеральными законами от 7 мая 1998 г. № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»66, от 25 апреля 2002 года N 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»67, «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» и др. Большое значение в правовом регулировании отношений страхования имеет Закон РФ от 27 ноября 1992 года «Об организации страхового дела в Российской Федерации», который дает понятие страхования, определяет его формы, субъектов правоотношений в сфере страхования, способы оформления страховых отношений, регулирует обеспечение финансовой устойчивости страховщиков, а также порядок осуществления государственного надзора за страховой деятельностью.

В предмет финансового права входят те отношения по страхованию, в которых государство выступает в качестве участника. Участие государства в определенных страховых отношениях необходимо в силу реализации им социальных функций, как следствие, возникает необходимость пенсионного и медицинского страхования, страхования военнослужащих и работников правоохранительных органов и т.д.

Объектами страхования могут быть имущественные и неимущественные субъективные интересы, возможность страхования которых юридически признана, в частности, интересы, связанные с жизнью и здоровьем, трудоспособностью и пенсионным обеспечением страхователя или застрахованного лица; связанные с владением, пользованием, распоряжением имуществом; либо с возмещением страхователем причиненного им вреда личности или имуществу физического или юридического лица.

Страховщики – это юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ для осуществления страхования, перестрахования, взаимного страхования и получившие соответствующие лицензии. Они осуществляют оценку страхового риска, получают страховые взносы, формируют страховые резервы, инвестируют активы, определяют размер убытков или ущерба, производят страховые выплаты, осуществляют иные связанные с исполнением обязательств по договору страхования действия.

Страхователями признаются юридические лица и дееспособные физические лица, заключившие со страховщиками договоры страхования

65 Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 27. Ст. 920.66 Собрание законодательства РФ. 1998. N 19. Ст. 2071.67 Собрание законодательства РФ. 2002. N 18. Ст. 1720.

1

либо являющиеся страхователями в силу закона (ст. 5, 6 Закона РФ «Об организации страхового дела в РФ»).

Различают добровольное и обязательное (в силу указания закона) страхование. В свою очередь, обязательное может быть двух видов: а) не требующее участия государства и б) требующее участия государства в качестве страховщика или страхователя. Только последняя группа правоотношений включается в предмет финансового права, поскольку предполагает движение бюджетных средств.

В частности, за счет средств федерального бюджета осуществляется страхование урожая сельскохозяйственных культур (в размере пятидесяти процентов от уплаченных страховых взносов)68; страхование медицинских, фармацевтических и иных работников государственной и муниципальной систем здравоохранения, работа которых связана с угрозой их жизни и здоровью69; страхование государственных и муниципальных служащих70 и др.

Контрольные вопросы:1. Что такое финансы? 2. Из каких звеньев состоит финансовая система Российской

Федерации?3. Какие общественные отношения входят в предмет финансового

права?4. Назовите основные источники финансового права РФ.5. Какие существуют формы и методы финансового контроля?6. Что является основанием финансово-правовой ответственности? В

чем она заключается?7. Какие меры принуждения предусмотрены за нарушение бюджетного

законодательства?8. Какова сущность бюджета?9. Что понимается под бюджетными правоотношениями?10. Дайте понятие бюджетной системы РФ и назовите ее уровни.11. Перечислите основные принципы бюджетной системы РФ.12. Раскройте принцип сбалансированности бюджета. 13. Что понимается под доходами бюджета? Какие виды доходов можно

выделить?14. Как происходит формирование расходов бюджета?15. Назовите стадии бюджетного процесса. Дайте краткую

характеристику каждой из них.16. Назовите основные принципы исполнения бюджета.

68 См.: ст. 12 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства».69 См.: ст. 64 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 года N 5487-1.70 См., напр.: Федеральный закон от 28 марта 1998 года N 52-ФЗ «Об обязательном государственном страховании жизни и здоровья военнослужащих, граждан, призванных на военные сборы, лиц рядового и начальствующего состава органов внутренних дел Российской Федерации, государственной противопожарной службы, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы и сотрудников федеральных органов налоговой полиции»; Федеральный закон от 20 апреля 1995 года N 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов» (ст. 20); Федеральный закон «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (ст. 52); Федеральный закон «О муниципальной службе в Российской Федерации» (ст. 23).

1

17. Какие отношения составляют предмет налогового права? Кто является его основными субъектами?

18. Дайте понятие налога. В чем отличие налогов от сборов?19. Какими характеристиками должен обладать установленный налог?20. Назовите основные виды налогов.21. Назовите уровни банковской системы РФ.22. Дайте характеристику правового статуса Центрального банка РФ.23. Какие отношения по страхованию входят в предмет финансового

права?

1

Глава 5. Основы гражданского праваРаздел 5.1. Общие положения

5.1.1. Понятие гражданского права

Под гражданским правом понимается совокупность норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения между гражданами, организациями, Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Предмет гражданского права составляют отношения двух видов: 1) имущественные отношения, возникающие по поводу различного

рода материальных благ – вещей, работ, услуг;2) личные неимущественные отношения, особенностью которых

является то, что они неразрывно связаны с личностью участвующих в них лиц. Личные неимущественные отношения в свою очередь подразделяются на отношения, связанные с имущественными, и отношения, не связанные с таковыми (складывающиеся по поводу защиты нематериальных благ).

К первой подгруппе, например, относятся отношения, складывающиеся по поводу создания и использования результатов интеллектуального творчества (изобретений, промышленных образцов, произведений науки, литературы и т.д.). Связь данных личных неимущественных отношений с имущественными проявляется в том, что указанные выше объекты могут участвовать в гражданском обороте как имущество, и, соответственно, правоотношения, которые складываются по поводу их использования приобретают товарную форму и становятся имущественными.

Ко второй подгруппе относятся неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага, такие как жизнь, здоровье, честь, достоинство человека, деловая репутация и т.д. Как такового регулирования отношений по поводу нематериальных благ право не осуществляет (это было бы в принципе невозможно), однако в случае посягательства на них, нормы гражданского права предусматривают специфические способы защиты – компенсацию морального вреда и опровержение порочащих сведений, не соответствующих действительности (ст.ст. 150-152 ГК РФ). Таким образом, если имущественные и связанные с ними неимущественные отношения регулируются гражданским правом, то нематериальные блага лишь защищаются.

Неоднородные по своей природе имущественные и личные неимущественные отношения объединены в предмет гражданского права потому, что обладают рядом общих признаков. А именно таких, как равенство, автономия воли и имущественная самостоятельность их участников. Только отношения, обладающие данными признаками, и могут регулироваться гражданским законодательством согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ. Имущественные и неимущественные отношения, не обладающие

1

вышеуказанными признаками, не относятся к предмету гражданского права и не могут регулироваться его нормами. В частности, это относится к административным, финансовым отношениям (п. 3 ст. 2 ГК РФ).

Под методом гражданского права понимается совокупность средств и способов воздействия на общественные отношения, составляющие предмет гражданского права. Содержание метода определяется предметом данной отрасли, то есть характером гражданских правоотношений. Метод гражданского права характеризуется следующими чертами:

1) Большинство гражданско-правовых норм носит диспозитивный характер и сформулированы по принципу: «разрешено все, что не запрещено законом» (так, физические и юридические лица могут заниматься любой предпринимательской деятельностью, не запрещенной законом; вправе заключать любые договоры, как предусмотренные ГК РФ, так и иные). Данные нормы позволяют участникам самостоятельно выбирать варианты поведения, однако в рамках, установленных законом.

2) Стороны гражданских правоотношений юридически равны между собой. Равенство означает отсутствие принудительной власти одного участника частноправовых отношений над другим, хотя возможно неравенство в содержании конкретных прав сторон (например, в отношениях займа должник, как правило, вообще не обладает никакими правами, поскольку на нем лежит лишь обязанность вернуть долг).

3) Самостоятельность и независимость участников означает, что стороны добровольно вступают в гражданские правоотношения. Поэтому наиболее часто встречающимся основанием возникновения прав и обязанностей участников гражданского оборота является договор – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

4) Споры между сторонами гражданских правоотношений разрешают только независимые от них органы, не связанные с ними организационно-властными отношениями. Поэтому защита гражданских прав осуществляется в судебном порядке.

5) Ответственность стороны несут друг перед другом, и она носит компенсационный характер, то есть состоит в возмещении убытков потерпевшей стороне или во взыскании в ее пользу иных сумм или имущества.

5.1.2. Система гражданского права как отрасли и система источников гражданского права

Система гражданского права. Нормы гражданского права расположены не хаотично, а находятся в определенной системе. В общей части гражданского права находятся нормы, которые применимы при регулировании любых гражданских отношений. Например, многочисленные права, предусмотренные институтами гражданского права, подлежат защите в пределах срока исковой давности. И чтобы не повторять в каждом

1

институте правила об исковой давности, они включаются в общую часть, приобретая общее значение для всех институтов гражданского права. Наряду с этим, отношения, входящие в предмет гражданского права, характеризуются рядом особенностей, что позволило разделить их на подотрасли: 1) право собственности и другие вещные права, куда входят отношения, опосредующие процесс присвоения материальных благ; 2) обязательственное право, куда входят отношения, опосредующие процесс перемещения материальных благ; 3) личные неимущественные отношения, которые возникают по поводу защиты неотделимых от личности духовных благ; 4) право на результаты творческой деятельности, куда входят как личные неимущественные отношения, так и связанные с ними отношения экономического оборота: авторское право, изобретательское право; 5) наследственное право.

В свою очередь, каждая подотрасль делится на институты. Например, обязательственное право состоит из двух институтов: договорные и внедоговорные обязательства. Каждый из институтов подразделяется на субинституты. Так, институт договорных обязательств подразделяется на: обязательства по реализации имущества, обязательства по предоставлению имущества в пользование, обязательства по выполнению работ и т.д. Субинстистуты, в свою очередь, делятся на более дробные структурные подразделения – нормы.

Источники гражданского права. Под источником права традиционно принято понимать форму выражения правовых норм, имеющую общеобязательный характер. В систему источников гражданского права входят:

1. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации (ст. 7 ГК РФ). Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора (п. 2 ст. 7 ГК РФ). Прежде всего, это относится к тому международному договору, решение о согласии на обязательность которого для Российской Федерации было принято в форме федерального закона. При этом судам необходимо иметь в виду, что в силу п. 3 ст. 5 Федерального закона Российской Федерации "О международных договорах Российской Федерации" положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно (п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия"71)

2. Конституция РФ. Она является основным законом государства и обладает высшей юридической силой в Российской Федерации. Конституция РФ устанавливает главные принципы гражданского права и содержит нормы, 71 БВС РФ. 1996. № 1. С 3.

1

относящиеся к основным институтам гражданского права, например, праву собственности (ст.ст. 8, 35, 36), праву занятия предпринимательской и иной экономической деятельностью (ст. 34), праву интеллектуальной собственности (ст. 44).

3. Гражданское законодательство. В соответствии с Конституцией РФ, оно находится в исключительном ведении Российской Федерации (п. «о» ст. 71 Конституции РФ, п. 1 ст. 3 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 3 ГК РФ оно состоит из Гражданского кодекса РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов. При этом нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ.

4. Иные акты, содержащие нормы гражданского права. К таковым относятся: указы Президента РФ; постановления Правительства РФ; акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы гражданского права (п.п. 3-7 ст. 3 ГК РФ).

5. Обычаи делового оборота. Обычай делового оборота является разновидностью правового обычая. Последний становится источником права только в том случае, если санкционирован государством. По действующему гражданскому законодательству источником права признается именно обычай делового оборота, под которым понимается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ). Порядок применения обычаев делового оборота содержится в отдельных статьях ГК РФ. Так, как указано в ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются (п. 2 ст. 5 ГК РФ). Обычаи, таким образом, действуют в случаях отсутствия прямых предписаний в нормативном акте или в договоре.

Помимо выше перечисленных источников некоторыми авторами в систему источников гражданского права включаются и иные, например, руководящие разъяснения, содержащиеся в постановлениях судебных пленумов72.

При применении конкретной нормы гражданского права необходимо четко уяснить ее смысл и содержание. Этому служат различные приемы ее толкования. Под толкованием гражданско-правовой нормы понимается уяснение ее содержания (смысла) путем устранения обнаруженных в ней неясностей73.

Учитывая, что законодательное регулирование не может быть беспробельным, законодатель в ст. 6 ГК РФ допускает применение институтов аналогии закона (применяются нормы гражданского

72 Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско-правовых норм. Саратов, 1976. С. 31 – 45.73 Гражданское право. Учебник. Часть 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1998. С. 47.

1

законодательства, регулирующее сходные отношения) и аналогии права (обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства). Основное отличие аналогии закона от аналогии права заключается в том, что при использовании аналогии права отсутствуют нормы права, регулирующие сходные отношения. Однако имеются нормы-цели, нормы-задачи и в первую очередь принципы, которые и являются базой для применения аналогии права74.

Как было указано выше, большинство гражданско-правовых норм носит диспозитивный характер. Это обусловлено методом гражданского права, характерными чертами которого являются равенство сторон, их самостоятельность и независимость. Диспозитивная норма действует «по умолчанию», то есть если стороны не сочли нужным предусмотреть в договоре иное правило, в то же время позволяя участникам гражданских правоотношения самим выбирать варианты поведения, отличные от правил, закрепленных в законе, и закреплять их в качестве условий договора.

Так, примером диспозитивной нормы может служить ст. 809 ГК РФ: «Если иное не предусмотрено законом75 или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа… При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется … ставкой банковского процента на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части».

В гражданском законодательстве также имеются и императивные нормы, которые не допускают никаких отступлений от своего содержания. Например, согласно п. 2 ст. 144 ГК РФ отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной ее форме влечет ее ничтожность. И изменить данное правило своим соглашением стороны не могут. Императивной является и норма, запрещающая совершать сделки, направленные на ограничение дееспособности и правоспособности (ст. 22 ГК РФ).

Действие источников гражданского права традиционно рассматривается в трех аспектах:

1) Действие во времени. Что касается введения в действие гражданских законов, то в соответствии со ст. 1 Федерального закона от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания»76 на территории Российской Федерации применяются только те законы, которые официально опубликованы. По общему правилу гражданские законы вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен иной порядок вступления их в силу. Датой принятия федерального закона считается день принятия его Государственной Думой в окончательной редакции. В

74 Шиндяпина Е.Д., Бошно С.В. Соотношение аналогии права и аналогии закона // Юрист. 2006. № 7.75 В частности, п. 3 ст. 809 ГК РФ.76 Собрание законодательства РФ. 1994. № 8. Ст. 801.

1

соответствии со ст. 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Исключение из данного правила может быть установлено только законом.

Что касается иных актов, содержащих нормы гражданского права, то они вступают в действие в порядке, предусмотренном Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти»77. Указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, так же как и законы, подлежат официальному опубликованию и, по общему правилу, вступают в силу по истечении семи дней после дня их официального опубликования, а нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти по истечении десяти.

Если срок действия гражданско-правового нормативного акта в нем самом не определен, то он прекращает свое действие либо в результате его прямой отмены, либо в связи с принятием нового нормативного акта.

2) Действие в пространстве. Гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права, принимаемые федеральными государственными органами, действует на всей территории Российской Федерации. Однако орган, издавший гражданско-правовой нормативный акт, может и ограничить территорию действия данного акта.

3) Действие по кругу лиц. Общее правило о действии гражданского законодательства по кругу лиц состоит в том, что акты гражданского законодательства распространяются на всех лиц, находящихся на территории, в пределах которой действует гражданское законодательство. Это относится, в том числе, и к иностранным гражданам, лицам без гражданства и иностранным юридическим лицам, если они находятся на территории Российской Федерации (абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Однако возможна ситуация, когда в самом нормативном акте установлено или вытекает из его смысла, что он применяется лишь к определенному кругу лиц. Так, Федеральный закон "Об акционерных обществах"78 не распространяет действие ряда своих правил на акционерные общества, созданные в результате приватизации государственных и муниципальных предприятий (п. 5 ст. 1).

5.1.3. Гражданское правоотношение

Под гражданским правоотношением понимается общественное отношение, урегулированное нормами гражданского права, порождающее субъективные права и юридические обязанности, реализация которых обеспечена возможностью государственного принуждения. Согласно п. 1

77 Собрание законодательства РФ. 1996. № 22. Ст. 1663.78 Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1 .

1

ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Таким образом, в качестве особенностей гражданских правоотношений выступает то, что их субъекты независимы друг от друга, обладают имущественной самостоятельностью и соотносятся друг с другом как равные. В гражданских правоотношениях отсутствует подчиненность участников. Они обладают автономией воли, которая означает способность лица свободно выражать свою волю.

Правоотношение имеет сложную структуру, включающую в себя три элемента – субъект, объект и содержание.

Субъектами гражданских правоотношений могут быть физические и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Федерации, и муниципальные образования (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

В число физических лиц включаются граждане России, иностранные граждане и лица без гражданства. Юридические лица могут быть российскими и иностранными.

Российская Федерация, субъекты Федерации, муниципальные образования как субъекты гражданских правоотношений участвуют в них на равных началах с физическими и юридическими лицами. К ним применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в гражданских правоотношениях, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов (ст. 124 ГК РФ).

Чтобы быть субъектом гражданского правоотношения лицо должно обладать правоспособностью и дееспособностью (включающую также деликтоспособность, то есть способность субъекта самостоятельно нести ответственность за совершенные гражданские правонарушения). Правоспособность физических лиц возникает с момента рождения (ст. 17 ГК РФ), а дееспособность, по общему правилу, по достижении 18 лет (ст. 21 ГК РФ). Что касается других субъектов гражданских правоотношений, то их дееспособность возникает и прекращается одновременно с правоспособностью и отдельно от нее существовать не может.

В каждом гражданском правоотношении различают две стороны - управомоченную и обязанную. Как на управомоченной, так и на обязанной стороне могут выступать одно или несколько лиц (субъектов).

Под объектом гражданского правоотношения понимается то, по поводу чего возникает данное правоотношение. В соответствии со ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся: 1) вещи (включая деньги и ценные бумаги), иное имущество (в том числе имущественные права); 2) работы и услуги; 3) охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); 4) нематериальные блага.

Содержание гражданского правоотношения составляют субъективные права и обязанности его участников. Под субъективным гражданским правом понимается мера дозволенного поведения субъекта гражданского

1

правоотношения. Содержание субъективного права выражается в трех правомочиях:

Во-первых, в возможности определенного поведения самого субъекта, а именно в возможности самостоятельного совершения субъектом фактических и юридически значимых действий. Например, лицо, обладающее правом собственности на вещь, имеет возможность пользоваться ею, продать, подарить.

Во-вторых, в возможности субъекта требовать от обязанного лица определенного поведения, которое вытекает из его обязанности;

В-третьих, в возможности субъекта обратиться к государственным органам за защитой своих нарушенных прав.

Субъективная обязанность – это мера должного поведения участника гражданского правоотношения. Различают два типа обязанностей – пассивный и активный. В первом случае обязанное лицо должно воздерживаться от совершения определенных действий, например не совершать поступков, нарушающих право собственника владеть, пользоваться и распоряжаться объектами собственности. Во втором случае обязанное лицо должно совершать определенные активные действия в целях удовлетворения интересов управомоченного, например, уплатить арендодателю обусловленную договором сумму за пользование имуществом.

Гражданские правоотношения можно классифицировать по различным основаниям:

1) По характеру взаимосвязи управомоченного и обязанного субъектов различаются абсолютные и относительные правоотношения. Согласно данной классификации носителю абсолютного права (управомоченному лицу) противостоит неопределенное число обязанных лиц. Например, праву собственника корреспондирует обязанность неопределенного круга лиц не нарушать его права. В относительном правоотношении управомоченному лицу противостоят строго определенные обязанные лица. Так, например, по договору аренды праву арендодателя получать арендную плату корреспондирует обязанность арендодателя вносить эту плату. Исходя из этого, нарушителем субъективного права в абсолютном правоотношении может быть любое лицо, в относительном правоотношении – конкретное лицо, уже состоящее до нарушения субъективного права в качестве участника данного правоотношения.

2) В зависимости от объекта гражданские правоотношения делятся на имущественные и неимущественные. Объектами имущественных отношений выступают имущество, работы и услуги. Неимущественные правоотношения возникают по поводу нематериальных благ, таких как честь, достоинство, деловая репутация, результаты интеллектуального творчества и т.д.

3) Деление гражданских правоотношений на вещные и обязательственные основано на том, что носитель права в вещных правоотношениях может осуществлять это право путем непосредственного взаимодействия с вещью и независимо от других лиц (например, собственник пользуется принадлежащей ему на праве собственности вещью для

1

удовлетворения своих потребностей самостоятельно). К вещным правам наряду с правом собственности относятся: право пожизненного наследуемого владения земельным участком, сервитуты, право хозяйственного ведения имуществом, право оперативного управления имуществом, право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком. В обязательственном же правоотношении носитель права может осуществить это право только при условии наличия определенных действий со стороны обязанного лица (например, арендодатель передает арендатору предусмотренное договором имущество).

Помимо перечисленных выше видов гражданских правоотношений некоторые ученые выделяют и иные правоотношения, например, такие как корпоративные, то есть возникающие на основе членства субъектов в организационно-правовых образованиях – корпорациях, обладающих признаками юридических лиц.79

Как всякие правоотношения, гражданские правоотношения возникают, изменяются и прекращаются на основе юридических фактов80. Например, с таким событием как смерть человека связывается открытие наследства, с истечением сроков изменяются или прекращаются обязательства.

Напомним, что действия (факты, которые зависят от сознания и воли людей) подразделяются на правомерные и неправомерные. Совершение неправомерных действий (то есть правонарушений) влечет за собой применение санкций, предусмотренных гражданско-правовым законодательством. Так, вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит в полном объеме возмещению лицом, причинившем вред (п. 1 ст. 1064 ГК РФ).

Правомерные действия в зависимости от их целенаправленности подразделяются на юридические поступки и юридические акты. Юридическими поступками являются действия, с которыми нормы права связывают наступление юридических последствий независимо от того, были ли они направлены на достижение указанных последствий или нет. Так, находка может стать основанием возникновения права собственности на вещь у нашедшего ее лица (при условии, что тот заявил о находке в милицию или в орган местного самоуправления, и в течение шести месяцев хозяин не объявился) (ст. 227, 228 ГК РФ). Юридические акты – это такие правомерные действия, которые совершаются со специальной целью вызвать определенные юридические последствия (например, сделки).

5.1.4. Объекты гражданских прав

К объектам гражданских прав относятся вещи (включая деньги и ценные бумаги) иное имущество (в том числе имущественные права); работы

79 Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. 2004. С. 103.80 Подробнее см.: главу 1.2.5 пособия.

1

и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага (ст. 128 ГК РФ).

Вещи – это предметы материального мира, выступающие в качестве продукта человеческого труда, а также созданные природой и используемые людьми в своей жизнедеятельности (земля, полезные ископаемые, растения, водные и биологические ресурсы и т.д.). Важнейшей особенностью вещей, благодаря которой они становятся объектами гражданских прав, является их способность удовлетворять те или иные потребности людей.

В соответствии с действующим законодательством вещами признаются не только традиционные предметы быта, средства производства и т.п., но и живые существа (например, дикие и домашние животные), различные виды энергии (например, тепловой, электрической, атомной), жидкие и газообразные вещества (например, вода и газ в резервуарах, трубопроводах).

Вещи делятся на:1) Движимые и недвижимые. Характерным признаком недвижимых

вещей (к которым относятся земельные участки, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения и т.д.) является их неразрывная связь с землей, в силу чего перемещение указанных объектов без несоразмерного ущерба их назначению невозможно (п. 1 ст. 130 ГК РФ). Будучи отделенными от земли, они становятся движимыми вещами. Также ГК РФ относит к недвижимым вещам воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты. Однако недвижимыми считаются только те из них, которые подлежат государственной регистрации органами, уполномоченными осуществлять контроль за этими объектами.

Гражданским законодательством к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество. Так, особым объектом недвижимости является предприятие как единый имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ). Все остальные вещи, которые по прямому указанию закона не отнесены к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом (п. 2 ст. 130 ГК РФ). Основное значение классификации вещей на движимые и недвижимые заключается в том, что право собственности и другие вещные права на недвижимость (ипотека, сервитут), ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации.

2) Неограниченные в обороте, ограниченные в обороте и изъятые из оборота (ст. 129 ГК РФ). По общему правилу, объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться (продаваться, дариться, обмениваться) либо переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (по наследству или в процессе реорганизации юридического лица) или иным способом (передаваться во временное пользование по договору аренды). Данные вещи считаются неограниченными в обороте. Некоторые виды вещей в интересах государственной и общественной безопасности, охраны экономических интересов страны, обеспечения

1

здоровья населения ограничены в обороте (например, оружие, яды, наркотические средства и т.д.). Ограничение оборотоспособности заключается в том, что отдельные объекты могут принадлежать лишь определенным участникам гражданского оборота либо их приобретение и (или) отчуждение допускается только на основании специальных разрешений. Изъятыми из гражданского оборота считаются вещи, которые, согласно действующему законодательству, не могут быть предметом гражданско-правовых сделок (например, порнографические издания, самодельные наркотические средства и т.д.). Правовое значение изъятия объектов из оборота заключается в том, что сделки, предметом которых они являются, ничтожны.

3) Индивидуально-определенные и родовые. Индивидуально-определенные вещи отличаются конкретными, только им присущими признаками (например, квартира № 5, находящаяся по такому-то адресу). К индивидуально-определенным вещам можно также отнести вещи, выделенные участниками сделки из массы однородных вещей, например определенную часть урожая картофеля, складированную в определенном месте. Родовые вещи характеризуются числом, весом, иными единицами измерения, то есть представляют собой известное количество вещей одного рода (например, три тонны пшеницы). Индивидуально-определенная вещь, в отличие от родовых, юридически незаменима, поэтому обязательство, предметом которого является такая вещь, прекращается в случае ее гибели.

4) Потребляемые и непотребляемые. Потребляемые вещи в процессе использования перестают существовать как таковые либо утрачивают свои первоначальные потребительские свойства полностью или частично (например, продукты питания). Непотребляемые вещи при использовании не уничтожаются полностью и в течение длительного времени могут служить по назначению (машины, оборудование, здания и сооружения и др.). Такое деление имеет значение в силу того, что потребляемые вещи не могут быть предметом временного пользования (например, аренды), так как их невозможно вернуть первоначальному владельцу.

5) Делимые и неделимые. Неделимые вещи в соответствии со ст. 133 ГК РФ характеризуются невозможностью их раздела в натуре без изменения их первоначального назначения (например, машина, диван). Неделимую вещь нельзя разделить без несоразмерного ущерба ее хозяйственному или иному целевому назначению, тогда как в делимой вещи любая часть и после раздела может выполнять ту же функцию, что и вещь в целом (например, раздел квартиры, состоящей из нескольких изолированных комнат). Эти обстоятельства приобретают юридическое значение, например, при разделе объектов общей собственности. Неделимые вещи не подлежат разделу в натуре и поэтому либо передаются одному из собственников с предоставлением другим денежной или иной компенсации, либо продаются, а вырученная от продажи сумма делится между собственниками (ст. 252 ГК РФ).

1

К неделимым вещам также относятся сложные вещи. В соответствии со ст. 134 ГК РФ, если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее их использование по общему назначению, они рассматриваются как одна вещь (например, столовый сервиз, мебельный гарнитур). Действие сделки, заключенной по поводу такой вещи, распространяется на все ее части, если иное прямо не предусмотрено договором.

6) Главную вещь и принадлежность. Вещь, предназначенная для обслуживания другой, главной, вещи и связанная с ней общим назначением (принадлежность), следует судьбе главной вещи, если договором не предусмотрено иное (ст. 135 ГК РФ). Например, лыжи и лыжные палки, картина и ее рама, скрипка и смычок При этом одни из них (в данном случае лыжи, картина, скрипка) имеют самостоятельное значение и называются главными вещами; другие же (лыжные палки, рама, смычок), именуемые принадлежностями, самостоятельной ценности, как правило, не имеют и предназначены служить главной вещи. Поэтому если предметом договора купли-продажи является скрипка, то покупателю должен быть передан и смычок.

7) Плоды, продукцию и доходы. Плоды, продукция и доходы представляют собой поступления, полученные в результате использования имущества. Различие между ними проводится в зависимости от способа их получения. Плоды имеют естественное (природное) происхождение, являются результатом органического развития животных и растений. К ним относятся плоды фруктовых деревьев, приплод скота и птицы, приносимые ими продукты (молоко, яйца, шерсть) и т.п. Понятием "продукция" охватывается все то, что получено в результате производительного использования вещи, а именно обработки, переработки вещи или иного целенаправленного ее использования (изготовленные товары, построенный дом и т.д.). Доходы представляют собой денежные и иные поступления, которые приносит имущество, находясь в обороте (арендная плата, проценты по вкладу и т.п.). Плоды, продукция и доходы, полученные в результате использования имущества, принадлежат лицу, использующему это имущество, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором об использовании этого имущества (ст. 136 ГК РФ).

Деньги относятся к движимым вещам (ст. 128, п. 2 ст. 130 ГК РФ). Денежной единицей в Российской Федерации является рубль. Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории РФ допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке.

Помимо собственно денег в гражданском обороте участвуют иные денежные документы, и особое место среди них занимают ценные бумаги. Ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны

1

только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ). Любая ценная бумага должна составляться в строго определенной законом форме и иметь все необходимые реквизиты. Реквизиты ценных бумаг устанавливаются законодательством применительно к каждому конкретному виду допускаемых к выпуску ценных бумаг. Важнейшей особенностью ценных бумаг является возможность их передачи другим лицам и к новому обладателю в совокупности всех удостоверяемых ею прав. Осуществление соответствующих прав возможно лишь при предъявлении ценной бумаги.

Особенностью указанных объектов является то, что деньги и ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя (п. 3 ст. 302 ГК РФ).

Помимо вещей, к объектам гражданских прав относится иное имущество. Кроме вещей, ст. 128 ГК РФ относит к имуществу имущественные права. Такими правами являются, в частности, обязательственные права члена производственного кооператива или участника общества с ограниченной ответственностью. Внеся соответственно паевой взнос или вклад в уставной капитал, член кооператива или участник хозяйственного общества утрачивает право собственности на него, но приобретает имущественное право на получение части прибыли и имущества при ликвидации организации. Под имуществом в широком смысле понимается совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей, в том числе исключительных прав, а также личных неимущественных прав. Так, в соответствии с п. 2 ст. 132 ГК РФ в имущество предприятия, которое может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, входят предназначенные для его деятельности земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные личные неимущественные права.

Работы и услуги. Под работами понимаются действия, направленные на достижение материального результата, который может состоять в создании вещи, ее переработке, обработке или ином качественном изменении, например ремонте. Причем результат работы заранее известен и определен лицом, заказавшим ее выполнение. Услуга, в отличие от работы, согласно ст. 779 ГК РФ, представляет собой осуществляемые по заказу действия или деятельность, которые не имеют материального результата (например, концерт музыканта, деятельность перевозчика и т.п.). Важнейшим признаком работы является то, что результат работы должен обладать способностью отделения от самих действий лица, выполняющего работу, и способным к передаче лицу, для которого выполнялась работа. Если такой способностью результат работы не обладает, налицо услуга, которая заключает полезный эффект в самой себе либо имеет такой результат, который не воплощается в овеществленной форме.

1

К результатам интеллектуальной деятельности и приравненным к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственности) гражданское законодательство относит: произведения науки, литературы и искусства; программы для электронных вычислительных машин; базы данных; исполнения; фонограммы; вещание организаций эфирного или кабельного вещания; изобретения; полезные модели; промышленные образцы; селекционные достижения; топологии интегральных микросхем; секреты производства (ноу-хау); фирменные наименования; товарные знаки и знаки обслуживания; наименования мест происхождения товаров; коммерческие обозначения (ст. 1225 ГК РФ).

Указанные результаты могут являться объектами исключительных прав гражданина, их создавшего, или юридического лица, по служебному заданию которого они созданы. Результаты интеллектуальной деятельности, в отличие от вещей, являются нематериальными объектами и, будучи идеальными, существующими в воображении автора, могут стать объектами гражданских прав, подлежащими охране, только тогда, когда этот идеальный результат будет облечен в какую-либо объективную форму, доступную для восприятия другими лицами. Когда идеальный результат облечен в материальную форму, например, композитор записал свою музыку на диске, эта материальная форма является вещью, которая может быть объектом права собственности других лиц, но сам идеальный результат творческой деятельности автора останется объектом его исключительных прав (интеллектуальной собственности).

К нематериальным благам ГК РФ относит жизнь, здоровье, достоинство личности, личную неприкосновенность, деловую репутацию, право авторства и другие личные неимущественные права и нематериальные блага (ст. 139 ГК РФ). Эти блага являются неотчуждаемыми и не могут передаваться другим лицам иным способом. В силу этого гражданское право не регулирует связанные с ними отношения, а лишь обеспечивает их защиту (п. 2 ст. 2 ГК РФ).

5.1.5. Субъекты гражданского права

Субъектами гражданского права являются: граждане, юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

Что касается последних субъектов, то здесь можно выделить две особенности их участия в гражданских правоотношениях. Во-первых, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными субъектами гражданского права (п. 1 ст. 124 ГК РФ). Это означает, что в гражданских правоотношениях, в отличие, например, от административных, вышеупомянутые субъекты лишены властных полномочий. А во-вторых, от

1

имени Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований в гражданских правоотношениях выступают их органы, которые приобретают и осуществляют гражданские права и обязанности, а также выступают в суде (ст. 125 ГК РФ).

Термин «граждане» используется в ГК РФ в широком смысле. Под гражданином кодекс понимает любое физическое лицо. Поэтому в качестве субъектов гражданско-правовых отношения могут выступать: граждане РФ; иностранные граждане; лица без гражданства (апатриды); лица с двойным гражданством (бипатриды).

Граждане, чтобы быть субъектами гражданского права, должны обладать гражданской правосубъектностью. Правосубъектность – признаваемая государством способность быть субъектом права, правоотношений. Она включает три элемента: правоспособность, дееспособность и деликтоспособность.

Правоспособность гражданина (а именно способность иметь гражданские права и нести обязанности) возникает в момент его рождения и прекращается его смертью (ст. 17 ГК РФ). Действующим законодательством содержание правоспособности граждан практически не ограничено. В ст. 18 ГК дан лишь примерный перечень тех прав, которыми могут обладать граждане: иметь имущество на праве собственности, наследовать и завещать имущество, заниматься предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельностью, быть учредителями и участниками коммерческих и некоммерческих юридических лиц, совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, избирать место жительства; иметь права авторов результатов интеллектуальной деятельности и др.

Что касается дееспособности гражданина (а именно способности своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их), то в полном объеме она возникает с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста (п. 1 ст. 21 ГК РФ). Дееспособность в отличие от правоспособности предполагает способность понимать значение своих действий, управлять ими и предвидеть их последствия, что появляется, как правило, при достижении именно этого возраста. Однако ГК РФ закрепляет два случая, когда гражданин может стать полностью дееспособным и до достижения восемнадцати лет:

1) Если он вступил в брак на законных основаниях до достижения восемнадцатилетнего возраста (п. 2 ст. 21 ГК РФ). Так, в соответствии со ст. 13 СК РФ брачный возраст может быть снижен по решению органов местного самоуправления до 16 лет при наличии причин, которые они сочтут уважительными. В таком случае гражданин обретает дееспособность в полном объеме с момента вступления в брак.

2) Эмансипация. Несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, либо с согласия родителей занимается предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 27 ГК РФ). Эмансипация, то

1

есть объявление полностью дееспособным, производится по решению органа опеки и попечительства при условии согласия на это обоих родителей. Если же согласие родителей не получено, то эмансипация производится по решению суда. При этом необходимо помнить, что эмансипированный несовершеннолетний обладает в полном объеме гражданскими правами и несет обязанности, за исключением тех прав и обязанностей, для приобретения которых федеральным законом установлен возрастной ценз. Так, в соответствии со ст. 13 Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ "Об оружии"81 право на приобретение оружия имеют граждане, достигшие 18-летнего возраста.

Лишение и ограничение правоспособности и дееспособности допускается лишь в случаях и в порядке, установленных федеральным законом.

Невозможно сразу наделить совершеннолетнего полным объемом гражданской дееспособности, не предоставляя ему возможности постепенно приучаться к совершению самостоятельных волевых действий. Поэтому ГК РФ предусмотрел возрастные этапы, с наступлением которых несовершеннолетнему предоставляются элементы дееспособности:

1. Несовершеннолетние, не достигшие возраста 14 лет (малолетние) по общему правилу являются недееспособными, все сделки от их имени совершают законные представители (родители, опекуны, усыновители). Однако закон предусмотрел возможность совершения некоторых сделок малолетними в возрасте от 6 до 14 лет:

1) мелкие бытовые сделки, то есть сделки, направленные на удовлетворение каждодневных бытовых потребностей и незначительные по сумме;

2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации (например, малолетний может получить в дар имущество, за исключением недвижимости, автотранспортных средств);

3) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.

Имущественную ответственность по сделкам малолетнего, в том числе по сделкам, совершенным им самостоятельно, несут его родители, усыновители или опекуны, если не докажут, что обязательство было нарушено не по их вине. Эти же лица при наличии установленных законом оснований обязаны возместить вред, причиненный малолетними.

Сделки, совершенные самими малолетними с нарушением объема предоставленной им дееспособности, считаются ничтожными. Это означает, что каждая из сторон должна возвратить другой стороне все полученное по сделке, а при невозможности возврата в натуре возместить его стоимость.

81 Российская газета. N 241. 18.12.1996.

1

2. Несовершеннолетние от 14 до 18 лет признаются законом частично дееспособными. По достижении 14 лет они вправе совершать сделки с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей, попечителей). Согласие может быть заменено последующим одобрением сделки в письменной форме. Нарушение этого правила может быть основанием для признания судом сделки недействительной.

Помимо сделок, которые разрешено совершать малолетним, несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут самостоятельно, то есть без согласия законных представителей, совершать следующие сделки:

1) распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами;2) осуществлять права автора произведения науки, литературы или

искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности;

3) в соответствии с законом вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими.

Несовершеннолетние данной возрастной группы сами несут имущественную ответственность по всем сделкам, как совершенным самостоятельно, так и с согласия своих законных представителей. Они также на общих основаниях отвечают за причиненный ими вред. В установленных законом случаях их родители, усыновители, попечитель несут субсидиарную, то есть дополнительную ответственность.

Граждане по решению суда могут быть полностью лишены дееспособности (признаны недееспособными) в случае, если вследствие психического расстройства они не могут понимать значения своих действий или руководить ими (ст. 29 ГК РФ). Лицам, признанным недееспособными, назначается опекун, который от их имени совершает сделки, несет по ним ответственность, а также отвечает за причиненный ими вред. Если впоследствии основание, по которому гражданин был признан недееспособным, отпадет, по решению суда его дееспособность восстанавливается.

Гражданин, злоупотребляющий спиртными напитками и наркотическими средствами и тем самым ставящий свою семью в тяжелое материальное положение, по решению суда может быть ограничен в дееспособности (ст. 30 ГК РФ). Ограниченным в дееспособности может быть как лицо, имеющее частичную дееспособность (от 14 до 18 лет), так и лицо, имеющее полную дееспособность. Над гражданином, признанным ограниченно дееспособным, устанавливается попечительство. Ограничение дееспособности в этих случаях выражается в том, что гражданину разрешено совершать только мелкие бытовые сделки. Все остальные сделки он может совершать лишь с согласия попечителя.

В то же время ограничение дееспособности не влияет на имущественную ответственность самого гражданина. Он отвечает как за нарушение обязательств, так и за причинение вреда.

При отпадении условий, послуживших основанием к признанию гражданина ограниченно дееспособным (излечение от алкоголизма,

1

наркомании, лишение семьи по любым причинам), гражданин может быть по решению суда восстановлен в дееспособности.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ). Из данного определения можно вывести следующие признаки юридического лица:

1) Организационное единство, которое проявляется в наличии определенной структуры, органов юридического лица, которые объединены в единое целое. Данные органы находятся в определенной иерархии, т.е. соподчиненности. Кроме того, организационное единство проявляется в четкой регламентации отношений между участниками юридического лица.

2) Наличие обособленного имущества, которое создает материальную базу деятельности юридического лица. Любая практическая деятельность невозможна без соответствующих инструментов, техники, денег и т.д. Объединение этих инструментов в один имущественный комплекс, принадлежащий данной организации, и отграничение его от имущества, принадлежащего другим лицам, и называется имущественной обособленностью юридического лица. Как указано в п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998г. № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» с момента внесения имущества в уставной (складочный) капитал и государственной регистрации соответствующих юридических лиц учредители (участники) названных юридических лиц утрачивают право собственности на это имущество.

3) Самостоятельная гражанско-правовая ответственность, которая означает, что участники юридического лица не отвечают по его обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам участников. Кредиторы юридического лица могут обращаться с требованиями, вытекающими из обязательств и иных обязанностей юридического лица, только к этому юридическому лицу; взыскания по требованиям могут быть обращены лишь на обособленное имущество данного юридического лица. Иногда в предусмотренных законом случаях дополнительно к ответственности юридического лица ответственность по его обязательствам могут нести и другие субъекты. Например, в силу п. 5 ст. 115 ГК РФ по обязательствам федерального казенного предприятия при недостаточности его имущества дополнительную (субсидиарную) ответственность несет Российская Федерация.

4) Выступление в гражданском обороте от собственного имени означает, что юридическое лицо может приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности, выступать истцом и ответчиком в суде.

Юридическое лицо как любой субъект гражданского права должен обладать правоспособностью и дееспособностью, которые возникают

1

одновременно с момента его создания, а прекращаются в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц (ст. 49, ст. 51 ГК РФ).

Юридическое лицо действует на основании своих учредительных документов: учредительного договора (если юридическое лицо создается несколькими физическими и (или) юридическими лицами) и устава. В соответствии со ст. 52 ГК РФ юридическое лицо может действовать на основании только устава (например, производственный кооператив), либо учредительного договора и устава (например, хозяйственные общества), либо только учредительного договора (например, хозяйственные товарищества). Учредительные документы должны определять наименование юридического лица с указанием его организационно-правовой формы, места нахождения, порядка управления деятельностью юридического лица, а также содержать другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций, должны быть определены предмет и цели деятельности данного юридического лица.

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (ст. 53 ГК РФ). В ГК РФ отсутствует общее определение понятия органа юридического лица. По мнению И.В. Елисеева, орган юридического лица – это лицо (единоличный орган) или группа лиц (коллегиальный орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права без специальных на то уполномочий (без доверенности).82 Все действия, совершенные органом в пределах его компетенции, рассматриваются как действия самого юридического лица и порождают для последнего соответствующие права и обязанности.

Юридическое лицо вправе создавать вне места своего нахождения филиалы и представительства (ст. 55 ГК РФ). Представительства, соответственно, представляют интересы юридического лица и защищают их. Филиалы ведут более широкую деятельность: помимо представительских осуществляют все или часть функций юридического лица.

Гражданский кодекс подразделяет юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50). К коммерческим относятся организации, имеющие в качестве основной цели свой деятельности получение прибыли. Полученную прибыль они в дальнейшем тем или иным способом распределяют между своими участниками (учредителями). К коммерческим организациям относятся:

1) Хозяйственные товарищества и общества. Общим для всех хозяйственных товариществ и обществ является то, что их уставной капитал разделяется на доли. 82 Гражданское право. Учебник. Часть 1. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М. 1998. С. 127.

1

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Хозяйственные товарищества могут быть созданы только несколькими лицами. Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ). Участниками полных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников. Что касается ведения дел полного товарищества, то есть представительства интересов полного товарищества в обороте, то по общему правилу, оно осуществляется каждым из участников. Полный товарищ обязан принимать личное участие в деятельности товарищества (п. 1 ст. 73 ГК РФ). Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК РФ). Субсидиарная ответственность означает, что требования кредиторов в первую очередь должны предъявляться к самому товариществу, и лишь при недостаточности его имущества – к полным товарищам. Солидарная ответственность участников означает, что они в равной степени отвечают по всем обязательствам.

Участниками товарищества на вере помимо полных товарищей, которые осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом, являются также участники – вкладчики (коммандитисты), которые не отвечают по обязательствам товарищества и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Коммандитисты вносят вклад в складочный капитал товарищества и имеют право на получение части прибыли товарищества (ст. 85 ГК РФ).

Хозяйственные общества, в отличие от товариществ, могут быть созданы одним лицом в случаях, предусмотренных ГК РФ (п. 1 ст. 66 ГК РФ). Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица. Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью.

Акционерным обществом признается общество, уставной капитал которого разделен на определенное число акций. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Особенностью акционерных обществ является то, что права участников (акционеров) по отношению к обществу закрепляются путем удостоверения их акциями. Внесение вклада в уставной капитал общества одновременно означает заключение договора купли-продажи акций. В момент учреждения

1

уставной капитал общества должен состоять из определенного числа обыкновенных акций (с одинаковой номинальной стоимостью), а также может включать привилегированные акции (разной номинальной стоимости), общая доля которых в уставном капитале не должна превышать 25 % (ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Такие акции называются размещенными, так как их покупатели уже заранее известны. Владельцы обыкновенных акций имеют право участвовать в общем собрании акционеров общества с правом голоса по всем вопросам его компетенции (ст. 31 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Тогда как владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Федеральным законом «Об акционерных обществах», но при этом такие акционеры имеют право получать дивиденды в фиксированном размере преимущественно перед обыкновенными акционерами независимо от прибыльности работы общества (ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Помимо размещенных акций устав акционерного общества может предусматривать существование и объявленных акций, то есть таких, которые общество вправе в дальнейшем разместить среди акционеров (ст. 27

Федерального закона «Об акционерных обществах»).Акционерное общество может быть открытым или закрытым, что

отражается в его уставе и фирменном наименовании. Открытое акционерное общество вправе осуществлять свободную продажу выпускаемых им акций неограниченному кругу лиц. Тогда как акции закрытого акционерного общества распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц (ст. 97 ГК РФ).

Общество с ограниченной ответственностью – это общество, уставной капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров и участники которого не отвечают по его обязательствам, и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников общества превысит данный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив (ст. 7 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»83).

Участники общества с дополнительной ответственностью, в отличие от участников общества с ограниченной ответственностью, солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере, кратном стоимости их вкладов в уставной капитал (п. 1 ст. 95 ГК РФ). Субсидиарный характер ответственности участников означает, что требования могут быть к ним предъявлены лишь при недостаточности имущества общества для расчетов с кредиторами. И несут они эту ответственность солидарно, то есть кредиторы вправе в полном объеме или в

83 Собрание законодательства РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

1

любой части предъявить требования к любому из участников, который обязан их удовлетворить.

2) Производственный кооператив – это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (например, производство, сбыт продукции, выполнение работ и т.д.), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его участниками имущественных паевых взносов (п. 1 ст. 107 ГК РФ). Спецификой данной организации является то, что преимущественно члены кооператива должны принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива. Именно поэтому Федеральный закон «О производственных кооперативах» устанавливает, что количество членов кооператива, не принимающих личного трудового участия в его деятельности, должно быть не более 25 % от числа членов, участвующих в его деятельности личным трудом (ст. 7)84. Как общее правило, участниками производственного кооператива могут быть только граждане. Однако учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. В любом случае число членов кооператива не должно быть менее пяти. Имущество кооператива первоначально складывается из паевых взносов его членов. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствие с трудовым участием каждого (п. 4 ст. 109 ГК РФ). Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по всем его обязательствам.

3) Государственные и муниципальные унитарные предприятия – их специфика в том, что имущество данных предприятий находится в государственной или муниципальной собственности, а указанным выше предприятиям принадлежит на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (п. 1 ст. 113 ГК РФ). Учреждаются такие предприятия государственным органом или органом местного самоуправления. Собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, когда данное предприятие обанкротилось вследствие указаний собственника имущества (п. 8 ст. 114, п. 3 ст. 56 ГК РФ). В такой ситуации собственник имущества будет нести субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия. То, что имущество находится в хозяйственном ведении предприятия, означает, что унитарное предприятие вправе владеть, пользоваться и распоряжаться данным имуществом лишь в пределах, определяемых в соответствие с ГК РФ (ст. 294 ГК РФ). Так, предприятие не вправе распоряжаться недвижимым имуществом (продавать, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставной капитал хозяйственных обществ и товариществ и т.п.) без согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК РФ). Однако и собственник имущества не наделен правом изымать, передавать в аренду либо иным образом распоряжаться имуществом, принадлежащим государственным (муниципальным) предприятиям на праве хозяйственного ведения (п. 40 84 Собрание законодательства РФ. 1996. № 20. Ст. 2321.

1

постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»85).

Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, образуется в случаях, предусмотренных законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, по решению Правительства РФ на базе имущества, находящегося в федеральной собственности (п. 1 ст. 115 ГК РФ). Поэтому иначе его именуют федеральное казенное предприятие. Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия в случае недостаточности его имущества. В отличие от унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, казенное предприятие должно получить согласие собственника на распоряжение любым имуществом, закрепленным за ним, как движимым, так и недвижимым. При этом собственник имущества вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению (ст. ст. 296, 297 ГК РФ). Особенностью казенного предприятия является и то, что помимо коммерческой деятельности, оно также может осуществлять свою хозяйственную деятельность за счет бюджетных средств, выделенных федеральных казной, что сближает его с некоммерческой организацией. Это позволило некоторым авторам именовать казенное предприятие «предпринимательским учреждением»86.

Некоммерческие организации, в отличие от коммерческих, не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками. Это – потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), фонды, учреждения и другие прямо предусмотренные законом виды юридических лиц (например, торгово-промышленные палаты и некоммерческие партнерства).

Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемой путем объединения его участниками имущественных паевых взносов (п. 1 ст. 116 ГК РФ). В отличие от производственных кооперативов, члены потребительского кооператива не обязаны принимать личное трудовое участие в его деятельности и, по общему правилу, не отвечают по его долгам. Однако согласно п. 4 ст. 116 ГК РФ члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В противном случае производственный кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке.

85 Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. № 9.86 Гражданское право. Учебник. Часть 1. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М. 1998. С. 163.

1

Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей (п. 1 ст. 117 ГК РФ). Особенностью этих организаций является то, что их участники не сохраняют прав на переданное ими этим организациям имущество, в том числе на членские взносы (например, взносы в профсоюз). При этом они не отвечают по обязательствам данных организаций.

Фонд – это не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели (п. 1 ст. 118 ГК РФ). Имущество, переданное фонду его учредителями, является собственностью фонда, и учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда.

Учреждение – это организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (п. 1 ст. 120 ГК РФ). Имущество, передаваемое собственником учреждению, находится у последнего на праве оперативного управления. Собственник имущества несет субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения.

Некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность (то есть получать прибыль), но лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (например, фонд может проводить благотворительные концерты и направлять средства, полученные от них, на цели, ради которых он создан). Однако в литературе отмечается, что деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие в определенной степени условно.87 Так, ГК РФ, относя потребительские кооперативы к некоммерческим организациям, не только разрешает им извлекать прибыль, но и прямо предписывает распределять ее между своими членами (п. 5 ст. 116).

Деятельность юридического лица прекращается посредством его реорганизации или ликвидации. Реорганизация юридического лица (ст. 57 ГК РФ) ведет, за некоторым исключением, к прекращению самостоятельного существования организации без полной ликвидации ее дел и имущества. Реорганизация осуществляется путем:

1) слияния нескольких юридических лиц в одно; 2) присоединения одного юридического лица к другому;

87 Гражданское право России. Гражданское право России. Курс лекций. Часть первая / Под ред. О.Н. Садикова, М., 1996. С. 61-62.

1

3) разделения предприятия или организации на нескольких юридических лиц;

4) выделения из состава предприятия одного или нескольких юридических лиц. В данном случае реорганизация не ведет к прекращению деятельности юридического лица, так как при выделении налицо лишь возникновение нового юридического лица;

5) преобразования одного юридического лица в другое, то есть смена организационно-правовой формы (например, на базе государственного предприятия создается акционерное общество).

Реорганизация юридического лица может быть осуществлена добровольно по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, либо принудительно по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда в форме его разделения или выделения в случаях, прямо определенных в законе (п. 1, п. 2 ст. 57 ГК РФ). Например, в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ «О защите конкуренции»88 в случае, когда создание коммерческой организации может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения, то по иску Федеральной антимонопольной службы (ее территориального органа) эта организация ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке (ст. 34).

В случае если предписание уполномоченного государственного органа о разделении хозяйственных органов не будет исполнено в установленный срок, этот государственный орган получает право обратиться в арбитражный суд с соответствующим иском к юридическому лицу. Если суд сочтет иск обоснованным, он назначает внешнего управляющего и поручает ему осуществить реорганизацию. С момента назначения к внешнему управляющему переходят все полномочия по управлению делами юридического лица, и основная обязанность заключается в совершении действий по реорганизации, в частности составление разделительного баланса и передача его на утверждение арбитражному суду вместе с учредительными документами, а также решение других вопросов, возникающих в ходе реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов будет служить основанием для государственной регистрации этих юридических лиц (абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК РФ).

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о его реорганизации, обязаны письменно уведомить о принятом решении всех его кредиторов, которые получают право потребовать досрочного исполнения реорганизуемым лицом его обязательств и возмещения причиненных этим убытков (ст. 60 ГК РФ).

ГК РФ определяет правопреемника реорганизованного юридического лица применительно ко всем формам реорганизации (ст. 58). При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом, а при присоединении одного юридического лица к другому к последнему на основании передаточного акта переходят все права и обязанности

88 Собрание законодательства РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.

1

присоединенного юридического лица. В случаях реорганизации в форме разделения либо выделения из состава одного или нескольких юридических лиц права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к вновь возникающим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При преобразовании юридического лица к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Как передаточный акт, так и разделительный баланс должны содержать исчерпывающие указания о переходе к правопреемникам всех прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, включая и те, которые оспариваются, о всех его кредиторах и должниках и их распределении между правопреемниками, если последних несколько. Передаточный акт или, соответственно, разделительный баланс должны быть представлены для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц вместе с их учредительными документами и, соответственно, для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы сохраняющегося юридического лица.

Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а в случае присоединения – с момента регистрации записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Таким образом, прекращение юридических лиц в порядке реорганизации происходит с применением правопреемства, без ликвидации их дел и имущества. Иное дело - прекращение юридических лиц в порядке ликвидации, которое влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК РФ).

Ликвидация осуществляется:1) добровольно, по решению самого юридического лица – его

учредителей (участников) или его органа, уполномоченного на то учредительными документами – в случаях истечения срока, на который оно было образовано, а также достижения цели, ради которой оно было создано;

2) в принудительном порядке по решению суда – в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом либо требующей по закону специальной лицензии при отсутствии таковой, а в отношении общественной или религиозной организации (объединения), благотворительного или иного фонда - и деятельности, противоречащей его уставным целям.

Согласно п. 4 ст. 61 ГК РФ, хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, кроме так называемых казенных предприятий, благотворительные и иные фонды могут быть признаны (объявлены) несостоятельными (банкротами) и ликвидированы в особом порядке, предусмотренном ст. 65 ГК и Федеральным законом от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"89. 89 Российская газета, N 209-210, 02.11.2002.

1

Принявшие решение о ликвидации юридического лица учредители (участники) или орган юридического лица обязаны письменно сообщить об этом органу, ведущему государственную регистрацию юридических лиц для немедленного внесения соответствующей записи в Государственный реестр юридических лиц, который открыт для всеобщего сведения, чтобы каждый заинтересованный мог узнать, что данное лицо находится в стадии ликвидации. Затем он обязан по согласованию с органом государственной регистрации назначить ликвидатора или ликвидационную комиссию (ст. 62 ГК). Если решение о ликвидации принял суд, он может возложить функции ликвидатора (ликвидационной комиссии) на учредителей (участников) ликвидируемого лица либо его орган, уполномоченный учредительными документами (п. 3 ст. 61 ГК РФ).

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами ликвидируемого юридического лица, она выступает от его имени везде, в том числе в суде (п. 3 ст. 62 ГК РФ). Ликвидационная комиссия (ликвидатор) помещает в органах печати, публикующих данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации, о порядке и сроке заявления требований кредиторами; этот срок не может быть менее двух месяцев, считая со дня публикации. Согласно ст. 63 ГК РФ, ликвидационная комиссия принимает и иные меры к выявлению кредиторов ликвидируемого лица и получению дебиторской задолженности, исполнению обязательств его должниками, а также письменно уведомляет о ликвидации известных ей кредиторов.

По окончании срока, установленного для предъявления требований кредиторами, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне и результатах рассмотрения требований кредиторов. Этот баланс утверждается принявшим решение о ликвидации по согласованию с органом государственной регистрации юридических лиц. Если выясняется, что у ликвидируемого лица нет денежных средств, достаточных для удовлетворения всех его кредиторов, ликвидационная комиссия продает его имущество с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Расчеты с кредиторами ликвидационная комиссия производит в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для полного удовлетворения всех требований данной очереди вырученные средства распределяются между кредиторами данной очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим

1

решение о ликвидации, по согласованию с органом государственной регистрации юридических лиц. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидированного юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении данного юридического лица (п. 2 ст. 48 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо прекратившим существование после внесения записи о ликвидации в соответствующий реестр органом регистрации юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК).

5.1.6. Право собственности

Собственность – это отношение лица к принадлежащей ему вещи как к своей, которое выражается во владении, пользовании и распоряжении ею, а также в устранении вмешательства всех третьих лиц в ту сферу хозяйственного господства, на которую простирается власть собственника90.

В содержание права собственности входит три правомочия: 1) владение – это основанная на законе возможность иметь вещь в своем обладании; 2) пользование – это возможность осуществлять хозяйственную эксплуатацию вещи путем извлечения из нее ее полезных свойств; 3) распоряжение – это возможность определять юридическую судьбу вещи путем совершения любых допускаемых законом действий (ст. 209 ГК РФ).

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие нормам права и не нарушающие права других лиц.

Способы приобретения права собственности, в зависимости от того, лежит ли в основе того или иного способа правопреемство, делятся на:

1) первоначальные, в основе которых правопреемства нет – это создание вещи (п. 1 ст. 218 ГК РФ); сбор общедоступных вещей (ст. 221 ГК РФ) (например, лов рыбы); приобретение права собственности на бесхозяйные вещи (п. 3 ст. 218, ст. 225, ст. 226 ГК РФ); находка (ст. 227-229 ГК РФ), клад (ст. 223 ГК РФ) и т.д.;

2) производные, которые покоятся на правопреемстве – это приобретение имущества по договору, в порядке наследования, национализация (п. 2 ст. 235, ст. 306 ГК РФ) и т.д.

Прекращение права собственности может быть:1) По воле собственника: сделки, отказ от права собственности и т.д.2) Вопреки воле собственника – только в случаях прямо указанных в

законе (п. 2 ст. 235 ГК РФ). При этом прекращение права собственности может быть как с возмещением собственнику убытков, причиненных изъятием вещи (например, реквизиция, принудительный выкуп

90 Гражданское право. Учебник. Часть 1. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М. 1998. С. 338.

1

бесхозяйственно содержащихся культурных ценностей), так и без такового (например, конфискация, гибель вещи).

В зависимости от вида субъекта ГК РФ выделяет следующие формы собственности: государственную (Российской Федерации и ее субъектов), муниципальную (городских, сельских поселений и иных муниципальных образований) и частную собственность (физических и юридических лиц) (ст. 212 ГК РФ).

Согласно ст. 209 ГК объектом права собственности является имущество. Наиболее распространенным видом объектов права собственности являются вещи, под которыми понимаются предметы материального мира, как созданные трудом человека, так и живой и неживой природой. Это – земля и иные природные ресурсы, здания, сооружения, предприятия, транспортные средства, деньги, животные, орудия производства, предметы потребления и т.д. В собственности граждан и юридических лиц может находиться любое имущество, за исключением отдельных видов имущества, которые в соответствие с законом не может принадлежать гражданам или юридическим лицам (п. 1 ст. 213 ГК РФ). Так, действующее законодательство пока не предусматривает возможности иметь в частной собственности участки недр или лесов. Государственная собственность подразделяется на собственность Российской Федерации и собственность субъектов Российской Федерации (п. 1 ст. 214 ГК РФ). Российская Федерация – это единственный субъект, которому на праве собственности может принадлежать любое имущество, в том числе любое имущество, изъятое из оборота (например, ядерное оружие). Порядок отнесения государственного имущества к федеральной собственности и к собственности субъектов Российской Федерации должен устанавливаться специальным законом (п. 5 ст. 214 ГК РФ). Муниципальная собственность не является разновидностью государственной собственности, а представляет собой самостоятельный вид публичной собственности. Субъектами права муниципальной собственности в п. 1 ст. 215 ГК РФ названы городские и сельские поселения и другие муниципальные образования в целом.

Необходимо отметить, что в отношении определенного круга имущества установлен специальный правовой режим. Так, право собственности на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации. Специальный правовой режим распространяется и на объекты, не относящиеся к недвижимости. Например, на транспортные средства, подлежащие специальной регистрации, на оружие, приобретение которого возможно только при наличии специального разрешения и т.д.

В зависимости от того, скольким лицам принадлежит право собственности на вещь, выделяют:

1) односубъектную собственность – когда право собственности на вещь принадлежит одному лицу;

2) общую собственность – когда право собственности на вещь одновременно принадлежит нескольким лицам (ст. 244 ГК РФ). Данный вид права собственности делится на:

1

а) общую долевую собственность – это право собственности двух или нескольких лиц на одно имущество с определением доли каждого в праве общей собственности (по общему правилу, доли предполагаются равными);

б) общую совместную собственность – это право собственности двух или нескольких лиц без заранее определенных долей (например, законный режим имущества супругов).

Общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на имущество (п. 3 ст. 244 ГК РФ).

Владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляются по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия – в порядке, устанавливаемом судом. Участники совместной собственности, если иное не предусмотрено соглашением между ними, владеют и пользуются общим имуществом сообща.

Распоряжение имуществом, находящимся в общей собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников (ст. 246, 253). Однако если речь идет об имуществе, находящемся в общей совместной собственности, согласие всех участников предполагается независимо от того, кем из них фактически совершается сделка. Поэтому такое имущество не может быть истребовано у добросовестного приобретателя в случае, когда один из участников совместной собственности распорядился им вопреки желанию остальных: сделка может быть признана недействительной по мотивам отсутствия у совершившего сделку сособственника, необходимых полномочий только в случае, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об этом (п. 3 ст. 253 ГК РФ).

Участник долевой собственности вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, отдать в залог свою долю либо распорядиться ею иным образом. Однако при продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях (кроме случая продажи с публичных торгов) (ст. 259 ГК РФ).

Основными средствами защиты права собственности являются:1) Иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения

(виндикационный иск). В соответствии со ст. 301 ГК РФ собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения. Для предъявления данного иска необходимо одновременно наличие ряда условий:

а) собственник должен быть лишен фактического господства над своим имуществом, которое выбыло из его владения;

б) необходимо, чтобы имущество, которого лишился собственник, сохранилось в натуре и находилось в фактическом владении другого лица;

в) имущество, которое выбыло из владения собственника должно быть индивидуально-определенным;

1

г) собственник и фактический владелец вещи не должны быть связаны друг с другом договором или иным обязательственным правоотношением по поводу спорной вещи.

Как было указано выше, право на виндикацию принадлежит собственнику, утратившему владение вещью. Однако наряду с ним истребовать имущество из чужого незаконного владения в соответствии со ст. 305 ГК РФ может также лицо, хотя и не являющееся собственником, но владеющее имуществом в силу закона или договора (например, арендатор, хранитель и т.д.).

2) Иск об устранении нарушений, не связанных с лишением владения (негаторный иск). В соответствии со ст. 304 ГК РФ собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. То есть данное средство применяется, когда имущество находится у собственника, но иное лицо создает какие-либо препятствия в пользовании или распоряжении имуществом. При этом данный иск предъявляется лишь тогда, когда собственник и третье лицо не состоят между собой в обязательственных или иных относительных отношениях по поводу спорной вещи и когда совершенное правонарушение не привело к прекращению субъективного права собственности. Правом на негаторный иск обладает собственник, а также лицо, хотя и не являющееся собственником, но владеющее имуществом в силу закона или договора (ст. 305 ГК РФ).

3) Иск о признании права собственности. Основанием для выделения данного средства защиты права собственности является ст. 12 ГК РФ, где указано, что защита гражданских прав осуществляется, помимо прочего, путем признания права. Предметом данного иска является констатация судом факта принадлежности истцу права собственности.

Вышеперечисленные средства защиты права собственности относятся к вещно-правовым и характеризуются тем, что они направлены непосредственно на защиту права собственности как абсолютного субъективного права и не связаны с какими-либо конкретными обязательствами. Однако существуют и иные средства защиты права собственности. Например, обязательственно-правовые – составляющие их притязания вытекают не из права собственности как такового, а основаны на других правовых институтах и соответствующих этим институтам субъективных правах (иск о возмещении причиненного собственнику вреда, о возврате предоставленных в пользование по договору вещей и т.д.).

5.1.7. Исковая давность

Под исковой давностью понимается срок, в течение которого лицо, право которого нарушено, может требовать принудительного осуществления или защиты своего права.

Различают право на иск в материальном и в процессуальном смыслах. Право на иск в материальном смысле – это право требовать от суда

1

рассмотрения и разрешения дела. Обратиться в суд можно в любое время независимо от истечения срока исковой давности. Право на иск в процессуальном смысле – это возможность принудительного осуществления требования истца через суд. Истечение срока исковой давности погашает именно эту возможность.

Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре. То есть если ответчик не желает воспользоваться фактом истечения срока исковой давности, то суд должен рассмотреть дело. Истечение срока исковой давности, о применении которого заявлено стороной спора, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске (п. 2 ст. 199 ГК РФ).

Исковая давность не распространяется на:1) требования, вытекающие из нарушения личных неимущественных

прав и других нематериальных благ;2) требования вкладчиков к банку о выдаче вклада;3) требования, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью

гражданина;4) требования собственника или иного владельца об устранении всяких

нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения;

5) другие требования в случаях, установленных законом.Сроки исковой давности подразделяются на общие и специальные.

Общий срок равен трем годам (ст. 196 ГК РФ), он распространяется на все правоотношения кроме тех, в отношении которых законом установлен специальный срок. Специальные сроки применяются к особым указанным в законе случаям. Например, ГК РФ установлен годичный срок по искам, вытекающим из перевозки грузов (п. 3 ст. 797 ГК РФ).

Исковая давность начинает течь со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

В большинстве случаев исковая давность, начавшись, течет непрерывно. Но есть обстоятельства, предусмотренные законом, которые служат основанием для приостановления, перерыва и восстановления срока исковой давности. Суть приостановления состоит в том, что время, в течение которого действует обстоятельство, указанное в ст. 202 ГК РФ, не засчитывается в срок исковой давности, и со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления давности, течение ее срока продолжается. К таким обстоятельствам относится, например, чрезвычайное обстоятельство. Перерыв означает, что время, истекшее до наступления обстоятельства, послужившего основанием перерыва, в давностный срок не засчитывается, и после перерыва он начинает течь заново (ст. 203 ГК РФ). В частности, к таким обстоятельствам относится совершение обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга (например, просьба об отсрочке исполнения). Истекший срок исковой давности может быть восстановлен судом, если он признает причины пропуска уважительными (ст. 205 ГК РФ). При этом

1

восстановление возможно только в случае, если срок исковой давности был пропущен по обстоятельствам, связанным с личностью истца (например, болезнь, командировка и т.д.). Данные причины должны иметь место в последние шесть месяцев срока давности.

5.1.8. Сделки

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Несмотря на то, что ст. 153 ГК РФ в качестве лиц, совершающих сделки, указывает только граждан и юридических лиц, на самом деле сделки могут быть совершены и иными субъектами. Так, государственными заказчиками при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ может выступать государство в лице его органов (п.1 ст. 4 Федерального закона от 08.11.2007 г. «О размещении заказов на поставки товаров, выполнении работ, оказании услуг для государственных и муниципальных нужд»91).

Таким образом, сделки являются юридическими фактами – действиями, совершаемыми с целью достижения определенных правовых последствий. Например, заключение договора аренды влечет возникновение обязанности арендодателя предоставить имущество и права получить плату за пользование имуществом, соответственно у арендатора права требовать предоставления имущества и обязанности выплачивать арендную плату. При этом сделкой может считаться только правомерное действие, соответствующее нормам права. Однако в литературе встречаются и иные точки зрения. В частности, указывается что правомерность не является необходимым признаком сделки, поскольку могут существовать и недействительные сделки92. Сделки также являются волевыми действиями, поскольку совершаются по воле субъектов.

Классификация сделок может быть проведена по различным основаниям:

1) В зависимости от числа сторон, участвующих в сделке, выделяют односторонние, двусторонние и многосторонние сделки. Односторонней считается сделка, для совершения которой необходимо и достаточно выражение воли одного лица (п. 2 ст. 154 ГК РФ). К таковым, например, относятся объявление конкурса, составление завещания и т.п. Односторонняя сделка порождает обязанности только для лица, ее совершившего (ст. 155 ГК РФ). Сделки, для совершения которых необходимо согласование воли двух или более лиц (то есть двухсторонние и многосторонние сделки), называются договорами. Участников сделки не следует путать с ее сторонами, так как каждая из сторон может быть представлена как одним лицом, так и несколькими. Так, в договоре купли-продажи участвуют две

91 Собрание законодательства РФ. 2005. N 30 (ч. 1). Ст. 3105.92 Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954. С. 22.

1

стороны: покупатель и продавец, однако как на стороне продавца, так и на стороне покупателя может быть и несколько лиц (например, супруги покупают какое-либо имущество в общую совместную собственность).

2) В зависимости от момента, с которым закон связывает совершение сделки, они бывают консенсуальными и реальными. Консенсуальные сделки – это такие сделки, которые порождают гражданские права и обязанности с момента достижения их сторонами соглашения (например, договор купли-продажи, договор подряда). Передача имущества или совершение иных действий в таких сделках происходит после достижения соглашения. Для совершения реальной сделки необходимо не только достичь соглашения, но и передать имущество либо совершить иное действие. Так, договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (п. 1 ст. 807 ГК РФ).

3) В зависимости от наличия встречного предоставления сделки делятся на возмездные и безвозмездные. Возмездной признается сделка, по которой сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 423 ГК РФ). К возмездным сделкам, например, относятся договоры купли-продажи, мены, аренды. По безвозмездной сделке одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (п. 2 ст. 423 ГК РФ). Поэтому возмездными могут быть только договоры, а односторонние сделки (например, завещание) всегда безвозмездны.

Форма сделки. Сделки могут совершаться устно или в письменной форме (простой или нотариальной), при этом стороны, как правило, свободны в выборе формы сделки (п. 1 ст. 158 ГК РФ).

Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Когда гражданин, заключающий сделку, не может вследствие физических недостатков, болезни, неграмотности подписать ее собственноручно, то по его поручению сделку подписывает другое лицо – рукоприкладчик. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно (п. 3 ст. 160 ГК РФ).

ГК РФ допускает также использование при совершение сделок факсимильного воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи, но только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ). Согласно ст. 5 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации"93 юридическая сила электронно-цифровой подписи признается при наличии в автоматизированной информационной системе программно-технических средств, обеспечивающих идентификацию подписи и соблюдение установленного режима их использования.

93 Собрание законодательства РФ. 1995. N 8. Ст. 609.

1

Сделка составляется, как правило, в произвольной форме путем составления единого документа или обмена письмами, лишь бы в этих документах были согласованы существенные условия сделки. Однако законом, иными правовыми актами, соглашением сторон могут быть установлены дополнительные требования, которым должна соответствовать письменная форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.).

Как указано в ст. 161 ГК РФ в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, должны совершаться следующие сделки:

1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем

в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом – независимо от суммы сделки. Так, договор аренды на срок более года должен быть заключен в письменной форме (п. 1 ст. 609 ГК РФ).

Сделка может быть совершена устно, если законом или соглашением сторон для нее не установлена письменная форма (п. 1 ст. 159 ГК РФ). В устной форме могут совершаться все сделки, исполняемые при самом их совершении (за исключением сделок, для которых законом установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность), например, покупка товаров в магазине независимо от суммы сделки и несмотря на то, что одна из сторон – юридическое лицо (п. 2 ст. 159 ГК РФ). К устной форме сделки приравнивается также и совершение сделки путем конклюдентных действий (то есть фактических действий, явно свидетельствующих о намерении совершить данную сделку, например, покупка товара в автомате) (п. 2 ст. 158).

Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться на свидетельские показания в подтверждение сделки и ее условий, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Это – общее последствие несоблюдения простой письменной формы сделки. Однако для некоторых видов сделок (в частности, для способов обеспечения исполнения обязательств), а также для сделок требующих нотариального удостоверения ГК РФ предусматривает специфическое последствие несоблюдения требуемой формы – недействительность сделки.

Нотариальное удостоверение сделок требуется в случаях, указанных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась (п. 2 ст. 163 ГК РФ). Так, к сделкам, требующим нотариального удостоверения, относятся договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 339); договор уступки требований или перевода долга, если сами требования или долг основаны на сделке, совершенной в

1

нотариальной форме (п. 1 ст. 389, п. 2 ст. 391); договор ренты (ст. 584 ГК РФ) и т.д. Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие (например, должностным лицом консульских учреждений РФ за границей, капитаном суда загранплавания и т.д.).

Некоторые сделки подлежат обязательной государственной регистрации. Прежде всего, это сделки с землей и другим недвижимым имуществом, также законом может быть установлена государственная регистрация сделок с движимым имуществом определенных видов (ст. 164 ГК РФ). Государственной регистрации подлежат договор об ипотеке (п. 3 ст. 339 ГК РФ), договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок свыше одного года (п. 2 ст. 651 ГК РФ), договор аренды предприятия (п. 2 ст. 658 ГК РФ) и т.д.

Несоблюдение нотариальной формы сделки либо требования государственной регистрации влечет недействительность сделки (п. 1 ст. 165 ГК РФ).

Недействительность сделок. Сделка только тогда влечет за собой возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, когда она совершена в соответствии с правовыми нормами. Если какой-либо из образующих сделку элементов нарушает императивные требования закона, такая сделка является недействительной. В силу п. 1 ст. 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, предусмотренным ГК РФ, в силу признания ее таковой судом – оспоримая сделка – либо независимо от такого признания – ничтожная сделка. Таким образом, оспоримая сделка может быть признана недействительной только судом и только при условии доказывания какого-либо факта, влекущего за собой недействительность сделки (например, что лицо в момент совершения сделки не способно было понимать значение своих действий или руководить ими – ст. 177 ГК РФ). Ничтожная же сделка недействительна изначально, сама по себе, независимо от установления данного факта судебным или иным органом.

Общим последствием признания сделок недействительными является возврат сторон в первоначальное положение, существовавшее до исполнения сделки. Такой возврат называется двусторонней реституцией и означает, что каждая из сторон должна вернуть другой стороне все полученное по недействительной сделке (п. 2 ст. 167 ГК РФ). Если исполненное возвратить в натуре невозможно (например, когда полученное выражается в выполненной работе), то сторона обязана возместить стоимость полученного в деньгах. Однако иные последствия недействительности сделки могут быть предусмотрены законом (например, ст. 169, п. 2 ст. 179 ГК РФ).

К оспоримым сделкам, которые могут быть признаны недействительными только судом, относятся следующие:

1) Сделки юридического лица, выходящие за пределы его правоспособности (ст. 173 ГК РФ). Здесь имеются в виду сделки,

1

совершенные юридическим лицом в противоречие с целями деятельности, указанными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на соответствующий вид деятельности. Суд может признать такую сделку недействительной только при условии, если другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности. При этом в ст. 173 ГК РФ имеются ввиду только юридические лица, обладающее общей правосубъектностью. Поэтому если юридическое лицо, обладающее специальной правосубъектностью (например, банк, страховая организация и некоторые другие), совершило сделку, противоречащую целям и предмету его деятельности, такая сделка будет являться не оспоримой, а ничтожной на основании ст. 168 ГК РФ (п. 18-19 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). Например, в случае заключения банком торговой сделки.

Иск о признании недействительной сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности, могут предъявить само юридическое лицо, его учредители (участники) или государственный орган, осуществляющий контроль или надзор за деятельностью юридического лица.

2) Сделки, совершенные с выходом за пределы ограничений полномочий на совершение сделки (ст. 174 ГК РФ). Такая сделка может быть признана недействительной по решению суда, если полномочия лица на совершение сделки были ограничены договором либо полномочия органа юридического лица - учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, законе либо как они могут стать очевидными из обстановки, и лицо при совершении сделки вышло за пределы данных полномочий. Суд может признать такую сделку недействительной только при условии, если другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях. С иском в суд о признании недействительной такой сделки может обратиться лицо, в интересах которого установлены ограничения (например, само юридическое лицо при совершении сделки его органом).

3) Сделки, совершенные несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет (ст. 175 ГК РФ). По решению суда могут быть признаны недействительными сделки, совершенные несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет без согласия законных представителей (родителей, усыновителей, попечителей), когда такое согласие необходимо в соответствии со ст. 26 ГК РФ. Соответственно данное правило не распространяется на сделки, которые несовершеннолетние могут совершать самостоятельно (например, мелкие бытовые сделки), а также на сделки несовершеннолетних, ставших полностью дееспособными (например, в случае эмансипации). С иском в суд о признании недействительными выше указанных сделок могут обратиться родители, усыновители или попечители.

4) Сделки, совершенные гражданином, ограниченным судом в дееспособности (ст. 176 ГК РФ). Сделки, совершенные гражданином,

1

ограниченным судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами, оспоримы, если указанное лицо совершило сделки без согласия попечителя. Исключением из данного правила являются мелкие бытовые сделки, которые ограниченно дееспособный в соответствие со ст. 30 ГК РФ вправе совершать без согласия попечителя. С иском в суд о признании сделки, заключенной ограниченно дееспособным, вправе обратиться попечитель.

5) Сделки, совершенные гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 177 ГК РФ). Здесь имеются в виду сделка, совершенная гражданином хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не был способен понимать значения своих действий или руководить ими (например, находящимся в момент совершения сделки в состоянии аффекта). С иском в суд о признании недействительной сделки, совершенной дееспособным гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими, могут обратиться сам гражданин, совершивший их, либо иные лица, чьи права или охраняемые законом интересы нарушены в результате ее совершения. Сделка, совершенная гражданином, впоследствии признанным недееспособным, может быть признана судом недействительной по иску опекуна, если будет доказано, что в момент совершения сделки гражданин не был способен понимать значение своих действий или руководить ими (п. 2 ст. 177 ГК РФ).

6) Сделки, совершенные под влиянием заблуждения (ст. 178 ГК РФ). Согласно п. 1 ст. 178 ГК РФ заблуждение влечет за собой признание сделки недействительной, если оно имело существенное значение. Существенное значение имеет заблуждение относительно природы сделки либо тождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижают возможности его использования по назначению. Например, если лицо приобрело дом в зоне аэропорта и не знало об этом, а впоследствии оказалось, что шум, производимый самолетами, мешает нормальному проживанию в данном доме. Причины заблуждения для признания сделки недействительной значения не имеют. Однако сторона, по иску которой сделка была признана недействительной, вправе требовать от другой стороны возмещения причиненного ей реального ущерба, если докажет, что заблуждение возникло по вине другой стороны (п. 3 ст. 178 ГК РФ).

7) Сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой или стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для одной стороны условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка) (ст. 179 ГК РФ). Если сделка будет признана недействительной по одному из указанных выше оснований, то потерпевшему возвращается все полученное другой стороной по сделке, а при невозможности возвратить полученное в натуре, возмещается его стоимость в деньгах. Имущество же полученное по сделке потерпевшим от другой стороны обращается в доход Российской Федерации.

1

Как указано в ст. 168 ГК РФ, сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения. Таким образом, сделки, не соответствующие требованиям закона или иных правовых актов, недействительны сами по себе, независимо от их признания таковыми судом или иным органом.

К ничтожным сделкам можно отнести следующие:1) Сделки, совершенные с целью, противной основам правопорядка и

нравственности (ст. 169 ГК РФ). К таким сделкам, например, относится купля-продажа оружия, совершенная не уполномоченными на то лицами, литературы, пропагандирующей национальную или расовую вражду и т.п. При наличии умысла у обеих сторон такой сделки, в случае ее исполнения обеими сторонами, все полученное ими по сделки взыскивается в доход Российской Федерации, а при наличии умысла у одной из сторон, все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход Российской Федерации.

2) Мнимые и притворные сделки (ст. 170 ГК РФ). Под мнимой сделкой понимается сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (например, дарение имущества с целью сокрытия его от конфискации). Притворная сделка – это сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку. При этом к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила (п. 2 ст. 170 ГК РФ). Соответственно, когда прикрываемая сделка не имеет ничего противозаконного, к ней применяются правила, регулирующие данный вид сделок. Если она незаконна, то, как и притворная, признается недействительной.

3) Сделки, совершенные гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства (ст. 171 ГК РФ). Каждая из сторон такой сделки обязана возвратить другой все полученное в натуре, а при невозможности возвратить полученное в натуре – возместить его стоимость в деньгах. Кроме того, дееспособная сторона обязана возместить другой стороне реальный ущерб, понесенный в результате заключения недействительной сделки, если она знала или должна была знать о недееспособности другой стороны. При этом в интересах гражданина, признанного недееспособным вследствие психического расстройства, совершенная им сделка может быть по требованию его опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде этого гражданина (п. 2 ст. 171 ГК РФ).

4) Сделки, совершенные несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет (ст. 172 ГК РФ). Однако правило о ничтожности таких сделок не распространяется на сделки, которые малолетние вправе совершать самостоятельно в силу ст. 28 ГК РФ (например, мелкие бытовые сделки). Но в любом случае ничтожны сделки, совершенные самостоятельно

1

малолетними, не достигшими шести лет, поскольку все сделки за них могут совершать от их имени только родители, усыновители или опекуны. При этом в интересах малолетнего совершенная им сделка может быть по требованию его родителей, усыновителей или опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде малолетнего (п. 2 ст. 172 ГК РФ).

5) Сделки, совершенные с нарушением формы, если закон специально предусматривает такое последствие (п. 2, 3 ст. 162 и п. 1 ст. 165 ГК РФ). ГК РФ связывает недействительность только с письменной формой сделки. Несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки только в случаях, указанных в законе. Несоблюдение требуемой законом нотариальной формы, а также государственной регистрации сделки всегда влечет ее недействительность.

Недействительной может быть не вся сделка в целом, а только ее часть (например, условие договора присоединения, заключенного между гражданином и коммерческой организацией, об исключении или об ограничении ответственности должника – коммерческой организации). Как указано в ст. 180 ГК РФ, недействительная часть сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части. То есть если бы стороны не стали заключать сделку без недействительной ее части, то сделка должна признаваться недействительной в целом.

5.1.9. Представительство

Согласно п. 1 ст. 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу его полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Таким образом, в отношениях представительства участвуют три субъекта – представляемый, представитель и третье лицо, с которым представитель вступает в правоотношение от имени представляемого. В качестве представляемого и третьего лица могут выступать любые субъекты гражданского права. Единственное, ГК РФ запрещает представителю совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства (п. 3 ст. 182 ГК РФ). Коммерческий представитель – это лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ). Коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке, но только с согласия сторон либо в других случаях, предусмотренных законом.

1

Закон ограничивает круг лиц, которые могут быть представителями. Прежде всего, представитель должен обладать полной гражданской дееспособностью. Исключения из этого правила могут быть установлены только законом. Так, несовершеннолетний работник может представлять интересы юридического лица в сфере торговли на основании трудового договора, поскольку ТК РФ допускает заключение трудового договора с 14 лет (ст. 63 ТК РФ). Что касается юридических лиц, то они могут быть представителями только в случае, если это не противоречит целям деятельности данных юридических лиц, которые указаны в учредительных документах (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Кроме того, законом могут быть установлены запреты на выполнение функций представительства некоторыми категориями граждан. Например, не могут быть представителями в суде судьи, прокуроры, следователи и т.д. (ст. 51 ГПК РФ).

Закон запрещает осуществлять через представителя сделки, которые по своему характеру могут быть осуществлены только лично (например, составление завещания, выдача доверенности и т.п.), а также другие сделки, указанные в законе (п. 4 ст. 182 ГК РФ).

Как указано в п. 1 ст. 182 ГК РФ представитель совершает сделки от имени представляемого. Поэтому не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие, душеприказчики ит.д.) (п. 2 ст. 182 ГК РФ).

Для того чтобы сделки и иные юридические действия представителя создавали, изменяли и прекращали гражданские права и обязанности представляемого, он должен обладать соответствующими полномочиями. Как указано в п. 1 ст. 183 ГК РФ при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при прекращении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только представляемый впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

Полномочия на представительство могут быть основаны на договоре (доверенности), законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления.

Представительство, основанное на договоре (например, договоре поручения), называется добровольным. Договор регулирует внутренние отношения между представителем и представляемым. Однако чтобы подтвердить полномочия представителя перед третьими лицами, ему необходимо выдать доверенность. В силу п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменный документ, выдаваемый одним лицом другому для представительства перед третьим лицом.

Различают следующие виды доверенности:1) Генеральная доверенность – уполномочивает представителя на

осуществление широкого круга сделок и юридических действий, связанных, как правило, со всем объемом деятельности представляемого (например, доверенность, выданная руководителю филиала юридического лица).

1

2) Специальная доверенность – выдается представителю для совершения однородных сделок и определенных юридических действий (например, доверенность адвокату на ведение дел в суде).

3) Разовая доверенность – выдается на совершение одной конкретной сделки или одного конкретного юридического действия (например, доверенность на подписание конкретного договора).

Доверенность выдается в письменной форме. Если же доверенность выдается для совершения сделок, требующих нотариальной формы (например, договора ипотеки), то она должна быть нотариально удостоверена (п. 2 ст. 185 ГК РФ). Доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках, доверенность на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором гражданин находится на излечении. Доверенность на получение представителем гражданина денежных средств с его банковского счета, адресованной ему корреспонденции в организациях связи, а также иных сделок, указанных в абз. 1 п. 4 ст. 185 ГК РФ, может быть удостоверена соответствующим банком или организацией связи (п. 4 ст. 185 ГК РФ).

Если доверенность выдается от имени юридического лица, то она должна быть подписана руководителем организации или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами, с приложением печати этой организации (п. 5 ст. 185 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 186 ГК РФ срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. В любом случае в доверенности обязательно нужно указать дату ее совершения. Несоблюдение данного правила влечет за собой ничтожность доверенности.

По общему правилу, лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Представитель может передоверить их совершение другому лицу только в том случае, если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность (п. 1 ст. 187 ГК РФ). Передоверие осуществляется путем выдачи представителем новой доверенности лицу, наделенному представительскими функциями. В силу п. 2 ст. 187 ГК РФ представитель, наделивший полномочием другое лицо, должен известить об этом представляемого и сообщить ему необходимые сведения об указанном лице. В противном случае представитель несет ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные. Необходимо отметить, что срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

1

В ст. 188 ГК РФ указан исчерпывающий перечень обстоятельств, вследствие наступления которых действие доверенности прекращается. К таковым относятся: истечение срока доверенности, отмена доверенности представляемым, отказ от доверенности представителя, прекращение юридического лица, действующего в качестве представляемого или представителя, смерть (признание недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим) представляемого или представителя. Также, как указано в п. 2 ст. 188 ГК РФ, представляемый может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а представитель – отказаться от нее. Если стороны заключат соглашение об отказе от этих прав, то оно будет являться ничтожным. Представитель, отменивший доверенность, обязан известить об этом представителя, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность (п. 1 ст. 189 ТК РФ). При этом представитель обязан немедленно вернуть доверенность. Правовые последствия прекращения доверенности наступают в момент, когда представитель узнал или должен был узнать об этом. Права и обязанности, возникшие до вышеуказанного момента, сохраняют значение для представляемого в отношении третьего лица. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось.

Как было указано выше, полномочия на представительство могут быть основаны не только на договоре (доверенности), но и на законе. Представительство, основанное на прямом предписании закона, именуется законным представительством. В частности, в силу п. 1 ст. 28 ГК РФ законными представителями малолетних являются их родители, усыновители или опекуны. Представительство также может быть основано на акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Так, согласно п. 3 ст. 125 ГК РФ в случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, нормативными актами субъектов РФ и муниципальных образований, по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане.

Контрольные вопросы1. Чем отношения, регулируемые гражданским правом, отличаются от

отношений, составляющих предмет финансового права?2. Одинаково ли содержание понятия «гражданин» в гражданском и

конституционном праве? 3. Как понимать равенство и неотчуждаемость гражданской

правоспособности?4. В чем состоит отличие право- и дееспособности юридических лиц от

право- и дееспособности граждан?5. Составьте схему «Классификация юридических лиц».6. Каким образом производится прекращение деятельности

юридических лиц?7. Назовите известные вам виды вещей.

1

8. Приведите примеры, на каких основаниях возникают гражданские права и обязанности предусмотренные ст. 8 ГК РФ.

9. Используя ГК РФ, приведите пример, когда для возникновения гражданского правоотношения недостаточно одного юридического факта, а необходима их совокупность (фактический состав).

10. Составьте схему «Форма сделок». 11. Используя ГК РФ, приведите примеры, когда несоблюдение простой

письменной формы сделки влечет ее недействительность. 12. Приведите примеры доказательств, на которые можно ссылаться в

подтверждение факта заключения сделки и ее условий, в случаях, когда нарушена простая письменная форма.

13. Чем отличается распоряжение имуществом, находящимся в общей долевой и в общей совместной собственности?

14. Чем отличается правовое положение представителя от правового положения органа юридического лица?

15. Каковы реквизиты и форма доверенности (При ответе на вопрос используйте ГК РФ)?

1

5.2. Обязательственное право

5.2.1. Обязательства в гражданском праве: понятие, стороны, виды, основания возникновения и прекращения.

В соответствии со ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Таким образом, обязательство – это относительное гражданское правоотношение, которое носит имущественный характер, так как опосредует отношения экономического оборота, оформляет перемещение материальных благ из хозяйственной сферы одного лица в хозяйственную сферу другого лица.94

В отличие от правоотношений собственности, которые фиксируют статику – присвоенность материальных благ определенным субъектом, обязательства по своему экономическому содержанию выступают как способ перемещения уже присвоенного имущества. Право собственности выступает предпосылкой возникновения обязательства, а может являться результатом его развития.

Субъектный состав обязательства, поскольку это относительное правоотношение, всегда определен, а именно, в обязательстве участвуют две стороны: управомоченная (кредитор) и обязанная (должник). Управомоченная вправе требовать от обязанной совершения определенных активных действий (предоставить имущество в пользование, уплатить деньги, оказать услуги и т.п..). Интерес управомоченного лица может быть удовлетворен путем требования совершения таких действий в свою пользу от конкретного обязанного лица (должника). Поэтому субъективное право в обязательственном правоотношении именуется правом требования, а обязанность – долгом.

В зависимости от распределения прав и обязанностей сторон обязательства бывают простые и сложные (взаимные). В простом обязательстве, возникающем например, из договора займа, у кредитора - только право (требовать уплаты суммы займа в срок и с процентами, если они предусмотрены), а у должника – только обязанность. Для сложных обязательств, коих в гражданском праве большинство, характерно, что права и обязанности есть и у той, и у другой стороны в обязательстве. В таком случае каждая из сторон будет считаться должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать.

94 В литературе высказывалось альтернативное мнение о существовании обязательств с неимущественным содержанием. Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. С.59.

147

Кредитор и должник могут быть представлены как одним лицом, так и несколькими лицами. Такое явление называется множественностью лиц в обязательстве.95

В сфере предпринимательской деятельности широко применяется и такая конструкция, как обязательство в пользу третьего лица, когда должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения в свою пользу (ст. 430 ГК РФ). Так обычно строятся обязательства из договора перевозки грузов, в соответствии с которым перевозчик обязуется доставить вверенный ему груз и вручить его в пункте назначения управомоченному лицу (грузополучателю), хотя стороной в договоре выступает грузоотправитель (ст. 785 ГК РФ).

Также возможна и перемена лиц в обязательстве. Так, право требования, принадлежащее кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона (например, вследствие наследственного правопреемства). Согласие должника в этом случае, как правило, не требуется. Не могут передаваться права, неразрывно связанные с личностью кредитора (например, требования об алиментах) (ст. 383 ГК РФ). Возможна и замена на стороне должника, но только с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

Основания возникновения обязательств очень разнообразны96. Здесь и правомерные действия (односторонние сделки, договоры); и правонарушения (причинение вреда), и неосновательное обогащение – сложный юридический факт, заключающийся в приобретении или сбережении имущества за счет потерпевшего без установленного законом, иным правовым актом или сделкой основания; также обязательства могут возникать из иных действий граждан и юридических лиц. Зачастую в основании возникновения обязательственного правоотношения лежит сложный юридический состав, включающий в себя административный акт и заключенный на его основе договор (например, в соответствии с п.4 ст.57 Жилищного кодекса РФ решение органа местного самоуправления о предоставлении жилого помещения по договору социального найма является основанием для заключения соответствующего договора).

Обязательства, возникающие из договора, называют договорными, из других оснований – внедоговорными. Договорные обязательства как наиболее распространенный вид обязательств разделяют на типы:

обязательства по передаче имущества в собственность (возникают, например, из договоров купли-продажи, дарения, ренты);

95 Для обязательства со множественностью лиц важна его правильная квалификация как долевого или солидарного для решения вопроса о его надлежащем исполнении, о том в каком объеме каждый из кредиторов может потребовать исполнения и в каком объеме каждый из должников должен его предоставить (ст.ст. 321 – 326 ГК РФ).96 Подробно о проблеме систематизации обязательств см. Шаханина С.В. Место внедоговорных обязательств в системе обязательственного права./ Право: новые подходы в творчестве молодых ученых. Барнаул, 2000. С.96 – 109.

148

обязательства по передаче имущества в пользование (из договора аренды);

обязательства по производству работ (из договора подряда);

обязательств по оказанию услуг (из договора возмездного оказания услуг);

обязательства по реализации результатов творческой деятельности (из авторского договора);

обязательства из многосторонних сделок (из учредительного договора).

Обязательства прекращаются вследствие:1) Исполнения, причем только надлежащего (п. 1 ст. 408

ГК РФ).1) Невозможности исполнения. Например, когда

возникли обстоятельства, за которые ни одна из сторон не отвечает (форс-мажор) (п. 1 ст. 416 ГК РФ).

2) Отступного, которое предоставляется по соглашению сторон взамен исполнения (например, уплата денег, передача имущества и т.д.) (ст. 409 ГК РФ).

3) Новации, то есть замены одного обязательства другим между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (ст. 414 ГК РФ).

4) Прощения долга, то есть освобождения кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора (ст. 415 ГК РФ).

5) Зачета, когда два встречных однородных обязательства погашают друг друга. Для зачета достаточно заявления одной стороны (ст. 410 ГК РФ).

6) Совпадения должника и кредитора в одном лице (например, при слиянии юридических лиц) (ст. 413 ГК РФ).

7) Смерти должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника, и смерти кредитора, если исполнение предусматривалось лично для кредитора (например, уплата алиментов) (ст. 418 ГК РФ). Обязательство также прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (ст. 419 ГК РФ).

8) Издания акта государственного органа, в результате которого исполнение обязательства стало невозможным полностью или частично (например, запрет вывоза продукции за пределы определенной территории) (ст. 417 ГК РФ).

149

5.2.2. Гражданско-правовой договор

Гражданско-правовой договор – важнейшее основание возникновения обязательств в условиях рыночной экономики. Сфера его применения огромна.

Договор выражает согласованную волю сторон, направленную к общей цели (например, создание юридического лица) или имеющую встречный характер со стороны обеих участников (например, собственник жилого помещения хочет использовать его для получения дохода, а наниматель – использовать его для проживания).

Гражданско-правовой договор всегда индивидуальный регулятор поведения участников, так как в любом договоре реализуются их собственные, частные интересы. Гражданско-правовой договор дает своим участникам возможность свободно согласовать свои интересы и цели и определить необходимые действия по их достижению. Вместе с тем он придает результатам такого согласования общеобязательную для сторон юридическую силу, при необходимости обеспечивающую его принудительную реализацию.

В ст.421 ГК РФ раскрыт важный принцип свободы договора. Как известно, отношения субъектов гражданского права основаны на их взаимном юридическом равенстве, исключающем властное подчинение одной стороны другой. Таким образом, реализуя принцип свободы договора, субъекты гражданского права сами решают заключать им или не заключать тот или иной договор, сами решают какой именно договор им заключить, сами формируют его конкретные условия. Все изъятия из принципа свободы договора допускаются только в случаях, предусмотренных законом (например, их можно обнаружить в антимонопольном законодательстве).

Итак, договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ).

Договор – это всегда двух- или многосторонняя сделка, поэтому к договорам применяются правила , предусмотренные гл. 9 ГК РФ о сделках.

Содержание договора, как соглашения, составляют те условия, по поводу которых договариваются стороны. Условия делятся на существенные и обычные. Существенные условия – это условия, без которых договор не может быть заключен. К ним относятся следующие условия:

1) Условие о предмете, которое является существенным для всех видов договоров.

2) Условия, которые названы в законе в качестве существенных для данного вида договора (например, ст. 1016 ГК РФ содержит перечень существенных условий для договора доверительного управления имуществом).

3) Все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (например, условие об особой упаковке товара).

150

К обычным относятся условия, которые нет необходимости воспроизводить в договоре. Эти условия содержатся в соответствующих нормативно-правовых актах и действуют автоматически с момента заключения договора. Так, при заключении договора купли-продажи автоматически вступает в действие условие о том, что продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц (п. 1 ст. 460 ГК РФ). Однако стороны могут своим соглашением изменить или отменить действие обычного условия, например, предусмотрев в договоре купли-продажи, что покупатель согласен принять товар, обремененный правами третьих лиц.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Договор заключается в устной и письменной (простой или нотариальной) форме.

Устная форма договора может использоваться сторонами, если законом или соглашением сторон не установлена письменная форма, например, это сделки, исполняемые при самом их совершении, договоры, незначительные по сумме.

Письменная форма совершается путем составления документа, подписанного сторонами. В такой форме должны совершаться договоры юридических лиц между собой и с гражданами; договоры между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный в законе минимальный размер оплаты труда.

Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства; а в случаях прямо указанных в законе влечет недействительность договора.

Нотариальное удостоверение договоров требуется в случаях, указанных в законе (например, договор залога жилого дома), и если стороны специально договорились об этом. При этом на документе совершается удостоверительная надпись нотариуса.

Иногда в силу специального указания закона требуется государственная регистрация договоров в государственном учреждении по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (например, договор продажи предприятия). В данном случае государственная регистрация - это юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК РФ (п. 1 ст. 2 ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

Виды договоров. Существуют различные классификации договоров.Поскольку любой договор – это сделка. Следовательно, здесь

применима классификация договоров на реальные и консенсуальные в зависимости от того, к какому моменту приурочено возникновение прав и

151

обязанностей по договору. Эта классификация, безусловно, имеет большое практическое значение. Так, квалификация договора как консенсуального означает, что права и обязанности по нему возникают с момента достижения соглашения. Последующая передача вещи или совершение иного действия осуществляется уже во исполнение договора. По модели консенсуального договора сформулированы договор купли-продажи, подряда, комиссии и другие. Для возникновения прав и обязанностей по реальному договору одного соглашения между сторонами недостаточно. Необходима еще передача вещи или совершение иного действия. Реальны договор займа, договор перевозки груза, договор хранения и некоторые другие.

В зависимости от распределения прав и обязанностей сторон договоры бывают односторонние и взаимные. В силу одностороннего договора у одной стороны возникают только права, а у другой только обязанности (например, договор займа). Взаимный договор порождает у каждой из сторон и права, и обязанности (например, договор купли-продажи).

В зависимости от наличия или отсутствия встречного предоставления выделяют возмездные и безвозмездные договоры (ст. 423 ГК РФ). Возмездным является договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (например, по договору аренды арендодатель получает арендную плату за предоставление в пользование имущества). По безвозмездному же договору одна сторона предоставляет что-либо другой стороне без получения от нее встречного предоставления (например, договор дарения). ГК РФ исходит из презумпции возмездности гражданско-правового договора, которая закреплена в п. 3 ст. 423.

По степени юридической завершенности договоры бывают основные и предварительные. Основной договор непосредственно порождает права и обязанности сторон связанные с передачей имущества, выполнением работ и оказанием услуг. Предварительный договор – это соглашение сторон о заключении основного договора в будущем на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма для последнего не установлена, то в письменной форме.

По направленности действий обязанного субъекта различают договоры в пользу контрагента и договоры в пользу третьих лиц. Как правило, договоры заключаются в пользу их участников, и право требовать их исполнения принадлежит только их участникам. Однако встречается и договор в пользу третьего лица, в котором стороны устанавливают, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения в свою пользу (п. 1 ст. 430 ГК РФ).

Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения. При заключении взаимосогласованных договоров их условия устанавливаются обеими сторонами. В соответствии с п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из

152

сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Таким образом, условия договора присоединения устанавливается только одной стороной, другая же сторона может заключить данный договор, только согласившись с этими условиями.

Свободные и обязательные. Заключение свободных договоров зависит от усмотрения сторон. Обязательные договоры – это договоры, заключение которых, как следует из их названия, является обязательным для одной или обеих сторон. Это изъятие из принципа свободы договора. Самым распространенным среди обязательных договоров является публичный договор (ст. 426 ГК РФ), в силу которого коммерческая организация, являющаяся обязательным участником данного договора, должна осуществлять деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг в отношении каждого, кто к ней обратится (например, розничная торговля, услуги связи и т.д.).

Заключенные договоры впоследствии могут быть изменены или расторгнуты. Договор может быть изменен или расторгнут, прежде всего, по соглашению сторон. Изменения могут коснуться срока исполнения, места исполнения обязательства, возможна замена лиц в обязательстве и т.д. По общему правилу, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон и лишь в той форме, что и договор (п. 1 ст. 450, п. 1 ст. 452 ГК РФ). То есть, если договор был заключен в письменной форме, то и соглашение сторон об изменении договора также должно быть совершено в письменной форме. Однако возможен и односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или договором (п. 3 ст. 450 ГК РФ).

Если соглашение сторон не достигнуто, а закон или договор не допускают расторжение договора в одностороннем порядке, то расторжение договора возможно только через суд в следующих случаях:

1) При существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Например, невыполнение покупателем обязательств по оплате недвижимости, предусмотренных договором купли-продажи, может служить основанием к расторжению этого договора.

2) В связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п. 1 ст. 451 ГК РФ).

3) В иных случаях, предусмотренных законом или договором. Так, в соответствии со ст. 619 ГК РФ по требованию арендодателя договор аренды

153

может быть досрочно расторгнут судом в случае, когда арендатор существенно ухудшает имущество.

От расторжения договора следует отличать признание договора недействительным (например, в случаях, если содержание договора противоречит закону, если договор совершен недееспособным гражданином и т.д.). Если договор признан судом недействительным, то считается, что правоотношение не возникало вообще и стороны должны вернуть друг другу все полученное по договору. Если же договор расторгается, то для сторон все последствия распространяются только на будущее время.

5.2.3. Исполнение обязательств. Способы обеспечения исполнения обязательств

Под исполнением обязательства понимается совершение конкретных действий, необходимых для удовлетворения интересов кредитора. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК РФ). Надлежащее исполнение во всех случаях освобождает должника от его обязанностей и прекращает обязательство (п. 1 ст. 408 ГК РФ).

В ст. 310 ГК РФ закреплено правило о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства за исключением случаев, предусмотренных законом. По общему правилу должник обязан лично исполнить обязательство. Он может возложить исполнение на третье лицо (перепоручение исполнения), если из закона или существа обязательства не вытекает обязанность исполнить обязательство лично (ст. 313 ГК РФ).

Принцип реального исполнения, иными словами исполнения обязательства в натуре, означает необходимость совершения должником именно тех действий (или воздержания от определенных действий), которые предусмотрены содержанием обязательства. Из этого вытекает недопустимость по общему правилу замены предусмотренного обязательством исполнения денежной компенсацией (уплатой неустойки и возмещением убытков). Поэтому в случае ненадлежащего исполнения обязательства должник не освобождается от обязанности его дальнейшего исполнения в натуре, если только иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 396 ГК РФ).

В условиях планового хозяйствования принцип реального исполнения имел приоритетное значение. В условиях рыночной экономики он тоже сохраняет своё значение, его реализацию можно проследить в правилах ч.1 ст. 398 ГК РФ (при неисполнении должником обязательства по передаче индивидуально-определенной вещи последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника); в ст.1082 ГК РФ (содержание обязанности возместить внедоговорный вред также может заключаться в его возмещении

154

в натуре – предоставление вещи того же рода и качества, исправление поврежденной вещи и т.п.) и некоторых других. При этом в действующем гражданском законодательстве все подходы к необходимости реального исполнения обязательств сформулированы в виде диспозитивных правил, то есть могут быть изменены законом или договором (п.п. 1,2 ст. 396 ГК РФ). Должник также освобождается от исполнения обязательства в натуре, если такое исполнение вследствие допущенной им просрочки утратило интерес для кредитора, либо последний согласился получить за него отступное (п. 3 ст. 396 ГК РФ).

Обеспечение исполнения обязательств.Зачастую применения государственно-принудительных мер

воздействия и иных правовых средств, предназначенных для защиты интересов кредитора, права которого были нарушены неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, оказывается недостаточно. Например, решение суда о принудительном взыскании долга может оказаться неисполнимым по причине отсутствия у должника какого-либо имущества.

Для стимулирования должника к надлежащему исполнению обязательства, а также в целях предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий, которые могут наступить в случае его нарушения, обязательство может быть обеспечено одним из способов, предусмотренных ГК РФ, иными законами или соглашением сторон. В п. 1 ст. 329 ГК РФ названы следующие способы обеспечения исполнения обязательств, а именно: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Дополнительные способы обеспечения обязательств могут быть предусмотрены договором. Это могут быть различные формы предварительной оплаты или так называемое «резервирование права собственности на товар», когда право собственности на уже переданный товар сохраняется за продавцом до окончания всех расчетов.

Выбор способа обеспечения обязательства зависит от существа обязательства. Так, для обеспечения исполнения обязательств из кредитного договора, как правило, используют залог, поручительство; в отношениях по купле-продаже часто можно встретить такой способ как задаток и т.д. Неустойка выступает универсальным способом обеспечения исполнения и используется очень часто, так как ее взыскание не требует от кредитора больших усилий, ему достаточно доказать лишь сам факт нарушения обязательства и не нужно обосновывать и доказывать наличие и размер убытков.

Далее будут рассмотрены способы обеспечения исполнения обязательств, названные в п. 1 ст. 329 ГК РФ.

1) Неустойка – это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случаи неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (например, в случае просрочки) (ч. 1 ст. 330 ГК РФ).

155

«Обеспечительная функция неустойки проявляется в том, что она является дополнительной санкцией за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, помимо общей санкции возмещения убытков (ст. 393 ГК РФ), и связывает должника угрозой возможности наступления строго определенной имущественной невыгоды, чем стимулирует его исполнить обязательство надлежащим образом».97

Неустойка может быть предусмотрена соглашением сторон, которое совершается в письменной форме. Если неустойка определена в законе, то кредитор вправе требовать ее уплаты независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (п.1 ст. 332 ГК РФ). Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК РФ).

Неустойка наряду с возмещением убытков является мерой гражданско-правовой ответственности. Основное отличие между этими мерами состоит в том, что кредитор при взыскании неустойки не обязан доказывать причинение ему убытков. В зависимости от возможности сочетания неустойки с возмещением убытков принято выделять следующие виды неустойки: зачетная, штрафная, исключительная, альтернативная.

По общему правилу, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются, но лишь в части, не покрытой ею. Это зачетная неустойка. Такая неустойка имеет место во всех случаях, если только законом или договором не предусмотрено иное.

Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда: убытки могут

быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка);

допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка);

по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Неустойка также может выступать в качестве отступного, освобождающего от исполнения обязательства, если в таком качестве она сформулирована в договоре (п. 3 ст. 396, ст. 409 ГК РФ).

2) Залог (ст. 334 ГК РФ). В силу залога кредитор имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества.

Залог имеет обеспечительную функцию, потому что имущество за счет стоимости которого могут быть удовлетворены имущественные требования

97 Ем В.С./ Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник под ред. проф. Е.А Суханова. – М., 1999. С. 56.

156

кредитора, предоставляется кредитору до наступления факта неисправности должника98.

Предметом залога может быть любое имущество, не изъятое из оборота и не связанное неразрывно с личностью кредитора (например, требования об алиментах) (ст. 336 ГК РФ). Выбор вида залога зависит от усмотрения сторон: предмет залога может оставаться у залогодателя, а может и передаваться залогодержателю.

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Договор о залоге движимого имущества или права на имущества в обеспечение обязательства по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК РФ). Договор об ипотеке (залоге недвижимости) должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с недвижимостью.

В настоящее время залоговые отношения получили широкое распространение из-за развития ипотечного жилищного кредитования.

3) Удержание имущества. Если должник не исполняет своего обязательства по оплате вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек, кредитор, у которого находится данная вещь, вправе ее удерживать до полного исполнения должником своего обязательства (например, хранитель вправе удерживать вещь, переданную ему на хранение, если поклажедатель уклоняется от оплаты). Также кредитор вправе удовлетворить свои требования из стоимости удерживаемой вещи (ст. 360 ГК РФ).

4) Поручительство (ст. 361 ГК РФ). В силу него поручитель обязуется отвечать перед кредитором другого лица (должника) за исполнение обязательства этим лицом полностью или частично. То есть при поручительстве наряду с основным должником перед кредитором несет ответственность дополнительный должник – поручитель. Эффективность поручительства, как способа обеспечения исполнения обязательства, зависит от личных качеств поручителя и его имущественного положения.

Договор поручительства является двусторонней сделкой, сторонами здесь выступают кредитор по обеспечиваемому обязательству и поручитель. Договор поручительства подлежит обязательному письменному оформлению. При неисполнении или ненадлежащим исполнении должником основного обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК РФ). При этом поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник. Так, поручитель помимо основного долга должен вернуть проценты за пользование кредитом, возместить убытки кредитору и т.д. Если поручитель исполнил обязательство должника перед кредитором, то возникает регрессное обязательство - он приобретает право требовать от должника исполнения обязательства в том объеме, в каком он сам исполнил требование кредитора.

98 Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2 ч. Ч. 2 (по исправленному и дополненному 8-му изданию 1902 г.). М., 1997. С. 198.

157

5) Банковская гарантия. В силу нее банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору последнего (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате (ст. 368 ГК РФ). За выдачу гарантии банк взимает с принципала вознаграждение (ст. 369 ГК РФ).

6) Задаток – это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и обеспечения его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ). Выдача и получение задатка побуждают стороны к исполнению обязательства потому, что закон устанавливает правило, согласно которому, если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

В случае неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, стороной, давшей задаток, последний остается у другой стороны. Если за неисполнение обязательства ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. При этом сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ).

Соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме.Задаток имеет некоторое сходство с неустойкой, поскольку потеря

задатка также является мерой гражданско-правовой ответственности. Также потеря задатка может прекратить обеспечиваемое обязательство, если стороны достигли соглашения по этому вопросу, то есть задаток может сыграть роль отступного (ст.409 ГК РФ).

5.2.4. Гражданско-правовая ответственность

Гражданско-правовая ответственность – это вид юридической ответственности. Под гражданско-правовой ответственностью понимается обеспеченная государственным принуждением обязанность лица претерпеть неблагоприятные последствия имущественного (реже неимущественного) характера за виновно совершенное правонарушение.

Особенностью гражданско-правовой ответственности является ее имущественный характер, она направлена не на личность должника (как, например, уголовно-правовая), а на его имущественную сферу. Компенсационная цель такой ответственности восстановить имущественную сферу потерпевшей стороны, привести ее в то состояние которое существовало до нарушения.

Привлечение к гражданско-правовой ответственности возможно лишь при наличии предусмотренных законом условий, совокупность которых

158

образует состав гражданского правонарушения. К таким условиям относятся: 1) противоправность поведения причинителя вреда; 2) наличие вреда для потерпевшего; 3) причинная связь между противоправным поведением и возникшим вредом; 4) вина причинителя вреда.

Необходимо отметить, что в случаях, предусмотренных законом, ответственность может наступать независимо от вины причинителя вреда. Так, в соответствии со ст. 1079 ГК РФ юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (использование транспортных средств, механизмов, осуществление строительной деятельности и т.д.), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если только не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего.

Особенностями обладает гражданско-правовая ответственность в сфере предпринимательской деятельности. Здесь лицо несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Наиболее характерными формами гражданско–правовой ответственности являются:

1) Возмещение убытков. Данная форма ответственности имеет общее значение и применяется во всех случаях нарушения гражданских прав, если законом или договором не предусмотрено иное (ст. 15 ГК РФ). При возмещении вреда гражданское законодательство исходит из принципа полного возмещения убытков. Это означает, что в случае причинения убытков одной из сторон обязательства, другой стороне должен быть возмещен как реальный ущерб, так и упущенная выгода. Под реальным ущербом понимаются расходы, которое лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества. Упущенная выгода – это неполученные доходы, которое это лицо получило бы, если бы его право не было нарушено. Так, при причинении вреда здоровью гражданина возмещению подлежат не только расходы на лечение, приобретение лекарств и т.д. (реальный ущерб), но и утраченный потерпевшим заработок (упущенная выгода) (ст. 1085 ГК РФ). Поскольку убытки в виде упущенной выгоды являются неполученными доходами, истцу необходимо доказать, что получение этих доходов являлось реальным. Поэтому при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

2) Неустойка - это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки обязательства.

159

3) Проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ)99. Основанием для возложения на должника ответственности по ст. 395 ГК РФ является нарушение денежного обязательства в виде: 1) неправомерного удержания чужих денежных сумм; 2) уклонения от их возврата или иной просрочки в их уплате; 3) неосновательного получения или сбережения за счет другого лица.

Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами относятся к категории зачетных мер воздействия, то есть если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

Проценты за пользование чужими средствами взимаются за весь период неправомерного пользования по день их уплаты кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

4) Понуждение исполнить обязательство в натуре. Так, при причинении вреда имуществу суд может обязать должника предоставить вещь того же рода и качества. Другой пример: при продаже вещи ненадлежащего качества покупатель вправе предъявить требование о замене данной вещи на аналогичный товар надлежащего качества.

Виды ответственности: 1) В зависимости от основания различают договорную и внедоговорную

ответственность. При наступлении внедоговорной ответственности вред причиняется лицом, не состоявшим ранее в обязательственном правоотношении с потерпевшим. Формы и размер внедоговорной ответственности устанавливаются только законом. Договорная ответственность представляет собой санкцию за нарушение договорного обязательства. Меры договорной ответственности устанавливаются законом или предусматриваются сторонами в конкретном договоре.

2) Если субъектов ответственности несколько, то различают: долевую, субсидиарную и солидарную ответственность.

В случае долевой ответственности при ненадлежащем исполнении обязательства, в котором участвуют несколько должников, кредитор вправе

99 По вопросу о правовой природе процентов за пользование чужими денежными средствами в литературе нет единого подхода. Обзор мнений см. Демкина А.В. Правовая природа ответственности за нарушение денежного обязательства. / В сб.: Правовые проблемы крепления российской государственности. Под ред. Б.Л. Хаскельберга, В.М. Лебедева. Томск, 2004. С. 73 – 75.

160

возложить ответственность на каждого должника только в определенной доле. Долевая ответственность имеет значение общего правила и применяется тогда, когда законодательством или договором не установлена субсидиарная или солидарная ответственность.

Субсидиарная ответственность имеет место тогда, когда в обязательстве участвуют два должника: основной и дополнительный (субсидиарный). В случае ненадлежащего исполнения обязательства кредитор сначала предъявляет требования основному должнику, и если только последний не удовлетворил требование кредитора, то кредитор вправе предъявить это требование лицу, несущему субсидиарную ответственность. Например, ответственность поручителя носит субсидиарный характер.

От субсидиарной ответственности необходимо отличать ответственность должника за действия третьих лиц. Например, в положении третьего лица, на которое возложена ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств продавца по договору розничной купли-продажи, может оказаться изготовитель товара ненадлежащего качества. Покупатель может обратить свои требования к изготовителю (ст.13 Федерального закона «О защите прав потребителей»). Классическим примером такой ответственности является также правило ст. 1068 ГК РФ о том, что юридическое лицо возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых обязанностей.

Солидарная ответственность означает, что при ненадлежащем исполнении обязательства, в котором участвуют несколько должников, кредитор вправе возложить ответственность на всех должников совместно или на некоторых из них, или на любого из них в отдельности, как полностью, так и в части долга. так, например, в силу прямого указания закона участники полного товарищества несут солидарную ответственность по обязательствам, созданного ими юридического лица (п. 1 ст. 75 ГК РФ).

Контрольные вопросы:1. Каковы основные особенности обязательства как гражданского

правоотношения? В чем состоит антитеза обязательственных и вещных правоотношений?

2. В чем заключаются особенности правового регулирования обязательств в сфере предпринимательской деятельности?

3. Используя ГК РФ, приведите случаи, когда допускается односторонний отказ от исполнения обязательств.

4. В чем состоит отличие гражданско-правового договора от договоров в других отраслях права (трудовом праве, семейном праве, международном праве)?

5. Может ли залогодержатель пользоваться заложенным имуществом?6. Используя ГК РФ, приведите примеры, когда залоговые отношения

возникают на основании закона.7. Чем задаток отличается от залога и аванса?8. Покажите общие и отличительные признаки банковской гарантии и

поручительства.9. Каковы последствия исполнения солидарной обязанности одним из

должников?

161

162

5.3. Наследственное право

5.3.1. Общие положения о наследовании: понятие наследования, состав наследства, основания наследования, лица, которые могут призываться к наследованию.

В ст. 1110 ГК РФ дается легальное определение понятия наследования: при наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил ГК РФ не следует иное. Таким образом, ч.1 ст. 1110, устанавливает, что переход имущества умершего к другим лицам совершается в порядке универсального правопреемства.

Наследственное право России, как и право других континентальных стран Европы, а также Японии, Бразилии и ряда других государств, своими корнями уходит в римское право, в котором впервые появилась и получила развитие концепция наследования как преемства, означающая, что наследники становятся в принципе на место наследодателя в отношении его имущества, т.е. как прав, так и обязанностей.

Закон, прежде всего, устанавливает, что при универсальном правопреемстве наследство переходит к другим лицам "в неизменном виде". Принцип неизменности означает, что все имущество, входящее в состав наследства, переходит при наследовании в том же состоянии, виде и положении, в котором оно находилось, когда принадлежало умершему.

Важным элементом наследства являются имущественные права и имущественные обязанности. Применительно к ним этот принцип означает неизменность их содержания. Имущественное право есть мера возможного поведения его субъекта. Принцип неизменности означает, что лицам, к которым это право перешло, оно обеспечивает ту же меру возможного поведения, которой располагал умерший. То же самое, с соответствующим изменением, относится и к имущественным обязанностям, которые по своему содержанию являются мерой должного поведения.

Принцип неизменности при универсальном правопреемстве определяет также течение сроков исковой давности. Такое правопреемство не влечет изменений ни сроков исковой давности, ни порядка их исчисления.

Наконец, этим же принципом определяется и переход гражданско-правовой ответственности. Если на умершем лежала долевая, субсидиарная или солидарная ответственность, то именно она и переходит при универсальном правопреемстве.

Особого внимания заслуживает воздействие принципа неизменности на объем гражданско-правовой ответственности. Поскольку умерший был обязан к полному возмещению причиненных им убытков, в этом же размере ответственность переходит и при универсальном правопреемстве (п. 1 ст. 15 ГК РФ). В случаях, когда законом или заключенным умершим договором

163

163

было предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере, в таком же размере ответственность переходит и при универсальном правопреемстве.

Приобретатель указанных имущественных обязанностей в порядке универсального правопреемства несет лишь ограниченную ответственность, то есть в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества (п. 1 ст. 1175 ГК РФ)100. Разумеется, он вправе исполнить такую обязанность и в полном объеме, но лишь по своему усмотрению. Принуждение его к такому исполнению невозможно, поскольку перешедшая к нему ответственность в соответствии с принципом неизменности ограничена. Однако, если он по своему свободному усмотрению произведет исполнение в полном объеме, он не будет иметь права требовать исполненное обратно как неосновательное обогащение.

В состав наследства входят принадлежащие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.

Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается ГК РФ или другими законами. Не входят в состав наследства личные неимущественные права и другие нематериальные блага (ст. 1112 ГК РФ).

По составу наследство (наследственная масса) представляет собой конгломерат различных по своему юридическому характеру явлений. При универсальном правопреемстве этот конгломерат переходит по наследству как "единое целое" (п. 1 ст. 1110 ГК РФ).

В отдельных случаях, в отступление от принципа неизменности, закон устанавливает, что при переходе в порядке наследования отдельных имущественных прав и имущественных обязанностей происходит их модификация. К наследнику переходит не то право, которое принадлежало наследодателю, а иное право. Во всех таких случаях закон устанавливает, что на место имущественного права, принадлежавшего наследодателю, становится право на получение компенсации за стоимость переходящего права. Так, например, исключение из принципа неизменности установлено в интересах членов общества с ограниченной ответственностью и распространяется на долю в уставном капитале такого общества, принадлежавшую умершему. Закон исходит из того, что эта доля переходит к наследникам на общих основаниях (п. 6 ст. 93 ГК РФ, п. 7 ст. 21 Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью). Однако допускается, что устав общества может обусловить переход доли к наследникам согласием остальных участников. В том случае, если участники

100 В силу принципа неизменности переход гражданско - правовой ответственности при универсальном правопреемстве совершается в состоянии, которое может быть названо "кристаллизацией ее общего объема". См. подробнее: Комментарий а части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) (под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова). «Юристъ», 2002. / СПС Консультант Плюс.

164

164

общества отказали в таком согласии, доля переходит к обществу. Наследник же имеет право на получение компенсации от общества (п. 5 ст. 23 закона).

Основания наследования. Наследование осуществляется по завещанию и по закону. Наследство открывается со смертью гражданина. Объявление судом гражданина умершим влечет за собой те же правовые последствия, что и смерть гражданина (ст. 1113 ГК РФ).

Наследование по закону имеет место только в тех случаях, когда и поскольку оно не изменено завещанием, а также в "иных случаях, установленных настоящим Кодексом" (ч. 2 ст. 1111 ГК РФ).

В ГК РФ лишь однажды использована возможность, закрепленная в ч. 2 ст. 1111. Он устанавливает особый случай наследования по закону, который может быть назван "наследованием против завещания". Речь идет о праве на обязательную долю в наследстве несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи наследодателя, установленном в ст. 1149 ГК РФ.

Днем открытия наследства является день смерти гражданина. Граждане, умершие в один и тот же день, считаются в целях наследственного правопреемства умершими одновременно и не наследуют друг после друга. При этом к наследованию призываются наследники каждого из них (ст. 1114 ГК РФ).

Местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя. Если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории Российской Федерации, неизвестно или находится за ее пределами, местом открытия наследства в Российской Федерации признается место нахождения такого наследственного имущества (ст. 1115 ГК РФ).

Лица, которые могут призываться к наследованию. К наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства.

К наследованию по завещанию могут призываться указанные в нем юридические лица, существующие на день открытия наследства, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации, а к наследованию по закону - Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования (ст. 1116 ГК РФ).

В числе лиц, которые могут призываться к наследованию, закон называет граждан, зачатых при жизни наследодателя и родившихся живыми после его смерти. Такие лица именуются насцитурусами (лат. nasciturus - тот, кто должен родиться в будущем).

Согласно ст. 530 ГК РСФСР 1964 г. к наследованию по закону из числа детей, родившихся после смерти наследодателя, могли призываться только его дети. ГК РФ не содержит такого ограничения. Соответственно к наследованию, как по закону, так и по завещанию могут призываться любые

165

165

наследники, если они были зачаты при жизни наследодателя и родились после его смерти.

Гражданин может завещать свое имущество лицам, которые на момент составления завещания даже еще не зачаты. И если к моменту открытия наследства таковой будет зачат, то он будет призван к наследованию, если родится живым после открытия наследства.

Статья 1117 ГК РФ легально определяет понятие "недостойные наследники" и четко разграничивает две категории таких наследников: 1) граждане, не имеющие права наследовать; 2) граждане, которые могут быть отстранены от наследования судом.

К первой категории относятся лица, указанные в п. 1 ст. 1117 ГК РФ. Если в отношении таких лиц имеется судебный акт (приговор по уголовному делу или решение по гражданскому делу), подтверждающий факт совершения ими умышленных противоправных действий, направленных против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, либо решение суда о лишении их родительских прав, то специального судебного решения о признании таких лиц недостойными наследниками не требуется, так как они не имеют права наследовать в силу закона. Нотариус отказывает им в выдаче свидетельства о праве на наследство на основании соответствующего судебного акта.

Ко второй категории относятся лица, злостно уклонявшиеся от выполнения лежавших на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя. В отличие от первой категории недостойных наследников, такие лица имеют право наследовать, однако суд может отстранить их от наследования по требованию заинтересованного лица. Соответственно нотариус не вправе отказать таким наследникам в выдаче свидетельства о праве на наследство, если нет вступившего в законную силу решения суда об отстранении их от наследования.

5.3.2. Наследование по закону

Наследование по закону имеет место, когда и поскольку оно не изменено завещанием, а также в иных случаях, установленных ГК РФ (ст. 1111 ГК РФ).

Наследники по закону призываются к наследованию в порядке очередности, предусмотренной ГК РФ. Наследники каждой последующей очереди наследуют, если наследники предшествующих очередей отсутствуют, либо никто из них не имеет права наследовать, либо все они отстранены от наследования (ст. 1117 ГК РФ), либо лишены наследства (п. 1 ст. 1119 ГК РФ), либо никто из них не принял наследства, либо все они отказались от наследства. Наследники одной очереди наследуют в равных долях, за исключением наследников, наследующих по праву представления (ст. 1146 ГК РФ).

166

166

Наследование по праву представления. Доля наследника по закону, умершего до открытия наследства или одновременно с наследодателем, переходит по праву представления к его соответствующим потомкам и делится между ними поровну. Не наследуют по праву представления потомки наследника по закону, лишенного наследодателем наследства (п. 1 ст. 1119), а также потомки недостойного наследника.

Следует отметить, что по сравнению с ранее действовавшим законодательством круг наследников по закону существенно расширен, таким образом, существенно сокращено число ситуаций, при которых наследственное имущество, находившееся в частной собственности, могло бы становиться выморочным и переходить в публичную собственность государства. Итак, Гражданский кодекс устанавливает восемь очередей наследников по закону.

1. Наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя. Внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления (ст. 1142 ГК РФ).

2. Если нет наследников первой очереди, наследниками второй очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери. Дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя) наследуют по праву представления (ст. 1143 ГК РФ).

3. Если нет наследников первой и второй очереди, наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя). Двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления (ст. 1144 ГК РФ).

4. Если нет наследников первой, второй и третьей очереди, право наследовать по закону получают родственники наследодателя третьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей. В качестве наследников четвертой очереди родственники третьей степени родства - прадедушки и прабабушки наследодателя.

5. В качестве наследников пятой очереди родственники четвертой степени родства - дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки).

6. В качестве наследников шестой очереди родственники пятой степени родства - дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники

167

167

и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети).

7. Если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя (ст. 1145 ГК РФ).

8. Место, занимаемое нетрудоспособными иждивенцами наследодателя среди других наследников по закону, называют "плавающей очередью": не устраняя никого из других наследников по закону, нетрудоспособные иждивенцы в то же время наследуют вместе и наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследованию. В тех случаях, когда отсутствуют наследники предыдущих семи очередей, нетрудоспособные иждивенцы призываются к наследованию самостоятельно в качестве наследников восьмой очереди.

Право на обязательную долю в наследстве. Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию, наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля).

Закон, устанавливая право на обязательную долю в наследстве, тем самым ограничивает свободу завещания. Обязательные наследники приобретают право наследования на основании закона. Именно поэтому соответствующая статья помещена в главу 63 ГК РФ "Наследование по закону".

Обязательная доля в наследстве - это личное предоставление. Право на обязательную долю не может переходить к другим лицам ни по какому основанию: ни в порядке наследственной трансмиссии (п. 3 ст. 1156), ни в порядке направленного отказа (п. 1 ст. 1158). Наследник может быть лишен права на обязательную долю как недостойный (п. 4 ст. 1117).

В п. 2 ст. 1149 ГК РФ установлен порядок удовлетворения права на обязательную долю: она выделяется в первую очередь из незавещанной части наследственного имущества, и лишь в случае, если этой части недостаточно или все имущество завещано, из имущества, которое завещано. Таким образом, в первую очередь право на обязательную долю уменьшит долю законных наследников и лишь во вторую очередь - долю наследников по завещанию. В обязательную долю засчитывается все, что наследник, имеющий право на такую долю, получает из наследства по какому-либо основанию.

Наследование выморочного имущества. В случае, если отсутствуют наследники как по закону, так и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать или все наследники отстранены от наследования, либо никто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследства и при этом никто из них не указал, что

168

168

отказывается в пользу другого наследника, имущество умершего считается выморочным.

Выморочное имущество в виде расположенного на территории Российской Федерации жилого помещения переходит в порядке наследования по закону в собственность муниципального образования, в котором данное жилое помещение расположено, а если оно расположено в субъекте Российской Федерации - городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге, - в собственность такого субъекта Российской Федерации. Данное жилое помещение включается в соответствующий жилищный фонд социального использования. Иное выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность Российской Федерации (п. 2 ст. 1151 ГК РФ).

5.3.3. Наследование по завещанию

Завещание - это личное распоряжение гражданина на случай смерти по поводу принадлежащего ему имущества с назначением наследников, сделанное в установленной законом форме101. Завещание характеризуется определенными юридическими признаками.

Завещание является односторонней сделкой, следовательно, нормы общей части ГК, регулирующие условия действительности и основания признания сделок недействительными, применяются и к завещаниям (гл. 9 ГК РФ).

Характер завещания как односторонней сделки предопределяет, что для его совершения имеет значение только воля одной стороны (завещателя). Согласие лиц, в пользу которых совершается завещание, не имеет никакого значения, как при составлении завещания, так и при его изменении или отмене. Завещание само по себе при жизни завещателя никаких юридических последствий не создает. Оно не может быть оспорено при жизни завещателя, оно не связывает завещателя в праве распоряжения наследственным имуществом. Для возникновения гражданских прав и обязанностей на основании завещания необходим еще один юридический факт: открытие наследства.

Личный характер завещания означает, во-первых, запрещение его совершения через представителя и, во-вторых, личное участие завещателя в совершении завещания (личная явка к нотариусу).

Законодательно закреплен принцип свободы завещания. Его содержание раскрыто в п. 1 ст. 1119 ГК РФ. Завещатель вправе по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а в 101 Это доктринальное определение завещания поддержано многими учеными. См., например: Гражданское право: В 2 т. Том I: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., 1998. С.541; Зайцева Т.И., Крашенинников П.В. Наследственное право. Комментарий законодательства и практика его применения. «Статут», 2003. / СПС Консультант Плюс.

169

169

случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, включить в завещание иные распоряжения. Завещатель вправе отменить или изменить совершенное завещание.

Статья 1119 предоставляет завещателю право включать в завещание, помимо указанных в ней, иные распоряжения, но только такие, которые предусмотрены Кодексом. Имеется в виду не только назначение, но и подназначение наследника (ст. 1121), установление завещательного отказа (ст. 1137), завещательного возложения (ст. 1139), назначение исполнителя завещания (ст. 1134).

Завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом под страхом его недействительности. В некоторых случаях удостоверение завещания допускается другими лицами. Такие завещания, приравниваются к нотариально удостоверенным завещаниям (п. 7 ст. 1125, ст. 1127, п. 2 ст.1128 ГК РФ).

Составление завещания в простой письменной форме допускается только в виде исключения и при наличии одновременно двух условий: а) гражданин находится в положении, явно угрожающем его жизни; б) в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств он лишен возможности совершить завещание в соответствии с установленными правилами. В связи со своей исключительностью завещание в простой письменной форме приобретает силу только в случае подтверждения судом факта его совершения в чрезвычайных обстоятельствах.

Законодательно гарантирована тайна завещания (ст. 1123 ГК РФ). Кроме того, предусмотрена возможность составления закрытого завещания, суть которого состоит в том, что текст завещания до открытия наследства будет известен только лишь самому завещателю. Никто иной, включая нотариуса, не сможет ознакомиться с содержанием такого завещания до его вскрытия. Закрытое завещание может быть вскрыто только после смерти завещателя. Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечет за собой недействительность завещания (ст. 1126 ГК РФ).

Наследодатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем, составив одно или несколько завещаний в пользу одного или нескольких лиц, как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону.

Завещательный отказ (легат). Завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности. Завещательный отказ должен быть установлен в завещании. Содержание завещания может исчерпываться завещательным отказом.

Предметами завещательного отказа могут быть передача отказополучателю в собственность, во владение на ином вещном праве или в

170

170

пользование вещи, входящей в состав наследства (на определенный срок или пожизненно), приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги либо осуществление в пользу отказополучателя денежных платежей (единовременно или периодически) и тому подобное. Так, например, на наследника, к которому переходит жилое помещение, завещатель может возложить обязанность предоставить другому лицу на период жизни этого лица право пользования этим помещением или его определенной частью. Таким образом, наследник получит право собственности на жилое помещение, но оно будет обременено правом пользования отказополучателя.

В п. 3 ст. 1137 ГК РФ раскрыта правовая природа завещательного отказа. Завещательный отказ порождает обязательственные отношения между наследниками и отказополучателем. В таком обязательстве наследник, на которого возложено исполнение завещательного отказа, выступает в качестве должника, а отказополучатель в качестве кредитора. Право требовать исполнения завещательного отказа носит личный характер, то есть предоставлено только тому лицу, в пользу которого он установлен и не переходит к другим лицам.

Завещательное возложение. Завещатель может в завещании возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанность совершить какое-либо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели. Такая же обязанность может быть возложена на исполнителя завещания при условии выделения в завещании части наследственного имущества для исполнения завещательного возложения.

Завещатель вправе также возложить на одного или нескольких наследников обязанность содержать принадлежащих завещателю домашних животных, а также осуществлять необходимый надзор и уход за ними.

В отличие от завещательного отказа, в завещательном возложении речь идет о возникновении у наследника обязанности совершить действия, которые могут носить как имущественный, так и неимущественный характер. Существенное значение приобретает общеполезная цель совершения таких действий. Исполнение завещательного возложения может быть возложено не только на всех или нескольких наследников, но и непосредственно на исполнителя завещания. Возложение, в отличие от завещательного отказа, не имеет личного характера.

Заинтересованные лица, исполнитель завещания и любой из наследников вправе требовать исполнения завещательного возложения в судебном порядке, если завещанием не предусмотрено иное.

Подназначение наследника (наследственная субституция). Завещатель может указать в завещании другого наследника (подназначить наследника) на случай, если назначенный им в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не

171

171

примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный (п. 2 ст. 1121 ГК РФ). Также возможно подназначение отказополучателя (п. 4 ст. 1137 ГК РФ).

Отмена и изменение завещания. Завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения. Для отмены или изменения завещания не требуется чье-либо согласие, в том числе лиц, назначенных наследниками в отменяемом или изменяемом завещании.

Завещатель вправе посредством нового завещания отменить прежнее завещание в целом либо изменить его посредством отмены или изменения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений.

Последующее завещание, не содержащее прямых указаний об отмене прежнего завещания или отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, отменяет это прежнее завещание полностью или в части, в которой оно противоречит последующему завещанию. Завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последующее завещание отменено завещателем полностью или в соответствующей части. В случае недействительности последующего завещания наследование осуществляется в соответствии с прежним завещанием.

Недействительность завещания. При нарушении положений ГК РФ, влекущих за собой недействительность завещания, в зависимости от основания недействительности, завещание является недействительным в силу признания его таковым судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание). Завещание может быть признано судом недействительным по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим завещанием. Оспаривание завещания до открытия наследства не допускается.

Не могут служить основанием недействительности завещания описки и другие незначительные нарушения порядка его составления, подписания или удостоверения, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя.

Недействительным может быть как завещание в целом, так и отдельные содержащиеся в нем завещательные распоряжения. Недействительность завещания не лишает лиц, указанных в нем в качестве наследников или отказополучателей, права наследовать по закону или на основании другого действительного завещания (ст. 1131 ГК РФ).

Исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию, за исключением случаев, когда его исполнение полностью или в определенной части осуществляется исполнителем завещания (ст. 1133 ГК РФ). Завещатель может поручить исполнение завещания указанному им в завещании гражданину - душеприказчику (исполнителю завещания) независимо от того, является ли этот гражданин наследником.

172

172

В п. 1 ст. 1134 ГК РФ определяется, кто может выступать в роли исполнителя завещания. Исполнителем завещания может быть только полностью дееспособное физическое лицо. Лицо, назначенное исполнителем завещания, должно быть согласно исполнять последнюю волю завещателя и в объективной форме выразить свое согласие. Причем согласие исполнителя может быть получено не только в момент составления завещания и даже не в последующем при жизни завещателя, но и после его смерти. Таким образом, определяющим становится не факт соблюдения формальностей при жизни завещателя, а наличие объективно выраженной воли лица, назначенного исполнителем, на исполнение завещания.

Душеприказчик вправе от своего имени вести дела, связанные с исполнением завещания, его полномочия удостоверяются свидетельством, выдаваемым нотариусом.

5.3.4. Принятие наследства и отказ от наследства.

Принятие наследства. Для приобретения наследства наследник должен его принять. Под принятием наследства понимаются односторонние действия лица, призванного к наследованию, выражающие его волю получить наследство, то есть стать субъектом соответствующих прав и обязанностей в отношении наследственного имущества. Являясь односторонней сделкой (п. 2 ст. 154 ГК РФ), принятие наследства создает юридические последствия без чьего-либо встречного волеизъявления. Наследник, принимающий наследство, не должен согласовывать свои действия с какими-либо иными лицами: другими наследниками, призванными к наследованию, исполнителем завещания, нотариусом и т.д.

Для приобретения выморочного имущества принятие наследства не требуется. Указанное исключение корреспондирует норме п. 1 ст. 1157 ГК РФ о недопустимости отказа от наследства при наследовании выморочного имущества. В то же время свидетельство о праве на такое наследство выдается в общем порядке (п. 1 ст. 1162 ГК РФ).

В силу п. 2 ст. 1152 принятие наследником части наследства означает принятие всего причитающегося ему наследства, в чем бы оно ни заключалось и где бы ни находилось.

Не допускается принятие наследства под условием или с оговорками, например нельзя принять одну часть наследства, а от другой отказаться (за исключением призвания наследника к наследованию по разным основаниям); нельзя принять наследство, но не принять на себя долги наследодателя и тому подобное.

При призвании наследника к наследованию одновременно по нескольким основаниям (по завещанию и по закону или в порядке наследственной трансмиссии и в результате открытия наследства и тому

173

173

подобное) наследник может принять наследство, причитающееся ему по одному из этих оснований, по нескольким из них или по всем основаниям102.

Пункт 4 ст. 1152 ГК РФ устанавливает, что принятое наследство принадлежит наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия. Таким образом, принятию наследства придается обратная сила. Указанный порядок направлен на устранение неопределенности в субъекте права собственности на наследственное имущество в период времени от момента открытия наследства до его фактического принятия соответствующим наследником.

Принадлежность наследнику наследственного имущества с момента открытия наследства означает, в частности, что на наследника с этого момента возлагается бремя содержания соответствующего имущества (ст. 210 ГК РФ). Вместе с тем наделение наследника правом собственности с момента открытия наследства дает ему законное право на получение поступлений от использования имущества – плодов, продукции, доходов (ст. 136 ГК РФ).

Придание принятию наследства обратной силы означает также, что именно на момент открытия наследства будет определяться состав наследственного имущества и его стоимость, а, следовательно, и размер наследственных долей, причитающихся каждому из наследников.

Условие о государственной регистрации прав на некоторые виды имущества (п. 2 ст. 8 ГК РФ) потребовало дополнительного указания в п. 4 ст. 1152 ГК РФ о том, что такое наследственное имущество в случае принятия наследства принадлежит наследнику со дня открытия наследства, независимо от момента государственной регистрации соответствующих прав. В то же время следует иметь в виду, что в полной мере осуществлять свои права в отношении этого имущества (например, продать его или сдать в аренду) наследник сможет только после государственной регистрации прав на него.

Если имущество в результате наследования переходит к двум или нескольким наследникам, то возникают отношения общей долевой собственности, к таким отношениям применяются соответственно положения главы 16 ГК РФ с учетом специфики положений наследственного права.

Способы принятия наследства. Статья 1153 ГК РФ предусматривает два способа принятия наследства: формальный (подача нотариусу соответствующего заявления) и неформальный (фактическое принятие наследства).

Под неформальным принятием наследства понимается совершение наследником таких действий (конклюдентных), которые явно свидетельствуют о его отношении к наследственному имуществу как к

102 К сожалению, следует отметить, что приведенная формулировка закона однозначно не может быть признана корректной. Уже само по себе введенное ею понятие множественности оснований наследования противоречит ст. 1111 ГК РФ, которой установлено только два основания наследования: по завещанию и по закону.

174

174

своему и, следовательно, о его намерении приобрести наследство. Указанный порядок направлен на упрощение процедуры принятия наследства.

Не имея возможности перечислить все возможные действия, совершение которых свидетельствует о фактическом принятии наследства, Кодекс (п. 2 ст. 1153) содержит лишь их примерный перечень. Так, признается, пока не доказано иное, что наследник принял наследство, если он вступил во владение или в управление наследственным имуществом; принял меры по сохранению наследственного имущества, защите его от посягательств или притязаний третьих лиц; произвел за свой счет расходы на содержание наследственного имущества; оплатил за свой счет долги наследодателя или получил от третьих лиц причитавшиеся наследодателю денежные средства.

Переход права на принятие наследства (наследственная трансмиссия). Если наследник, призванный к наследованию по закону или по завещанию, умер после открытия наследства, не успев его принять в установленный срок, право на принятие причитающейся ему доли наследства переходит к его наследникам. Такой переход права на принятие наследства называется наследственной трансмиссией. Право умершего наследника может быть осуществлено его наследниками на общих основаниях в течение оставшейся части срока для принятия наследства. Если же она меньше трех месяцев, то срок продлевается до трех месяцев.

Право наследника принять часть наследства в качестве обязательной доли не переходит к его наследникам в порядке наследственной трансмиссии.

Наследственная трансмиссия не возникает в случае одновременной смерти лиц, имеющих право наследовать друг после друга. В этом случае наследство открывается после смерти каждого из них.

Срок принятия наследства. Наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства (п. 1 ст. 1154 ГК РФ). По своей юридической природе данный срок является пресекательным (преклюзивным), поскольку его истечение влечет утрату наследником права на принятие наследства.

Наследник, пропустивший срок для принятия наследства, может обратиться в суд с иском о восстановлении срока в течение шести месяцев со дня отпадения причин пропуска срока, установленного для принятия наследства. Этот срок по своей правовой природе аналогичен сроку на принятие наследства и является пресекательным сроком.

Наследство может быть принято опоздавшим наследником без обращения в суд, при условии согласия в письменной форме на это всех остальных наследников, принявших наследство.

Передача соответствующего имущества опоздавшему наследнику производится по правилам об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (ст. 1104, 1105, 1107 и 1108 ГК РФ). Содержащаяся в п. 3 ст. 1155 отсылка к указанным нормам гл. 60 ГК РФ значительно расширяет и дополняет ранее действовавшие правила о передаче опоздавшему наследнику

175

175

причитающегося ему имущества. Эти правила обязательны для всех наследников, принявших наследство, в том числе и для государства, к которому в порядке наследования перешло выморочное имущество.

Отказ от наследства. Институты принятия наследства и отказа от него сформулированы как зеркальные.

Ст. 1157 ГК РФ предоставляет право наследнику в течение срока, установленного для принятия наследства, отказаться от него.

Отказ от наследства является односторонней сделкой, в силу которой право наследования прекращается у лица, являющегося наследником по закону или по завещанию и отказавшегося от наследства, и возникает у других лиц. При этом отказ возможен в пользу лиц из числа наследников по завещанию или по закону любой очереди, с соблюдением ограничений, установленных ст. 1158, а также без указания лиц, в пользу которых наследник отказывается от наследственного имущества (так называемый "безоговорочный отказ"). При этом наследник, имеющий право на обязательную долю в наследстве (ст. 1149 ГК РФ), имеет, согласно п. 1 ст. 1158 ГК РФ, право только на безоговорочный отказ.

При отказе от наследства в пользу нескольких лиц наследник вправе распределить их доли в наследовании. Если при отказе такое распределение не оговорено, то доли наследников, в пользу которых совершен отказ, признаются равными.

В соответствии с п. 3 ст. 1157 ГК РФ наследник, отказавшийся от наследства, не вправе впоследствии претендовать на него или изменить оформленный отказ.

Положения п. 2 ст. 1158 ГК РФ о недопустимости отказа от наследства под условием или с оговорками корреспондируют соответствующим правилам о безусловности и безоговорочности принятия наследства (п. 2 ст. 1152 ГК РФ) и направлены на реализацию принципа универсальности наследственного правопреемства.

Требование о безусловности и безоговорочности отказа от наследства выражается, в частности, в запрете отказа от части наследства (п. 3 ст. 1158 ГК РФ). Такой запрет, в частности, означает, что, отказываясь от части имущества, наследник тем самым отказывается от всего наследства целиком. Данное правило корреспондирует норме о недопустимости частичного принятия наследства (п. 1 ст. 1152 ГК РФ).

В случае призвания к наследованию одновременно по нескольким основаниям отказ от наследства, причитающегося наследнику по одному из таких оснований, не означает его отказ и от приобретения наследства, предназначенного ему по другим основаниям. Последнее правило аналогично норме п. 2 ст. 1152 ГК РФ.

Отказ от наследства в случае, когда наследником является несовершеннолетний, недееспособный или ограниченно дееспособный гражданин, допускается с предварительного разрешения органа опеки и попечительства (ст. 1157 ГК РФ).

176

176

Контрольные вопросы:1. Используя ГК РФ, найдите случаи, когда наследство переходит к

другим лицам не в порядке универсального правопреемства или не в неизменном виде.

2. Кто не может быть наследником ни по закону, ни по завещанию?3. Как можно раскрыть принцип свободы завещания, и чем эта свобода

ограничена?4. Каким образом в завещании можно определить судьбу своих

домашних животных?5. Как определяется размер долей наследников по закону?6. Найдите отличия между наследованием в порядке наследственной

трансмиссии и наследованием по праву представления.7. Назовите меры, принимаемые для охраны наследственного

имущества.8. Какими способами можно принять наследство? Какие для это7го

установлены сроки?9. Охарактеризуйте ответственность наследников по долгам

наследодателя.

177

177

6. Семейное право

6.1. Понятие семейного праваСемейное право представляет собой самостоятельную отрасль права,

имеющую свой предмет и метод. В соответствии со ст. 1 СК РФ предметом регулирования семейного законодательства являются семейные отношения, то есть отношения, возникающие из брака, кровного родства, принятия детей на воспитание в семью103. В ст. 2 СК РФ определено, что семейное законодательство устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи, а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей.

Таким образом, основу предмета семейного права составляют общественные отношения, возникающие в процессе создания и существования семьи.

В теории семейного права главными признаками семьи признаются совместное проживание лиц и наличие у них взаимных прав и обязанностей104. В то же время, Семейный кодекс не даёт определения понятия семьи, а чтобы очертить круг общественных отношений, регулируемых семейным правом, использует два критерия. Во-первых, в ст. 2 СК РФ определен круг лиц, на которых распространяется семейное законодательство − это члены семьи: супруги, родители и дети (усыновители и усыновленные), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, другие родственники и иные лица. Второй критерий проявляется в том, что семейное законодательство регулирует только те отношения между членами семьи, которые носят имущественный или личный неимущественный характер. Но следует иметь в виду, что эти отношения основаны на браке, родстве, усыновлении, опеке и попечительстве, принятии детей на воспитание.

В семейном праве, также как и в других отраслях права, выделяют императивный и диспозитивный методы правового регулирования, причём по вопросу об их соотношении нет единства мнений105. Не вдаваясь в дискуссию, отметим лишь, что диспозитивность семейных норм заключается в наделении граждан правовыми средствами удовлетворения их потребностей и интересов в сфере семейных отношений. К таким средствам относятся: брачный договор, соглашение об уплате алиментов, договор о передаче ребёнка на воспитание в приёмную семью и др. Императивность семейно-правовых норм исключает в некоторых случаях установления прав и

103 Муратова С.А. Семейное право: Учебник. – М.: Изд-во Эксмо, 2004. – С. 9.104 Пчелинцева Л.М. Семейное право России : Учеб. для вузов. – М.: Норма, 2007. – С. 12.105 См.: Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. – М.: Юристъ, 2003. – С. 23; Пчелинцева Л.М. Семейное право России : Учеб. для вузов. – М.: Норма, 2007. – С. 23; Советское семейное право / Под. ред. В.А. Рясенцева. С. 11 и др.

178

178

обязанностей соглашением сторон, к таковым относятся нормы, определяющие условия вступления в брак, основания, порядок и правовые последствия признания брака недействительным, права и обязанности родителей и др.

Семейное право как одна из отраслей российского права – это система правовых норм, регулирующих семейные отношения, т.е. личные и имущественные отношения, возникающие между гражданами из брака, кровного родства, принятия детей в семью на воспитание106.

Принципы семейного права сформулированы в ст. 1 СК РФ и представляют собой руководящие положения, исходные начала, определяющие сущность данной отрасли и права. К ним относятся:

1. Принцип укрепления семьи. Этот принцип сформулирован в п. 1 ст. 1 СК РФ, п. 1 ст. 38 Конституции РФ: семья, материнство, отцовство и детство находятся под защитой государства. Семейное законодательство исходит из необходимости укрепления семьи, построения семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности перед семьей всех ее членов.

2. Недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи. Органы государственной власти или местного самоуправления, должностные и частные лица не вправе вмешиваться в дела семьи, если члены семьи осуществляют свою деятельность в соответствии с российским законодательством. Ст. 23 Конституции РФ предусматривает право членов семьи на семейную тайну.

3. Признание государством только брака, заключённого в органах записи актов гражданского состояния (далее – органы загса). В соответствии со ст. 14 Конституции РФ Российская Федерация – светское государство. Религиозные организации отделены от государства и равны перед законом. Вместе с тем ст. 28 Конституции РФ гарантирует гражданам свободу совести и вероисповедания. Это означает, что в Российской Федерации юридическую силу имеет только брак, зарегистрированный в соответствующих государственных органах. Совершение церковных брачных обрядов допускается, однако как и фактические брачные отношения они не влекут юридических последствий107.

4. Добровольность брачного союза мужчины и женщины. Данный принцип является конкретной формой проявления общегражданского принципа свободы договора. В соответствии с ним брачный союз мужчины и женщины должен быть основан на их свободной воле, не допускающей какого-либо принуждения к вступлению в брак. Взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак, – обязательное условие заключения брака.

5. Равенство прав супругов в семье. Статья 19 Конституции РФ провозглашает равенство прав и свобод мужчин и женщин и равные

106 Пчелинцева Л.М. Семейное правго : учеб. для вузов. – М.: Норма, 2007. – С. 26.107 Исключение составляют лишь браки граждан РФ, совершенные по религиозным обрядам на оккупированных территориях в период Великой Отечественной войны.

179

179

возможности их реализации. В соответствии с этим принципом не допускается прямое или косвенное ограничение прав одного из супругов, установление каких-либо преимуществ одного супруга перед другим как при вступлении в брак, так и в последующих семейных отношениях.

6. Приоритет семейного воспитания детей, заботы об их благосостоянии и развитии, обеспечения приоритетной защиты их прав и интересов. Общепризнанно, что семейное воспитание детей является наиболее благоприятным. Поэтому государство и родители должны создать все необходимые условия для этого. Ст. 25 СК РФ закрепляет право ребенка жить и воспитываться в семье. Этому, в частности, способствуют такие правовые институты, как усыновление и передача детей на воспитание в семью.

7. Разрешение внутрисемейных вопросов по взаимному согласию членов семьи. Этот принцип означает, что каждый член семьи имеет право участвовать в решении стоящих пред ней задач. Если эти вопросы затрагивают права и интересы несовершеннолетних членов семьи, то они имеют право высказывать свое мнение. В этих целях ст. 57 СК РФ наделяет ребенка правом выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы.

8. Принцип обеспечения беспрепятственного осуществления членами семьи своих прав и их судебной защиты. Принадлежащие членам семьи права имеют смысл и значение только тогда, когда существует возможность их беспрепятственного осуществления. В силу рассматриваемого принципа органы государственной власти и местного самоуправления, а также их должностные лица обязаны обеспечить необходимые условия для беспрепятственного осуществления членами семьи принадлежащих им прав. В соответствии со ст.ст. 45, 46 Конституции РФ государственная защита прав членов семьи, так же как прав и свобод других граждан, гарантируется Российской Федерацией. При этом каждому, включая членов семьи, гарантируется судебная защита его прав как наиболее справедливая и эффективная форма защиты прав.

9. Принцип обеспечения приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи. Юридическое равенство участников семейных правоотношений имеет место тогда, когда соблюден баланс их прав и интересов. Такой баланс устанавливается, если приоритетной защитой пользуются права и интересы наименее защищенных в имущественном и социальном плане участников семейных правоотношений. К последним, в первую очередь, относятся несовершеннолетние и нетрудоспособные члены семьи. Поэтому в случае столкновения прав и интересов отдельных членов семьи предпочтение отдается защите прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи.

180

180

6.2. Брак: понятие, заключение и прекращение бракаРоссийское законодательство не дает определения брака. В

юридической литературе брак понимают как свободный, равноправный и в принципе пожизненный союз женщины и мужчины, заключенный с соблюдением порядка и условий, установленных законом, образующий семью и порождающий между супругами взаимные личные и имущественные права и обязанности108.

Признаки брака:1. Российское законодательство признает только моногамный брак, т.е.

единобрачный союз мужчины и женщины. Законодательство России не признает супружескими отношениями союзы, основанные на полигамной связи.

2. Российское семейное законодательство устанавливает принцип свободы брака. Это означает, что вступление в брак, равно как и его расторжение, основаны на свободном и добровольном волеизъявлении сторон. Брак, совершенный под физическим или психическим принуждением либо основанный на пережитках местных обычаев, не признается государством и может быть признан недействительным.

3. Брак – равноправный союз мужчины и женщины. В соответствии с п. 4 ст. 1 СК РФ запрещаются любые формы ограничения прав граждан при вступлении в брак и в семейных отношениях по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. Права граждан в семье могут быть ограничены только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов других членов семьи и иных граждан.

4. Отношения супружества, как правило, пожизненны, во всяком случае, они не могут устанавливаться на определенный срок.

5. Брак должен быть совершен в порядке и форме, установленных законом. Российское законодательство признает исключительно брак, зарегистрированный в органах загса (п. 2 ст. 1 СК РФ). Фактические брачные отношения не порождают последствий, установленных законом для зарегистрированного в установленном порядке брака.

6. Брак влечет определенные юридические последствия: личные и имущественные права и обязанности супругов, а в ряде случаев и бывших супругов. В частности, супруги входят в число наследников по закону первой очереди; между ними могут возникать алиментные обязательства (ст. 89-92 СК РФ); законным режимом имущества супругов является режим их совместной собственности; презюмируется, что отцом ребенка, рожденного в браке, является супруг матери.

Заключение брака. Условия заключения брака определены в ст. 12 СК РФ и включают взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак, и достижение ими брачного возраста.

108 См., напр., Матвеев Г.К. Советское семейное право. М. 1985 г.

181

181

Брак не может быть заключен при наличии обстоятельств, препятствующих заключению брака, указанных в ст. 14 СК РФ. Не допускается заключение брака лицом, уже состоящим в другом зарегистрированном браке; между близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами); усыновителями и усыновленными; а также лицом, признанным судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Брачный возраст установлен в восемнадцать лет (ст. 13 СК РФ). При наличии уважительных причин органы местного самоуправления по месту жительства лиц, желающих вступить в брак, вправе их по просьбе разрешить вступить в брак по достижении возраста шестнадцати лет. Законами субъектов РФ могут быть установлены условия, при наличии которых вступление в брак в виде исключения с учетом особых обстоятельств может быть разрешено до достижения возраста шестнадцати лет.

Порядок заключения брака закреплен в ст. 11 СК РФ. Лица, решившие заключить брак, подают заявление в органы загса. Заключение брака производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак, по истечении месяца со дня подачи ими заявления.

При наличии уважительных причин орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации заключения брака может разрешить заключение брака до истечения месяца, а также может увеличить этот срок, но не более чем на месяц. При наличии особых обстоятельств (беременности, рождения ребенка, непосредственной угрозы жизни одной из сторон и других особых обстоятельств) брак может быть заключен в день подачи заявления. Государственная регистрация заключения брака производится в порядке, установленном Федеральным законом 15 ноября 1997 года N 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»109. Она производится любым органом загса на территории Российской Федерации по выбору лиц, вступающих в брак. Отказ органа загса в регистрации брака может быть обжалован в суд лицами, желающими вступить в брак (или одним из них).

Прекращение брака. Перечень оснований прекращения брака исчерпывающим образом определен законом, что не допускает прекращение брака по иным основаниям. К числу оснований, прекращающих брак, закон относит смерть одного из супругов, а также объявление судом одного из супругов умершим (п. 1 ст. 16 СК РФ). В данном случае брак прекращается вследствие самого факта смерти. Брак может быть прекращен путем его расторжения по заявлению одного или обоих супругов, а также по заявлению опекуна супруга, признанного судом недееспособным (п. 2 ст. 16 СК РФ). Во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка муж не имеет права без согласия жены возбуждать дело о расторжении брака (ст. 17 СК РФ).

109 Собрание законодательства РФ. 1997. N 47. Ст. 5340. Далее – ФЗ «Об актах гражданского состояния».

182

182

Расторжение брака производится в органах загса, а в случаях предусмотренных законом, в судебном порядке.

Расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния. При наличии взаимного согласия на расторжение брака супругов, не имеющих общих несовершеннолетних детей, расторжение брака производится в органах загса (п. 1 ст. 19 СК РФ).

Кроме того, независимо от наличия у супругов общих несовершеннолетних детей расторжение брака по заявлению одного из супругов производится в органах загса, если другой супруг:

- признан судом безвестно отсутствующим;- признан судом недееспособным;- осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок

свыше трех лет.Расторжение брака и выдача свидетельства о расторжении брака

производятся органом загса по истечении месяца со дня подачи заявления о расторжении брака.

Расторжение брака в судебном порядке. Расторжение брака производится в судебном порядке при наличии у супругов общих несовершеннолетних детей либо при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака, а также если один из супругов, несмотря на отсутствие у него возражений, уклоняется от расторжения брака в органах загса, отказываясь подать заявление, явиться для государственной регистрации расторжения брака и другое – ст. 21 СК РФ).

Таким образом, дела о расторжении брака в судебном порядке, можно разделить на две категории, рассмотрение каждой из которых имеет процессуальные особенности. При наличии взаимного согласия на расторжение брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, а также супругов, один из которых хотя и уклоняется от регистрации расторжения брака в органах загса, но в принципе не возражает против расторжения брака, суд расторгает брак без выяснения мотивов развода. Супруги вправе представить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети, о порядке выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособного нуждающегося супруга, о размерах этих средств либо о разделе общего имущества супругов. Если супруги не пришли к соглашению либо не смогли его составить, а также, если такое соглашение нарушает права и интересы детей или одного из супругов, суд в таком случае обязан сам принять решение и определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода, с кого из родителей и в каких размерах должны взыскиваться алименты на содержание детей. Раздел имущества супругов, находящегося в их совместной собственности, а также определение размера содержания, подлежащего выплате одному из супругов, суд производит только по заявлению супругов (одного из них) (ст. 24 СК РФ).

При отсутствии согласия одного из супругов расторжение брака производится, если судом установлено, что дальнейшая совместная жизнь

183

183

супругов и сохранение семьи невозможны, но не ранее истечения месяца со дня подачи супругами заявления о расторжении брака (ст. 22, 23 СК РФ). При этом суд вправе принять меры к примирению супругов и отложить разбирательство дела, назначив супругам срок для примирения в пределах трех месяцев. Расторжение брака производится, если меры по примирению супругов оказались безрезультатными и супруги (один из них) настаивают на расторжении брака (п. 2 ст. 22 СК РФ).

6.3. Личные и имущественные отношения между супругамиПравам и обязанностям супругов, посвящен раздел III Семейного

кодекса. В ст.ст. 31, 32 СК РФ закреплены следующие личные права и обязанности супругов:

1. Каждый из супругов свободен в выборе рода занятий, профессии. Согласно ст. 37 Конституции РФ каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. В соответствии с этим каждый из супругов вправе самостоятельно решать чем ему заниматься (или не заниматься ничем), какой профессии и где ему обучаться и т.д.

2. Супруги свободны в выборе места пребывания и жительства. В соответствии со ст. 27 Конституции РФ каждый гражданин имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства. Супруги могут проживать вместе, а могут раздельно.

3. Право на совместное решение вопросов семейной жизни. Вопросы материнства, отцовства, воспитания, образования детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно, исходя из принципа равенства супругов.

4. Супруги имеют право выбора фамилии. При заключении брака супруги по своему желанию выбирают общую фамилию, либо каждый из супругов сохраняет свою добрачную фамилию. В качестве общей фамилии супругов может быть записана фамилия одного из супругов или, если иное не предусмотрено законом субъекта РФ, фамилия, образованная посредством присоединения фамилии жены к фамилии мужа. Однако при этом общая фамилия супругов может состоять не более чем из двух фамилий, соединенных при написании дефисом. В случае расторжения брака супруги вправе сохранить общую фамилию или восстановить свои добрачные фамилии.

5. Супруги обязаны строить свои отношения в семье на основе взаимоуважения и взаимопомощи, содействовать благополучию и укреплению семьи, заботиться о благосостоянии и развитии своих детей.

Имущественные права и обязанности супругов. Проживание в семье предполагает общность, в том числе и материальной жизни супругов, которая воплощается в ведении ими общего хозяйства. Ведение семейного хозяйства представляет собой совокупность имущественных отношений (прав и корреспондирующих им обязанностей) между супругами. Имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной

184

184

собственностью. Напомним, что совместная собственность является такой разновидностью общей собственности, при которой заранее не определяются доли собственников в праве собственности (п. 2 ст. 244 ГК РФ). Это законный режим имущества супругов, который действует, если брачным договором не установлено иное (ст. 33 СК РФ).

К имуществу, нажитому во время брака, относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности; доходы от предпринимательской деятельности; доходы от результатов интеллектуальной деятельности; полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья и другие); приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации; любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства (п. 2 ст. 34 СК РФ). Право на общее имущество супругов принадлежит также супругу, который в период брака осуществлял ведение домашнего хозяйства, уход за детьми или по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода.

Не поступает в совместную собственность супругов, а считается индивидуальной собственностью каждого из них имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак; полученное одним из супругов во время брака в дар; в порядке наследования или по иным безвозмездным сделкам (п. 1 ст. 36 СК РФ). Кроме того, вещи индивидуального пользования – одежда, обувь и другие (за исключением драгоценностей и других предметов роскоши) – даже приобретённые в период брака за счёт общих средств супругов, признаётся собственностью того супруга, который ими пользовался (п. 2 ст. 36 СК РФ). Имущество каждого из супругов может быть признано их совместной собственностью, если будет установлено, что в период брака за счет общего имущества супругов или имущества каждого из супругов либо труда одного из супругов были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость этого имущества (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и другие).

Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по их обоюдному согласию (ст. 35 СК РФ).

В то же время супруги вправе изменить установленный законом режим совместной собственности на договорный режим имущества супругов. В брачном договоре супруги вправе установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество (как имеющееся, так и на то, которое появится в будущем), на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов. Брачный договор заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению.

185

185

Кроме того, в любое время – как в период брака, так и после его расторжения – может быть произведен раздел общего имущества супругов по требованию любого из них, либо по заявлению кредитора (для обращения взыскания на долю одного из супругов в общем имуществе). При разделе доли супругов признаются равными, если иное не предусмотрено договором между ними. Однако суд вправе отступить от принципа равенства долей исходя из интересов несовершеннолетних детей или исходя из заслуживающего внимания интереса одного из супругов, в частности, когда другой супруг не получал доходов по неуважительным причинам или расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи (ст. 39 СК РФ).

6.4. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми

Права и обязанности родителей. Наделяя родителей правами в отношении детей, государство в то же время возлагает на них обязанности, в том числе обязанность не осуществлять родительские права в противоречии с интересами детей. Интерес ребёнка – это его потребность в создании условий, необходимых для надлежащего воспитания, содержания, образования, подготовке к самостоятельной жизни, благополучного развития110. В этом смысле принято говорить, что права родителей являются в то же время и их обязанностями.

Права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей, удостоверенном в порядке, установленном Семейным кодексом и ФЗ «Об актах гражданского состояния».

Государственная регистрация рождения производится органом записи актов гражданского состояния по месту рождения ребенка или по месту жительства родителей (одного из родителей), куда родители должны обратиться не позднее чем через месяц со дня рождения ребенка. Основанием для нее является документ установленной формы о рождении, выданный медицинской организацией, в которой происходили роды либо в которую обратилась мать после родов. Если же роды происходили вне медицинской организации и без оказания медицинской помощи, регистрация рождения происходит на основании заявления лица, присутствовавшего во время родов (ст. 14 ФЗ «Об актах гражданского состояния»).

Происхождение ребенка от матери (материнство) устанавливается на основании документов, выданных медицинским учреждением (а при родах вне медицинского учреждения на основании иных доказательств).

Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой (либо в течение трехсот дней с момента расторжения брака, или признания его недействительным, или с момента смерти супруга), отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери. Указанная презумпция может быть опровергнута только в судебном порядке по требованию лица, записанного в качестве отца или матери ребенка, либо лица, фактически

110 Беспалов Ю.Ф. Семейно-правовое положение ребёнка в Российской Федерации. Владимир, 2000. С. 29.

186

186

являющегося отцом или матерью, либо самого ребенка по достижении им совершеннолетия (опекунов или попечителей указанных лиц).

В случае если родители ребенка не состоят в браке между собой, сведения об отце ребенка вносятся на основании записи акта об установлении отцовства либо по заявлению матери ребенка в случае, если отцовство не установлено. В последнем случае фамилия отца ребенка записывается по фамилии матери, имя и отчество отца ребенка – по ее указанию либо, по желанию матери, сведения об отце ребенка в запись акта о рождении ребенка могут вообще не вноситься.

Установление отцовства возможно по совместному заявления отца и матери ребенка (в исключительных случаях – по заявлению отца ребенка, сделанному с согласия органа опеки и попечительства или суда), поданному в орган загса. Такое заявление в некоторых случаях может быть сделано еще во время беременности матери.

При отсутствии заявления отца ребенка происхождение ребенка от конкретного лица (отцовство) устанавливается в судебном порядке. При этом суд принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица.

Кроме того, в судебном порядке может быть установлен факт признания отцовства в случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребенка, но не состояло в браке с его матерью.

Родительские права возникают с момента рождения ребенка и прекращаются по достижении детьми совершеннолетия, а также при вступлении несовершеннолетнего в брак или при его эмансипации (ст. 61 СК РФ; ст. 21 и 27 ГК РФ).

1. Родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей. Они несут ответственность за воспитание и развитие детей, обязаны заботиться об их здоровье, психическом, духовном и нравственном развитии. Родители имеют преимущественное право на воспитание своих детей перед всеми другими лицами (п. 1 ст. 63 СК РФ). Однако они не вправе причинять вред физическому или психическому развитию ребёнка, его нравственному развитию. Способы воспитания должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию ребёнка (п. 1 ст. 65 СК РФ).

Родители, осуществляющие свои права в ущерб правам и интересам детей, несут ответственность в установленном законом порядке. Кроме того, родители могут быть лишены родительских прав, но только судом и в случаях, предусмотренных законом (ст. ст. 69, 71, 73, 74 СК РФ)

2. Родители обязаны обеспечить получение детьми основного общего образования и создать условия для получения ими среднего (полного) общего образования. Родители с учетом мнения детей имеют право выбора образовательного учреждения и формы получения образования детьми (п. 2 ст. 63 СК РФ).

3. Обязанностью родителей является защита прав и интересов детей. Родители являются законными представителями своих детей и выступают в

187

187

защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий. Родители не вправе представлять интересы своих детей, если органом опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей и детей имеются противоречия. В случае разногласий между родителями и детьми орган опеки и попечительства обязан назначить представителя для защиты прав и интересов детей (ст. 64 СК РФ).

Несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка и при установлении их материнства и (или) отцовства вправе самостоятельно осуществлять родительские права по достижении ими возраста шестнадцати лет. До достижения ими указанного возраста ребенку может быть назначен опекун, который будет осуществлять его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями ребенка. Несовершеннолетние родители имеют право на совместное проживание с ребенком и участие в его воспитании, а разногласия, возникающие между ними и опекуном ребенка, разрешаются органом опеки и попечительства (ст. 62 СК РФ).

При злоупотреблении родителями своими родительскими правами ребёнок, согласно ст. 56 СК РФ, вправе самостоятельно обратиться за защитой своих прав в орган опеки и попечительства, а по достижении четырнадцати лет – в суд.

Не могут быть законными представителями своих детей родители, лишённые родительских прав (ст. 71 СК РФ) или ограниченные в родительских правах (ст. 74 СК РФ).

Права и обязанности детей. Правам несовершеннолетних детей посвящена глава 11 СК РФ. Для возникновения основных прав ребенка достаточно самого факта его рождения. В то же время основанием возникновения правовых отношений между родителями и детьми является происхождение детей от конкретных родителей, удостоверенном в установленном законом порядке (ст. 47 СК РФ).

1. Каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье. Семейному воспитанию отдается предпочтение перед иными формами воспитания детей. Об этом свидетельствуют такие институты семейного права как: усыновление (удочерение), приемная семья, передача детей в семью опекуна (попечителя) (п. 2 ст. 54 СК РФ).

2. Ребенок имеет право знать своих родителей, право на их заботу, право на совместное с ними проживание, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам (п. 2 ст. 54 СК РФ).

3. Дети имеют право на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства. При отсутствии родителей, при лишении их родительских прав и в других случаях утраты родительского попечения право ребенка на воспитание в семье обеспечивается органом опеки и попечительства (п. 2 ст. 54 СК РФ).

4. Каждый ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками. Расторжение брака родителей, признание его недействительным или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка. Ребенок,

188

188

находящийся в экстремальной ситуации (задержание, арест, заключение под стражу, нахождение в лечебном учреждении и другое), имеет право на общение со своими родителями и другими родственниками в порядке, установленном законом (ст. 55 СК РФ).

5. В п. 1 ст. 56 СК РФ установлено право ребенка на защиту своих прав и законных интересов, которая осуществляется им самим, родителями (лицами, их заменяющими), а в случаях, предусмотренных СК РФ, органом опеки и попечительства, прокурором и судом.

6. Ребенок имеет право на защиту от злоупотреблений со стороны родителей (лиц, их заменяющих). При нарушении прав и законных интересов ребенка, в том числе при невыполнении или при ненадлежащем выполнении родителями (одним из них) обязанностей по воспитанию, образованию ребенка либо при злоупотреблении родительскими правами, ребенок вправе самостоятельно обращаться за их защитой в орган опеки и попечительства, а по достижении возраста четырнадцати лет в суд. Должностные лица организации и иные граждане, которым станет известно об угрозе жизни или здоровью ребенка, о нарушении его прав и законных интересов, обязаны сообщить об этом в орган опеки и попечительства по месту фактического нахождения ребенка. При получении таких сведений орган опеки и попечительства обязан принять необходимые меры по защите прав и законных интересов ребенка (п. 2 ст. 56 СК РФ).

7. Каждый ребенок имеет право выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам (ст. 57 СК РФ).

8. Право ребенка на имя, отчество и фамилию установлено ст. 58 СК РФ. Имя ребенку дается по соглашению родителей, отчество присваивается по имени отца. Фамилия ребенка определяется фамилией родителей. При разных фамилиях родителей ребенку присваивается фамилия отца или фамилия матери по соглашению родителей.

9. Ребенок имеет право на получение содержания от своих родителей и других членов семьи. Суммы, причитающиеся ребенку в качестве алиментов, пенсий, пособий, поступают в распоряжение родителей (лиц, их заменяющих) и расходуются ими на содержание, воспитание и образование ребенка (п. 1 ст. 60 СК РФ). При отсутствии иного соглашения алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка – одной четверти, на двух детей – одной трети, на трех и более детей – половины заработка и (или) иного дохода родителей либо в твердой денежной сумме (ст.ст. 81, 83 СК РФ).

Суд вправе определить размер алиментов, взыскиваемых ежемесячно, в твердой денежной сумме (или одновременно в долях и в твердой денежной сумме) в случаях, если взыскание алиментов в долевом отношении к заработку или иному доходу родителя невозможно, затруднительно или существенно нарушает интересы одной из сторон

189

189

(например, родитель, обязанный уплачивать алименты, имеет нерегулярный, меняющийся доход либо получает его в натуре или в иностранной валюте, либо у него отсутствует заработок и иной доход.

10. В п. 3 ст. 60 СК РФ установлено право собственности ребенка на доходы, полученные им, имущество, полученное им в дар или в порядке наследования, а также на любое другое имущество, приобретенное на средства ребенка.

11. Трудоспособные совершеннолетние дети обязаны содержать своих нетрудоспособных нуждающихся в помощи родителей и заботиться о них (п. 1 ст. 87 СК РФ). В некоторых исключительных случаях (например, тяжелая болезнь, увечье, необходимость оплаты постороннего ухода) совершеннолетние дети могут быть привлечены судом также к участию в несении связанных с этим дополнительных расходов (ст. 88 СК РФ).

Контрольные вопросы:1. На чем могут быть основаны отношения, регулируемые

семейным правом?2. Раскройте основные принципы семейного права.3. Сформулируйте определение понятия и основные признаки

брака.4. Назовите основные юридические последствия брака. В чем

отличие юридического брака от фактических брачных отношений?5. Каковы условия и порядок вступления в брак?6. Чем расторжение брака отличается от признания брака

недействительным?7. Каков порядок расторжения брака?8. В каких случаях брак расторгается в органах загса?9. При помощи СК РФ ответьте, между какими членами семьи

могут возникать алиментные обязательства?10. Охарактеризуйте имущественные права и обязанности

супругов.11. Каковы основные имущественные и личные неимущественные

права и обязанности родителей и детей?12. На чем основывается обязанность родителей содержать своих

несовершеннолетних детей? Зависит ли указанная обязанность от наличия брака между родителями ребенка? А от нуждаемости родителя, с которым проживает ребенок?

190

190

191

7.1. Понятие трудового права

7.1.1. Предмет и метод трудового праваПредмет любой отрасли составляет однородная группа общественных

отношений, регулируемых ее нормами. Предмет трудового права – это трудовые отношения, т.е. отношения, складывающиеся между людьми в процессе труда.

Однако не все общественные отношения, связанные с трудом составляют предмет правового регулирования. Так, работа в домашнем хозяйстве или на своей даче вообще не регламентируется правом. Но и из тех трудовых отношений, что урегулированы правом, не все являются предметом трудового.

Таким образом, правовые формы, в которых осуществляется труд, могут быть различными. Если заключается гражданско-правовой договор, связанный с трудом (договор подряда, возмездного оказания услуг, поручения и т.п.), то возникающие отношения основываются на равенстве сторон. Исполнитель по такому договору получает эквивалентное вознаграждение и несет самостоятельную ответственность за убытки, причиненные другой стороне. Наемный же работник (т. е. работающий по трудовому договору) несет, как правило, ограниченную ответственность перед работодателем. Это связано с тем, что работодатель управляет процессом труда, достаточно жестко устанавливая порядок и способ исполнения работы, поэтому и возможные неблагоприятные последствия действий работника частично ложатся на работодателя. С другой стороны, и прибыль от осуществляемой деятельности получает работодатель, а работник – лишь заработную плату.

Труд может также регламентироваться нормами административного и других публичных отраслей права (труд военнослужащих, осужденных к лишению свободы и т. п.). В основе таких трудовых (в широком смысле) отношений лежит не договор, а административно-распорядительный акт.

Для трудовых отношений, регулируемых трудовым правом, характерно то, что они складываются по поводу:

коллективного труда (индивидуальный труд, как правило, регулируется гражданским законодательством либо не регламентируется правом вовсе);

несамостоятельного труда, т.е. такого, который осуществляется в сфере хозяйственной деятельности, под руководством и в интересах другого лица (работодателя);

регулируется сам процесс труда, а не только его результат. Так как трудовое право – социальная отрасль, и одна из важнейших ее функций – защитная, то регулирование процесса труда предполагает, с одной стороны, охрану труда, с другой – подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка.

Таким образом, трудовое право регулирует наемный труд, который характеризуется несамостоятельностью. Это труд юридически свободной личности, основанный на договоре и осуществляемый за вознаграждение. При этом договор заключается по поводу самой способности к труду, неотделимой от личности работника.

Помимо трудовых отношений, которые охватывают непосредственную трудовую деятельность работника и деятельность работодателя по руководству процессом труда, в предмет трудового права входят иные, связанные с трудовыми отношения. Они могут предшествовать трудовым (трудоустройство,

191

192

производственное ученичество), протекать параллельно с ними (отношения социального партнерства, охрана труда) или даже возникать после завершения трудовых отношений (трудовые споры, материальная ответственность).

Если сторонами трудового отношения всегда являются работник и работодатель, то в отношениях, связанных с трудовыми, могут участвовать и иные субъекты (коллектив работников; профсоюз; органы государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства и др.). Эта группа отношений второстепенна, существует ради обслуживания трудового отношения (т. е. непосредственной трудовой деятельности), с другой стороны, нормальное течение индивидуально-трудового отношения иногда невозможно без коллективных отношений или отношений по охране труда.

Для метода трудового права характерно сочетание централизованного и децентрализованного регулирования трудовых и иных, связанных с трудовыми отношений. На централизованном уровне устанавливаются минимальные и пороговые стандарты – минимальная продолжительность отпуска, минимальный размер оплаты труда, пределы материальной ответственности работника, перечень оснований увольнения и т.п. На децентрализованном уровне (т.е. в локальных актах работодателя, в индивидуальном трудовом договоре) можно изменить указанные стандарты лишь в сторону улучшения положения работника. Нормы, снижающие уровень прав и гарантий работников, по сравнению с актами более высокого уровня, недействительны. В таких случаях применяются законы или иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права более благоприятные для работника.

Другая черта метода трудового права – это дифференциация правового регулирования трудовых отношений. В связи с тем, что труд различные категории работников трудятся в различных условиях (нормальные, вредные, тяжелые, работа на Крайнем Севере), несправедливо было бы регламентировать работу неодинаковой интенсивности одними и теми же нормами. Поэтому для трудового права характерно наличие как общих, распространяющихся на всех работников, так и специальных норм. Последние устанавливают особенности трудовых отношений с отдельными категориями работников с учетом особого характера их работы либо особенностей самого работника.

Так, в Трудовом кодексе РФ есть главы, посвященные регулированию труда женщин (ст.ст. 253-264); несовершеннолетних (ст.ст. 265-272); отдельные нормы, устанавливающие льготы для инвалидов (ст.ст. 92, 128). Однако специальные нормы не всегда устанавливают льготы: они могут предусматривать более высокую ответственность (например, руководитель несет не ограниченную, а полную материальную ответственность за ущерб, причиненный имуществу организации), дополнительные основания увольнения (например, для педагогического работника – это применение методов воспитания, связанных с физическим или психическим насилием над личностью обучающегося) и т.п.

7.1.2. Источники трудового права Источники трудового права принимаются на трех уровнях:

1) нормативные акты Российской Федерации:

192

193

а) Конституция РФ, ст.37 которой закрепляет основные трудовые права и свободы граждан;

б) Федеральные законы: Среди них особое место занимает Трудовой кодекс РФ, принятый 30 декабря

2001 г.111, так как он специально посвящен регулированию трудовых и связанных с ними отношений. Федеральным законом от 30.06.2006 г. в него внесены значительные изменения, фактически создавшие новую редакцию Кодекса.

Также к источникам трудового права относится Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности", другие федеральные законы, содержащие отдельные нормы трудового права112.

в) подзаконные акты (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, постановления различных министерств113).

2) нормативные акты субъектов Российской Федерации (например, Закон Алтайского края от 2 декабря 1997 г. N 65-ЗС "О социальном партнерстве в Алтайском крае" и др.)

3) местный уровень – на нем принимаются нормативные правовые акты органов местного самоуправления, локальные нормативные акты и коллективные договоры.

Локальные акты, согласно ст. 8 ТК РФ, нормативные акты, действующие в пределах организации-работодателя (правила внутреннего трудового распорядка, должностные инструкции, положения о премировании и т.д.). Работодатель принимает локальные акты самостоятельно в пределах своей компетенции, а в случаях, предусмотренных законодательством, работодатель учитывает мнение представительного органа работников (профсоюза). Порядок учета мнения установлен ст. 372 ТК РФ: работодатель не обязан соглашаться с мнением профсоюза, но должен его узнать. Например, необходимо учесть мнение профсоюза при разработке правил внутреннего трудового распорядка (ст. 190 ТК РФ).

Нормы локальных актов, ухудшающие положение работников по сравнению с трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями либо принятые без соблюдения порядка учета мнения представительного органа работников, являются недействительными. В таких случаях применяются законы или иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права.

7.1.3. Социальное партнерство Социальное партнерство – это система взаимоотношений между работниками

(в лице их представителей) и работодателями (в лице их представителей), направленная на согласование интересов работников и работодателей при регулировании трудовых и связанных с ними отношений (ст. 23 ТК РФ).

Интересы работников и работодателей, как правило, противоположны (относительно размера заработной платы, объема дополнительных социальных

111 Далее в главе – «ТК РФ» либо «Кодекс».112 Так, например, в Федеральном законе от 25 июля 2002 года N 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе» содержатся нормы о порядке предоставления отпуска, об условиях и оплате труда, иные особенности труда лиц, которым военная служба по призыву заменена альтернативной гражданской службой.113 Прежде всего, акты Министерства здравоохранения и социального развития РФ.

193

194

гарантий и т.п.), однако и у них есть общие интересы (стабильная работа организации, ее конкурентоспособность). Поэтому именно в рамках социального партнерства стороны путем взаимных уступок пытаются выработать приемлемые для всех подходы к регулированию социально-трудовых отношений.

Социальное партнерство может осуществляться в следующих формах:1) Коллективные переговоры по подготовке проектов коллективных

договоров, соглашений и их заключению.Коллективный договор и соглашения (далее – «акты социального

партнерства») – нормативные правовые акты особого рода (разновидность нормативно-правового договора114).

Коллективный договор – правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей (ст. 40 ТК РФ). Он принимается и действует на уровне организации-работодателя (или у индивидуального предпринимателя) и призван отражать специфику регулирования трудовых и связанных с ними отношений ее работников. При этом в организации может быть только один коллективный договор115, который распространяется на всех ее работников (независимо от того, являются ли они членами профсоюза, состояли ли они в трудовых отношениях с этим работодателем на момент заключения коллективного договора и т.п.).

Соглашение устанавливает общие принципы регулирования социально-трудовых отношений и связанных с ними экономических отношений. Оно может заключаться между полномочными представителями работников и работодателей на федеральном, межрегиональном, региональном, территориальном либо отраслевом (межотраслевом) уровнях в пределах их компетенции.

С инициативой начать переговоры может выступить любая из сторон (чаще всего – работники). Другая обязана вступить в переговоры116, указав своих представителей и их полномочия. Обязанность вступить в переговоры, не исключает, однако, право сторон совместно определять содержание актов социального партнерства: коллективный договор (соглашения) будет заключен только на условиях, согласованных сторонами. При этом предусмотрено, что если стороны не могут достичь согласия по отдельным положениям проекта коллективного договора в течение трех месяцев со дня начала коллективных переговоров, они должны подписать договор на согласованных к этому моменту условиях (ст. 40 ТК РФ). Неурегулированные разногласия могут быть предметом дальнейших коллективных переговоров либо разрешаются в рамках коллективного трудового спора.

Круг вопросов, которые могут решаться в актах социального партнерства, не ограничен, однако они не должны снижать уровня прав и гарантий, установленных для работников действующим законодательством (ст. 9 ТК РФ). В противном случае соответствующие нормы актов социального партнерства не действуют, а применяются положения законов и подзаконных нормативных актов, более благоприятных для работников.

114 См. гл. 1.1.3.115 Возможно также заключение коллективного договора в филиале и представительстве организации.116 За уклонение от участия в переговорах для работодателя и его представителей установлена административная ответственность.

194

195

2) Участие работников в управлении организацией. Работники участвуют через своих представителей, при этом их полномочия

достаточно скромны: так, учитывается мнение профсоюза в случаях, предусмотренных Кодексом, коллективным договором (например, при принятии некоторых локальных актов – ст. 8; при увольнении по отдельным основаниям – ст. 82; при решении вопросов о целесообразности сверхурочной работы – ст. 99 ТК РФ);

3) Участие представителей работников и работодателей в разрешении трудовых споров. Органы, рассматривающие трудовые споры, формируются сторонами социального партнерства на паритетной основе (ст. 384, ст. 401-404 ТК РФ). Сама же процедура досудебного разрешения спора, в основном, носит примирительный характер.

Сторонами социального партнерства являются: 1) все работники организации (либо нескольких организаций региона, отрасли). Именно всему коллективу, а не каждому отдельному работнику принадлежит право требовать проведения коллективных переговоров для заключения актов социального партнерства, проводить консультации с работодателем по поводу улучшения условий труда и т.п.; 2) работодатель (либо работодатели региона, отрасли).

Иногда в качестве третьей стороны-арбитра в отношениях социального партнерства участвует Российская Федерация, субъект РФ либо муниципальное образование в лице соответствующих органов государственной власти или органов местного самоуправления.

Стороны участвуют в отношениях социального партнерства через своих представителей. Интересы работников представляет, как правило, профсоюз. Но работники на общем собрании (конференции) могут поручить представление своих интересов и иному представителю. Работники, не являющиеся членами профсоюза, также вправе просить профсоюз представлять их интересы во взаимоотношениях с работодателем117. При наличии в организации двух или более первичных профсоюзных организаций ими создается единый представительный орган (на основе пропорционального представительства, то есть в зависимости от численности членов профсоюза). При заключении соглашений (на уровне Российской Федерации, субъекта РФ, отрасли, территории) работников представляют соответствующие профсоюзы и объединения профессиональных союзов.

Представителями работодателя являются руководитель организации или уполномоченные им лица, а при заключении соглашений – соответствующие объединения работодателей, т.е. некоммерческие организации, объединяющие работодателей на добровольной основе.

117 Однако даже в случае, если работники (не состоящие в профсоюзе) не обратятся с такой просьбой, профсоюз все равно будет выступать в отношениях социального партнерства от имени всех работников, просто не будут учтены специфические интересы указанной группы.

195

196

7.2. Трудовой договор

7.2.1. Понятие, значение и виды трудового договораТрудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в

соответствии с которым работодатель обязуется 1) предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, 2) обеспечить условия труда (предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами), 3) своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется 1) лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, 2) соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка (ст. 56 ТК РФ).

Термин «трудовой договор» имеет несколько значений. Прежде всего, договор – это основной документ, в котором детально определены права и обязанности его сторон – работника и работодателя. Кодекс требует заключать трудовой договор в письменной форме, причем в двух экземплярах, один из которых передается работнику, а другой хранится у работодателя (ст. 67 ТК РФ).

Однако заключение трудового договора не обязательно связано с подписанием договора-документа: договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома работодателя. В этом случае работодатель обязан оформить трудовой договор в письменно не позднее трех дней со дня фактического допущения работника к работе (ст.67, 68 ТК РФ). Поэтому трудовой договор – это еще и юридический факт, на основании которого возникает трудовое правоотношение. Содержание трудового правоотношения составляют права и обязанности, указанные в ст. 56, а также в ст. 21 и 22 ТК РФ.

Наконец, термин «трудовой договор» используется в значении «трудовое правоотношение», то есть сама совокупность взаимных прав и обязанностей работника и работодателя. В таком аспекте в Кодексе речь идет об изменении трудового договора и его прекращении (гл.гл. 12 и 13 ТК РФ).

В зависимости от срока различают два вида договора: трудовой договор на неопределенный срок и срочный трудовой договор. При этом предпочтение законодатель отдает договору на неопределенный срок (бессрочному): именно он заключается по общему правилу.

Срочный же договор может быть заключен только в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а также в случаях, предусмотренных Кодексом или иными федеральными законами (ст. 58 ТК РФ). К таким случаям относится, например, замена временно отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы; выполнение сезонных работ (когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода времени); выполнение заведомо определенной работы, которая выходит за рамки обычной деятельности организации. В силу указания закона (то есть без учета характера работы) срочный договор может заключаться, в частности, с совместителями, с пенсионерами по возрасту, с обучающимися по очной форме (см. ст. 59 ТК РФ).

196

197

Если трудовой договор заключен на определенный срок без достаточных оснований, то он считается заключенным на неопределенный срок. Кроме того, срочный трудовой договор «превращается» в бессрочный в случае, если несмотря на то, что срок его действия истек, трудовые отношения продолжаются, и ни одна из сторон не настаивает на увольнении.

7.2.2. Заключение трудового договораЗаключение трудового договора происходит по соглашению и на условиях,

определенных сторонами. При этом запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора. Под таковым понимается отказ в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников (ст. 64 ТК РФ). Работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме, если этого требует лицо, которому отказано в заключении трудового договора.

При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю документ, удостоверяющий личность (паспорт); трудовую книжку; страховое свидетельство государственного пенсионного страхования; документы воинского учета (для военнообязанных); документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний (при поступлении на работу, требующую специальных знаний). В отдельных случаях с учетом специфики работы могут предъявляться дополнительные документы. Однако требовать от поступающего на работу документы, не предусмотренные федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, запрещается (ст. 65 ТК РФ).

Трудовой договор должен заключаться письменно (в двух экземплярах). Он считается заключенным с момента его подписания сторонами либо – при несоблюдении письменной формы – с момента фактического начала работы (ст. 61 ТК РФ). Кроме соблюдения письменной формы трудового договора законодатель требует, чтобы прием на работу был оформлен приказом (распоряжением) работодателя, который объявляется работнику под расписку.

Содержание трудового договора составляют условия, на которых он заключен. В ст. 57 ТК РФ указаны обязательные условия договора, которые непременно должны быть согласованы сторонами. Наиболее важное среди них – условие о трудовой функции работника. Под трудовой функцией понимается работа определенного рода. Она имеет качественные характеристики – вид труда (специальность, профессия, должность) и его сложность (квалификация, разряд).

Кроме того, к обязательным относятся условия об оплате труда, о характеристике условий труда на рабочем месте (вредные, опасные или нормальные), об обязательном социальном страховании и др. Однако если какое-либо обязательное условие не было включено в договор при его заключении, это не влечет признания договора незаключенным или необходимости его расторжения. Стороны должны дополнить трудовой договор недостающими сведениями или условиями, которые становятся его неотъемлемой частью.

197

198

В трудовом договоре могут содержаться любые условия, согласованные сторонами. Единственное ограничение их договорной свободы установлено ст. 9 ТК РФ: условия трудового договора не могут снижать уровень прав и гарантий работников, установленный трудовым законодательством. Даже если такие условия включены в договор по соглашению сторон, они все равно не могут применяться.

В Кодексе дается примерный перечень условий, вносимых в трудовой договор по инициативе сторон (дополнительные условия). В их числе указываются: условие об испытании; о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной); об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя, а также иные условия (ч. 4 ст. 57 ТК РФ).

От условий договора следует отличать указанные в нем сведения (реквизиты). Последние не согласовываются сторонами, а лишь фиксируются в трудовом договоре. Реквизитами договора являются, в частности, место его заключения, данные о сторонах договора и т.п. (ч. 1 ст. 57 ТК РФ).

7.2.3. Изменение трудового договораИзменение трудового договора – это изменение любого из его условий,

определенных сторонами. По общему правилу оно допускается только по соглашению сторон трудового договора, заключенному в письменной форме (ст. 72 ТК РФ).

В зависимости от того, насколько серьезны изменения, различают перевод и перемещение. Под переводом понимается изменение трудовой функции работника и/или структурного подразделения, в котором работает работник (если оно было конкретизировано в трудовом договоре) и/или переезд с работодателем в другую местность. Переводы допускаются только с письменного согласия работника (ст. 721 ТК РФ).

Перемещение – это менее значительное изменение трудового договора. При перемещении меняется только рабочее место, то есть работник перемещается в той же организации в другое структурное подразделение (но в той же местности), ему поручается работа на другом механизме или агрегате и т.п. В отличие от перевода, перемещение не требует согласия работника, а невыполнение соответствующего приказа работодателя может быть расценено как дисциплинарный проступок. Отметим, что при перемещении не должны меняться условия, согласованные в трудовом договоре. Поэтому если место работы имеет принципиальное значение для работника, его можно конкретизировать в трудовом договоре. В этом случае направление работника на другое рабочее место (например, в другое структурное подразделение) не может считаться перемещением и, следовательно, возможно лишь с его согласия (см. ч. 3 ст. 721 ТК РФ).

Хотя по общему правилу работник не может быть переведен без его согласия, в определенных случаях возможен временный перевод на работу, не обусловленную трудовым договором. Кодекс (ст. 722) предусматривает две группы таких случаев: 1) исключительные случаи, ставящие под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия населения (в случае катастрофы, производственной аварии, эпидемии и т.п.) и 2) в интересах работодателя: на период простоя; для предотвращения порчи

198

199

имущества; для замены отсутствующего работника. Однако в интересах работодателя перевод без согласия работника возможен, только если необходимость перевода возникла в связи с катастрофой и т.п. обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 722 ТК РФ, а кроме того, работа по уровню квалификации подходит работнику. Гарантиями прав работников при таких переводах является ограничение срока (не более одного месяца), а также оплата труда не ниже среднего заработка по прежней работе.

Существуют и иные разновидности изменений трудового договора. Так, в связи с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства и т.п. причины), работодатель имеет право изменить отдельные договорные условия (за исключением условия о трудовой функции работника), предупредив об этом работника не менее, что ем за два месяца (ст. 74 ТК РФ). Согласия работника на такое изменение не требуется, однако он вправе отказаться от продолжения работы в новых условиях. В последнем случае работник (при отсутствии возможности перевода с его согласия на другую работу) увольняется в соответствии с п. 7 части первой ст. 77 ТК РФ с выплатой выходного пособия (ч. 3 ст. 178 ТК РФ).

Изменение подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование), смена собственника имущества организации не может являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками118 (ст. 75 ТК РФ). Однако сам работник в связи с указанными обстоятельствами вправе отказаться продолжать работу, и трудовой договор прекращается в соответствии с п. 6 ст. 77 ТК РФ.

Особым видом изменения трудового договора является отстранение от работы (ст. 76 ТК РФ), то есть приостановление трудового правоотношения. При отстранении работник не допускается к выполнению своих трудовых обязанностей, заработная плата за этот период ему, как правило, не начисляется. Основания отстранения предусмотрены федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. В частности, работодатель обязан не допускать к работе работника, появившегося на работе в состоянии опьянения; не прошедшего в установленном порядке обучение и проверку знаний по охране труда; не прошедшего обязательный медицинский осмотр; а также при выявлении в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения обусловленной работы; в других случаях.

В случаях отстранения от работы работника, который не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный медицинский осмотр не по своей вине, ему производится оплата за все время отстранения от работы как за простой (то есть в размере не менее двух третей тарифной ставки, оклада, рассчитанных пропорционально времени простоя – ст. 157 ТК РФ).

118 За исключением таких категорий работников как руководитель организации, его заместители и главный бухгалтер, которых можно уволить по инициативе работодателя (п. 4 ст. 81 ТК РФ) с выплатой компенсации (ст. 181 ТК РФ) в связи со сменой собственника имущества организации.

199

200

7.2.4. Прекращение трудового договораТрудовой договор может быть прекращен только по основаниям,

установленным Кодексом или иными федеральными законами (ч. 2 ст. 77 ТК РФ). Это означает, что ни подзаконные акты, ни законы субъектов РФ, ни локальные акты, принимаемые работодателем, не могут содержать оснований увольнения, не предусмотренных для данной категории работников федеральным законом.

Основания прекращения трудового могут быть классифицированы на общие (установлены ст. 77 ТК РФ) и дополнительные. Общие могут применяться в отношении всех работников, дополнительные же распространяются на отдельные категории работников (например, на руководителей организации – ст. 278; совместителей – ст. 288; педагогических работников – ст. 336 ТК РФ; государственных служащих – ст. 33 Федерального закона «О государственной гражданской службе РФ»).

Кроме того, в зависимости от воли сторон все основания прекращения трудового договора можно разделить на три группы: 1) по соглашению сторон трудового договора; 2) по инициативе одной из сторон; 3) независимо от сторон.

Схема 7.1. Основания прекращения трудового договора

Соглашение сторон трудового договора (п. 1 ст. 77 ТК РФ). По соглашению сторон договор может быть прекращен в любое время. При этом не имеет значения, кто выступил с предложением заключить такое соглашение – работник или работодатель. Важно лишь, что соглашение по поводу самого факта увольнения и его условий (дата; возможное выходное пособие) было достигнуто. Кодекс не требует соблюдения определенной формы такого соглашения. Вместе с тем, если

Основания прекращения

трудового договора

Соглашенииe сторон

Инициатива одной из сторон

Обстоятельства, независящие от

сторон

инициатива работника

инициатива работодателя

существовавшие на момент заключения трудового договора

возникшие после заключения

трудового договора

недисциплинарные основания увольнения

дисциплинарные основания увольнения

200

201

оно будет устным, сторонам сложно будет доказать наличие такого соглашения и его условия в случае спора.

Разновидностью соглашения сторон можно признать увольнение в связи с переводом работника с его согласия на работу к другому работодателю или переходом на выборную работу (п. 5 ст. 77). В данном случае в соглашении участвует и будущий работодатель.

Инициатива одной из сторон (работника либо работодателя). По инициативе работника (ст. 80 ТК РФ) договор может быть расторгнут в

любое время. Это относится как к договору, заключенному на неопределенный срок, так и к срочному трудовому договору. О предстоящем увольнении работник обязан предупредить работодателя в письменной форме за две недели. Этот срок по просьбе работника может (а при наличии уважительных причин должен) быть сокращен работодателем. Примерный перечень уважительных причин указан в ст. 80 ТК РФ (например, в связи с зачислением в образовательное учреждение, выходом на пенсию, при нарушениях работодателем норм трудового права).

Течение срока начинается на следующий день после получения работодателем предупреждения об увольнении. До истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление. Увольнение в этом случае не производится, за исключением случая, когда на его место уже приглашен другой работник, которому не может быть отказано в заключении трудового договора. Например, получив 1 марта от работника А. предупреждение об увольнении, работодатель 5 марта заключает с работником Б. трудовой договор, в котором определяет дату начала его работы – 16 марта (то есть после увольнения А.). В этом случае даже если А. передумает, работодатель издаст приказ об его увольнении, так как Б. не может быть отказано в предоставлении обусловленной договором работы.

Однако если срок предупреждения об увольнении истек, но приказ не издан и сам работник не настаивает на увольнении, действие трудового договора продолжается.

Обычно причины, по которым работник желает уволиться, не имеют юридического значения. Но иногда обстоятельства, по которым работник вынужден прекратить трудовой договор, влияют на выбор основания и порядок его прекращения. Так, если работодатель переезжает в другую местность, либо происходит его реорганизация, работник не обязан заранее предупреждать о своем отказе продолжать трудовые отношения (см. п. 6-9 ст. 77 ТК РФ). Кроме того, в некоторых из указанных случаев работнику выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного заработка (ст. 178 ТК РФ).

Для прекращения трудового договора по инициативе работодателя требуются определенные основания, исчерпывающий перечень которых установлен законом. Общие основания увольнения по инициативе работодателя содержатся в ст. 81 ТК РФ. Их можно условно разделить на две подгруппы: а) дисциплинарные увольнения и б) недисциплинарные увольнения по инициативе работодателя.

В основании дисциплинарных   увольнений по инициативе работодателя лежит какой-либо дисциплинарный проступок119.

Работника, неоднократно не исполнившего без уважительных причин трудовые обязанности, работодатель вправе уволить по основанию, предусмотренному п. 5 ст. 81 ТК РФ. Причиной расторжения договора могут послужить любые проступки работника (опоздание, выпуск некачественной 119 Подробнее см. главу 7.4.1.

201

202

продукции и т.п.), однако увольнение по п. 5 ст. 81 допускается, только если работник наказывался за предыдущие проступки, то есть имеет хотя бы одно действующее дисциплинарное взыскание.

За однократное нарушение трудовых обязанностей работник может быть уволен, если такое нарушение было грубым. Перечень таких нарушений установлен п. 6 ст. 81 ТК РФ. К ним, в частности, относится прогул (отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня или более четырех часов подряд); появление на работе в состоянии опьянения; совершение по месту работы хищения чужого имущества120, установленного приговором суда или постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях.

Расторжение трудового договора по основаниям, предусмотренным п.п. 5 и 6 ст. 81 ТК РФ производится в таком же порядке, в каком налагаются иные дисциплинарные взыскания (он установлен главой 30 ТК РФ).

Недисциплинарные увольнения по инициативе работодателя не связаны с виновным поведением работника. Необходимость расторжения договора может возникать по причинам производственного характера – ликвидация организации (прекращение деятельности индивидуальным предпринимателем) или сокращение численности (штата) работников (п.п. 1 и 2 ст. 81). К этой же группе относятся увольнения ввиду несоответствия работника занимаемой должности (выполняемой работе) вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации (п. 3 ст. 81 ТК РФ).

Установленная процедура недисциплинарного увольнения направлена на то, чтобы избежать расторжения трудового договора либо смягчить его последствия для работника: его заранее предупреждают о предстоящем увольнении (ст. 180), предлагают перевод на другую работу (часть 2 ст. 81, ст. 180), выплачивают выходное пособие при увольнении (ст. 178 ТК РФ).

Общий порядок расторжения трудового договора по инициативе работодателя связан с рядом ограничений, предусмотренных в интересах работников121: запрещено увольнение в период временной нетрудоспособности работника или в период пребывания его в отпуске (ч. 6 ст. 81 ТК РФ). Для отдельных категорий работников предусмотрены и более существенные гарантии. Так, расторжение договора по инициативе работодателя с беременными женщинами не допускается (ст. 261 ТК РФ); с работниками в возрасте до восемнадцати лет допускается только с согласия государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав (ст. 269 ТК РФ); установлены определенные гарантии и для лиц, представляющих интересы работников при ведении коллективных переговоров, а также при разрешении коллективных трудовых споров (ст. 39 и ст. 405 ТК РФ).

Прекращение трудового договора независимо от воли сторон возможно при истечении срока трудового договора (п. 1 ст. 77); при нарушении правил

120 При увольнении ввиду опьянения либо хищения оценивается поведение работника не только на его рабочем месте (что важно для констатации прогула), но и на территории работодателя или иного объекта, где по поручению работодателя работник должен выполнять трудовую функцию.121 Указанные ограничения не относятся к случаям увольнения при ликвидации организации либо прекращении деятельности индивидуальным предпринимателем.

202

203

заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (п. 11 ст. 77); по иным обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (п. 10 ст. 77, ст. 84 ТК РФ). Так, если работник осужден к наказанию, исключающему продолжение прежней работы (например, врач лишен права заниматься профессиональной деятельностью), трудовой договор с ним должен быть прекращен со ссылкой на п. 4 ст. 83 ТК РФ независимо от желания работника и работодателя. Если же обстоятельство, препятствующее продолжению трудовых отношений, уже существовало на момент заключения договора, но выявилось позднее, то трудовой договор прекращается по п. 11 ст. 77 ТК РФ.

7.3. Рабочее время и время отдыха

7.3.1. Понятие и виды рабочего времениРабочее время – это время, в течение которого работник в соответствии с

правилами внутреннего трудового распорядка организации и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с законами и подзаконными актами РФ относятся к рабочему времени (ст. 91 ТК РФ).

Таким образом, юридическое понимание рабочего времени отличается от обыденного: к рабочему относится не только время, потраченное на выполнение обусловленной трудовым договором работы, но и периоды, когда работник фактически не работал (например, в связи с простоем без вины работника), но в силу указания закона они приравниваются к рабочему времени.

Так, законодательством предусмотрены специальные перерывы для отдыха при погрузочно-разгрузочных работах, которые включаются в рабочее время и оплачиваются (ст. 109 ТК РФ). В состав рабочего времени водителей включается также время остановок для кратковременного отдыха от управления автомобилем в пути и на конечных пунктах; подготовительно-заключительное время для выполнения работ перед выездом на линию и после возвращения; время проведения медицинского осмотра водителей; время присутствия на рабочем месте водителя, когда он не управляет автомобилем при направлении в рейс двух водителей, и др.

В зависимости от его продолжительности, различают три вида рабочего времени: нормальное, сокращенное и неполное.

Продолжительность нормального рабочего времени не должна превышать 40 часов в неделю (ст. 91 ТК РФ). Это норма рабочего времени для всех работников в Российской Федерации, независимо от того, в организации какой организационно-правовой формы (либо у работодателя – физического лица) они работают, работа это на неопределенный срок или по срочному трудовому договору, 5-дневная или 6-дневная рабочая неделя и других обстоятельств.

Однако для отдельных категорий работающих по трудовому договору предоставляется льгота – продолжительность рабочего времени для этих лиц сокращается по сравнению с нормой, заработная плата же при этом, как правило, не уменьшается. Право на сокращенную продолжительность рабочего времени, в частности, имеют несовершеннолетние, инвалиды, работники, занятые на работах с вредными или опасными условиями труда (ст. 92 ТК РФ). Конкретная продолжительность сокращенного рабочего времени различна для каждой категории работников. Так, для несовершеннолетних она зависит от их возраста (не более 24 часов в неделю – для работников в возрасте до шестнадцати лет; не более

203

204

36 – от шестнадцати до восемнадцати лет), а также от того, учится ли подросток. Для учащихся, работающих в течение учебного года в свободное от учебы время, продолжительность рабочего времени сокращается еще вдвое. Для других категорий работников (занятых во вредных или опасных условиях; педагогических; медицинских) продолжительность сокращенного рабочего времени устанавливается соответствующими нормативно-правовыми актами в зависимости от характера их труда (степени опасности, интенсивности, напряженности и т.д.).

Работа на условиях неполного рабочего времени также предполагает, что работник трудится меньше 40 часов в неделю, однако, в отличие от сокращенного рабочего времени, труд оплачивается пропорционально отработанному времени или в зависимости от выполненного объема работ (ч. 2 ст. 93 ТК РФ). Другое отличие от сокращенного рабочего времени заключается в том, что неполное вводится по соглашению между работником и работодателем. Такое соглашение может заключаться как при приеме на работу, так и впоследствии. В нем определяется конкретная продолжительность работы в неделю, а также разновидность неполного рабочего времени: неполный рабочий день или неполная рабочая неделя. В первом случае уменьшается продолжительность смены, во втором – количество смен в неделю без изменения их продолжительности. Возможно и установление работнику неполной рабочей недели с неполным рабочим днем (например, 3 рабочих дня в неделю продолжительностью по 4 часа). Однако в ряде случаев работодатель обязан по просьбе работника предоставить ему неполное рабочее время (например, беременной женщине; одному из родителей, воспитывающему ребенка в возрасте до четырнадцати лет).

Работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав. Например, работнику, работающему «на полставки» предоставят отпуск продолжительностью 28 календарных дней (если по законодательству он не имеет права на отпуск большей продолжительности), а работа на условиях неполного рабочего времени повлияет лишь на размер среднего заработка за период отпуска (ст. 114 и ст. 139 ТК РФ).

7.3.2. Режим и учет рабочего времени

Под режимом рабочего времени понимается распределение рабочего времени внутри определенного календарного периода. Обычно он устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка организации.

Режим рабочего времени должен предусматривать продолжительность рабочей недели (пятидневная или шестидневная), продолжительность ежедневной работы, время ее начала и окончания, время перерывов, иные особенности режима. К особым видам режима относится работа с ненормированным рабочим днем, работа в режиме гибкого рабочего времени (ст. 102), сменная работа (ст. 103), работа вахтовым методом (глава 47 ТК РФ) и др.

204

205

Ненормированный рабочий день обычно устанавливается работникам, труд которых не поддается точному учету (консультанты, инструкторы, агенты и др.); тем, кто распределяет время для работы по своему усмотрению; работникам административно-управленческого, технического, хозяйственного персонала; лицам, рабочее время которых по характеру работы дробится на части неопределенной продолжительности. Работники с ненормированным рабочим днем могут по распоряжению работодателя при необходимости привлекаться к выполнению своей трудовой функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени (ст. 101). Переработка при ненормированном рабочем дне компенсируется дополнительным отпуском заранее установленной продолжительности, но не менее трех дней (ст. 119 ТК РФ). Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или локальным нормативным актом работодателя, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников122. На основании этого перечня условие о работе с ненормированным рабочим днем включается в трудовой договор с конкретным работником.

Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником (ч. 3 ст. 91 ТК РФ). Существует три вида учета (в зависимости от продолжительности учетного периода).

По общему правилу, ведется недельный учет рабочего времени (не более 40 часов в неделю – ст. 91 ТК РФ). При этом виде учета фиксирована и продолжительность ежедневной работы (смены); она установлена правилами внутреннего трудового распорядка.

Для тех категорий работников, которым установлено сокращенное рабочее время, законодатель установил также продолжительность смены (ст. 94), которая не может быть увеличена локальными актами работодателя или трудовым договором. Таким образом, для несовершеннолетних, инвалидов, работников с вредными условиями труда работодатель ведет ежедневный (посменный) учет рабочего времени.

В организациях или при выполнении отдельных видов работ, где по условиям производства (работы) не может быть установлена для определенной категории работников ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени, допускается введение суммированного учета рабочего времени с тем, чтобы продолжительность рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и другие) не превышала нормального числа рабочих часов (ст. 104 ТК РФ). При суммированном учете рабочего времени продолжительность учетного периода (как и категории работников, в отношении которых он применяется) не может превышать одного года. В частности, такой учет широко используется на транспорте, в сельском хозяйстве, строительстве.

7.3.3. Понятие и виды времени отдыха

122 О процедуре учета мнения работников см. главу 7.1.2.205

206

Время отдыха – это время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (ст. 106 ТК РФ). Последний признак позволяет отграничить время отдыха от иных периодов, которые не относятся ни к рабочему времени, ни к времени отдыха, так как имеют целевое назначение (например, период временной нетрудоспособности).

Различают следующие виды времени отдыха: 1) перерывы в течение рабочего дня; 2) ежедневный (междусменный) отдых123; 3) выходные дни (еженедельный непрерывный отдых); 4) нерабочие праздничные дни; 5) отпуска.

Продолжительность перерыва для отдыха и питания (от 30 минут до двух часов), а также время его предоставления устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка или по соглашению между работником и работодателем. Работник сам определяет, где и каким образом он будет использовать перерыв. Если по условиям работы предоставление такого перерыва невозможно, то работодатель устанавливает место для отдыха и приема пищи (в правилах внутреннего трудового распорядка), а время, в течение которого работники это делают, включается в рабочее и оплачивается.

Ежедневный (междусменный) отдых – это время с момента окончания работы и до ее начала на следующий день (смену). Его продолжительность определяется правилами внутреннего трудового распорядка или графиком сменности. Режим работы в организации должен устанавливаться таким образом, чтобы ежедневный отдых (включая время обеденного перерыва) был не менее двойной продолжительности отработанной накануне смены.

Продолжительность еженедельного непрерывного отдыха – то есть периода от конца отработанной недели и началом следующей смены работника – не может быть менее 42 часов. Конкретная продолжительность этого вида отдыха зависит от вида рабочей недели (пятидневная или шестидневная) и режима работы в организации.

Общим выходным днем является воскресенье. Второй выходной день при пятидневной рабочей неделе устанавливается коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Оба выходных дня предоставляются, как правило, подряд. Предоставление выходного не в воскресенье возможно в организациях, приостановить работу в которых в выходные дни нельзя по производственно-техническим и организационным условиям (непрерывное производство; организации, обслуживающие население). При этом выходные дни предоставляются в различные дни недели поочередно каждой группе работников согласно правилам внутреннего трудового распорядка (ч. 3 ст. 11 ТК РФ).

Нерабочие праздничные дни – это установленные законодательством свободные от работы дни, посвященные выдающимся событиям или памятным традиционным датам. Они перечислены в ст. 112 ТК РФ. При совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день. Правительство РФ вправе перенести выходные дни на другие дни в целях рационального их использования работниками.

123 Работа в указанные периоды признается сверхурочной и должна дополнительно компенсироваться.206

207

Если работник получает оклад, то его размер не может быть снижен в связи с наличием в календарном месяце праздничных дней. В то же время очевидно, что работники с повременной или сдельной оплатой труда недополучают часть заработка за время праздников, поэтому частью 3 статьи 112 ТК РФ для них предусмотрена гарантия – выплата дополнительного вознаграждения (за те праздничные дни, в которые они не привлекались к работе). Однако конкретный размер такого вознаграждения в Кодексе не указан – он устанавливается локально в рамках социально-партнерских отношений.

Работа в период времени отдыха. Работа в праздничные дни допускается, если ее приостановка невозможна по производственно-техническим условиям, если она вызвана необходимостью обслуживания населения, а также неотложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы (ч. 3 ст. 112). В иных случаях порядок привлечения к работе в праздничный день такой же, как в выходной (ст. 113 ТК РФ).

Согласно ст. 113 ТК РФ, работа в выходные и нерабочие праздничные дни, как правило, запрещается. Только в экстренных случаях, ставящих под угрозу нормальные жизненные условия населения (в том числе для предотвращения производственной аварии, катастрофы, устранения их последствий; для предотвращения несчастных случаев, порчи имущества) привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни возможно и без их согласия (ч. 3 ст. 113). С письменного согласия работника допускается работа в выходные и праздничные дни для выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит нормальная работа организации (или ее структурных подразделений), индивидуального предпринимателя (ч. 2 ст. 113). А если нет ни одного из указанных обстоятельств, для работы в выходной день кроме письменного согласия работника требуется учесть мнение выборного органа первичной профсоюзной организации (ч. 5 ст. 113 ТК РФ).

Аналогичный порядок установлен ст. 99 ТК РФ для привлечения работника к сверхурочной работе, т.е. работе по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени (сверх смены или сверх нормы часов за учетный период124).

Наконец, прерывание отпуска или перенос его на следующий год допускается только с согласия работника (ч. 3 ст. 124, ст. 125 ТК РФ).

Таким образом, привлечение работника к работе в периоды времени отдыха возможно, как правило, лишь с его письменного согласия. Работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени – сверхурочная работа (ст. 99 ТК РФ) – компенсируется повышенной оплатой либо отдыхом не меньшей продолжительности, чем переработка. Сверхурочная работа оплачивается по соглашению сторон, но не менее чем в полуторном размере за первые два часа и в двойном – за последующие (ст. 152 ТК РФ). Работа в выходной или праздничный день также оплачивается в повышенном (не менее чем в двойном) размере, либо заменяется другим днем отдыха (ст. 153 ТК РФ).

124 При суммированном учете рабочего времени.207

208

7.3.4. Отпуск как основной вид времени отдыха

Отпуск – наиболее продолжительный вид непрерывного отдыха; он представляет собой определенное число свободных от работы календарных дней (помимо праздничных нерабочих дней), предоставляемых работникам для непрерывного отдыха и восстановления работоспособности с сохранением места работы (должности). Кроме отпуска – времени отдыха существуют, так называемые, социальные отпуска (по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, творческие, учебные и др.), которые имеют строгое целевое назначение (к примеру, дополнительные отпуска обучающимся в вузах предоставляются при условии успешного обучения – ст. 173 ТК РФ).

Среди отпусков, отнесенных законодателем ко времени отдыха, различают: ежегодные оплачиваемые отпуска (ст. 114 ТК РФ); отпуска без сохранения заработной платы125 (ст. 128 ТК РФ).

Схема 7.2. Виды трудовых отпусков.

Продолжительность основного ежегодного отпуска составляет 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ). Право на ежегодный оплачиваемый отпуск такой продолжительности имеют все работники, работающие по трудовому договору, независимо от организационно-правовой формы работодателя, что гарантировано Конституцией РФ (ст. 37). Праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются (ст. 120 ТК РФ), удлиняя таким образом отпуск. Ежегодный оплачиваемый отпуск продляется также при временной нетрудоспособности работника и в других случаях, предусмотренных законами, локальными нормативными актами организации (ст. 124 ТК РФ).125 Последние достаточно условно можно считать временем отдыха – они, в основном, имеют целевой характер – однако норма об отпусках без сохранения заработной платы помещена все же в разделе V ТК РФ «Время отдыха».

Трудовые отпуска

Ежегодные оплачиваемые отпуска

Отпуск без сохранения заработной платы

Основной ежегодный отпуск(ст. 115 ТК РФ)

Дополнительные отпуска (ст. 116 ТК РФ)

Продолжительностью 28 календарных дней

Удлиненный основной отпуск

208

209

Для отдельных категорий работников законодательством предусмотрены удлиненные основные отпуска, то есть продолжительностью более 28 календарных дней. Право на удлиненный отпуск имеют несовершеннолетние (31 календарный день в соответствии со ст. 267), педагогические работники (ст. 334 ТК РФ), государственные и муниципальные служащие126 и другие категории работников.

Кроме того, продолжительность отпуска может увеличиваться за счет предоставления дополнительных отпусков (работникам, занятым на работах с вредными или опасными условиями труда; работникам, имеющим особый характер работы; работникам с ненормированным рабочим днем; работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях; в других случаях, предусмотренных федеральными законами). Дополнительные отпуска могут быть установлены и самим работодателем в коллективном договоре или локальных нормативных актах (ст. 116 ТК РФ).

Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

Отпуск предоставляется работнику ежегодно. При этом имеется в виду не календарный, а рабочий год, индивидуально исчисляемый для каждого работника. В этот стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются время фактической работы у данного работодателя, а также некоторые иные периоды, указанные в ст. 121 ТК РФ (в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, период временной нетрудоспособности, время вынужденного прогула).

Отпуска предоставляются в соответствии с графиком отпусков – локальным актом, принимаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. По общему правилу, при составлении графика работодатель может, но не обязан учитывать пожелания работника относительно времени отпуска, однако существует и ряд исключений. Так, ежегодный отпуск работникам в возрасте до восемнадцати лет предоставляется в удобное для них время (ст. 267), а на работе по совместительству – одновременно с отпуском по основной работе (ст. 286 ТК РФ). Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы в данной организации (ст. 122 ТК РФ), что также следует учитывать работодателю при составлении графика.

По соглашению между работником и работодателем можно перенести отпуск на другое время; разделить его на части (при этом хотя бы одна из частей должна быть не менее 14 календарных дней); заменить денежной компенсацией (часть отпуска, превышающую 28 календарных дней). С согласия работника его можно отозвать из отпуска. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по его выбору в удобное для работника время в течение текущего

126 См., напр., ст. 46 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации», ст. 17 Федерального закона «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации»..

209

210

рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год (ст.ст. 124-126 ТК РФ).

Отпуск без сохранения заработной платы (ст. 128 ТК РФ) может быть предоставлен работнику по его письменному заявлению по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам. Его продолжительность определяется соглашением между работником и работодателем.

По общему правилу работодатель не обязан удовлетворять просьбу работника о предоставлении ему отпуска без сохранения заработной платы, однако на основании письменного заявления участника Великой Отечественной войны; работающего пенсионера или инвалида; в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников и других случаях, предусмотренных ст. 128 ТК РФ работодатель должен это сделать. Особое правило установлено и в отношении совместителей: если отпуск по основному месту работы продолжительнее, чем отпуск на работе по совместительству, работодатель обязан по просьбе работника предоставить ему на недостающий период отпуск без сохранения заработной платы (ст. 286 ТК РФ).

7.4. Ответственность в трудовом праве Различают два вида трудоправовой ответственности – дисциплинарную и

материальную.

7.4.1. Дисциплинарная ответственность работникаДисциплинарная ответственность наступает за совершение работником

дисциплинарного проступка, под которым понимается неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей. Дисциплинарной ответственности подлежат лишь лица, работающие по трудовому договору. При этом к ответственности работника привлекает не какой-либо государственный орган, а другая сторона трудового договора – работодатель (в лице руководителя организации или иного уполномоченного должностного лица). Работодатель сам определяет, следует ли работника привлекать к дисциплинарной ответственности (это право, а не обязанность работодателя), а также определяет вид взыскания. Однако при этом не должен нарушаться принцип соразмерности: тяжесть взыскания должна соответствовать тяжести проступка.

В рамках общей дисциплинарной ответственности на работника могут налагаться следующие дисциплинарные взыскания: замечание; выговор; увольнение по соответствующим основаниям (ст. 192 ТК РФ). Кроме того, для отдельных категорий работников (например, работников транспорта, государственных служащих) федеральными законами могут дополнительно устанавливаться специальные дисциплинарные взыскания. Применение иных мер дисциплинарной ответственности (штрафов, переводов на нижеоплачиваемую работу и т.п.) незаконно.

Порядок применения дисциплинарных взысканий установлен главой 30 ТК РФ. Прежде чем наказывать работника, работодатель должен затребовать от него письменное объяснение для выяснения всех обстоятельств совершения проступка, а также степени вины работника. Если по истечении двух рабочих дней работник не

210

211

представил объяснения, об этом составляется акт. Отказ от объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания.

Привлечение работника к дисциплинарной ответственности возможно в течение определенных сроков – одного месяца со дня обнаружения проступка работодателем, однако не позднее шести месяцев со дня его совершения (в случае, когда проступок не был обнаружен сразу). За каждый проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Приказ работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под расписку в течение трех рабочих дней со дня его издания.

Если в течение года со дня привлечения к дисциплинарной ответственности работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, ранее налагавшиеся взыскания погашаются и работник считается не имеющим дисциплинарного взыскания. Кроме того, взыскание может быть снято работодателем досрочно.

7.4.2. Материальная ответственность сторон трудового договора

Материальная ответственность – это обязанность одной стороны трудового договора возместить ущерб, причиненный ею другой стороне неисполнением или ненадлежащим исполнением возложенных на нее обязанностей. Она может возлагаться как на работника, так и на работодателя.

Основанием материальной ответственности работника также как и дисциплинарной является дисциплинарный проступок, но такой, которым причинен имущественный ущерб работодателю.

Для привлечения работника к материальной ответственности необходимо установить следующие обстоятельства (условия материальной ответственности): 1) противоправность деяния (действия или бездействия); 2) ущерб; 3) причинно-следственную связь между деянием и возникшим ущербом; 4) вину работника.

Таким образом, если в действиях работника не было проступка (к примеру, он добросовестно выполнил ошибочную инструкцию работодателя), то материальная ответственность за возникший в результате ущерб не может быть на него возложена. Ответственность за бездействие может быть возложена на работника только в том случае, если совершение соответствующего действий входит в его трудовые обязанности.

В рамках материальной трудоправовой ответственности возмещается лишь прямой действительный ущерб, то есть реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение его состояния, а также необходимость произвести затраты на его восстановление. Работник несет материальную ответственность как за ущерб, непосредственно причиненный работодателю, так и возникший у работодателя в результате возмещения ущерба иным лицам. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат127. Необходимо доказать, что ущерб был причинен именно проступком данного работника.

127 В этом состоит одно из отличий материальной трудоправовой ответственности от имущественной гражданско-правовой ответственности, в рамках которой причиненные убытки подлежат возмещению в полном объеме (ст. 15 ГК РФ). См. также главу 5.2.4.

211

212

И наконец, при отсутствии вины работника, его материальная ответственность исключается. Для наступления материальной ответственности не имеет значения форма вины, однако она влияет на пределы ответственности.

Как правило, работник несет ограниченную материальную ответственность, то есть возмещает ущерб в пределах своего среднего месячного заработка (ст. 241 ТК РФ). Следовательно, если размер причиненного ущерба больше среднего заработка работника, он возмещается лишь частично. Полная материальная ответственность наступает только в случаях, установленных федеральными законами, в частности, при умышленном причинении ущерба; причинении его в состоянии опьянения; в результате административного правонарушения или уголовного преступления (ст. 243 ТК РФ). Кроме того, полная материальная ответственность наступает при разглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой или иной), а также в случае недостачи ценностей, вверенных работнику на основании договора о полной материальной ответственности. Такие договоры заключаются с работниками, непосредственно обслуживающими денежные, товарные ценности или иное имущество. Перечни соответствующих работ и категорий работников, а также типовые формы этих договоров утверждаются в порядке, установленном Правительством РФ128.

Материальная ответственность работодателя наступает за ущерб, причиненный работнику в результате незаконного лишения его возможности трудиться. При этом работнику возмещается заработок, не полученный им в результате вынужденного прогула, например, при незаконном увольнении или переводе на другую работу; при задержке выдачи трудовой книжки и т.п. обстоятельствах (ст. 234 ТК РФ).

Кроме того, работодатель, обязан возместить в полном объеме ущерб, причиненный им имуществу работника. Если неправомерными действиями или бездействием работодателя (например, незаконным привлечением к дисциплинарной ответственности) работнику причинен моральный вред, работодатель должен компенсировать его в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон.

Наконец, при задержке выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан дополнительно выплатить определенный процент от невыплаченных в срок сумм (денежную компенсацию). Размер денежной компенсации определяется коллективным договором или трудовым договором, но не может быть ниже действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка РФ (ст. 235-237 ТК РФ).

За вред, причиненный здоровью работника при исполнении трудовых обязанностей, работодатель, как правило, не несет материальной ответственности, т.к. указанный вред возмещается в рамках обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний за счет средств Фонда социального страхования РФ129.

128 См. Постановление Минтруда РФ от 31.12.2002 г. № 85 «Об утверждении перечней должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной материальной ответственности…»

212

213

7.5. Трудовые споры

Под трудовым спором понимается неурегулированные разногласия по поводу применения норм трудового права либо по поводу установления или изменения условий труда, переданные на рассмотрение в компетентные органы.

Различают индивидуальные и коллективные трудовые споры. При индивидуальном споре право, по поводу которого он возник, принадлежит каждому отдельному работнику (независимо от фактического числа работников, считающих свое право нарушенным). Например, индивидуальный спор (или их совокупность) возникает при задержке выплаты заработной платы, при незаконном увольнении работника, незаконном привлечении его к дисциплинарной ответственности и т.д.

Коллективный трудовой спор возникает в случае, когда нарушено или оспорено право, принадлежащее всем работникам как коллективному субъекту. Такими правами работники обладают в отношениях социального партнерства, поэтому и коллективные трудовые споры возникают, в основном, при недостижении соглашения по поводу условий коллективного договора или соглашения либо в связи с отказом работодателя учесть мнение выборного представительного органа работников при принятии локальных нормативных актов.

Указанная классификация имеет принципиальное значение, так как ТК РФ предусмотрен различный порядок разрешения индивидуальных и коллективных трудовых споров.

Порядок разрешения индивидуальных трудовых споров установлен главой 60 ТК РФ. Они рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами (по выбору работника). Комиссия по трудовым спорам (КТС) образуются на определенный срок из равного числа представителей работников и работодателя. Представители работников избираются на общем собрании (или делегируются представительным органом работников с последующим утверждением на общем собрании), а представители работодателя назначаются руководителем организации. КТС вправе рассматривать по заявлению работника любые индивидуальные трудовые споры, за исключением тех, которые в соответствии со ст. 391 ТК РФ рассматриваются непосредственно в судах.

Непосредственно в судах рассматриваются все индивидуальные трудовые споры по заявлениям работодателя (например, о возмещении причиненного работником ущерба), а также споры о восстановлении работника на работе, об изменении даты и формулировки причины увольнения, о переводе на другую работу, об оплате за время вынужденного прогула, о неправомерных действиях (бездействии) работодателя при обработке и защите персональных данных работника; об отказе в приеме на работу и некоторые другие. Кроме того, работник вправе обратиться в суд, минуя КТС, либо любая из сторон может оспорить в судебном порядке ее решение (в течение десяти дней с момента его вынесения).

Как для обращения в КТС, так и в суд установлены достаточно сжатые сроки: для работника – три месяца со дня, когда он узнал (или должен был узнать) о нарушении своего права, а по спорам об увольнении – в течение месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки, 129 См. Федеральный закон от 24 июля 1998 года N 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний».

213

214

для работодателя по спорам о возмещении причиненного работником ущерба – в течение одного года со дня его обнаружения. Орган, рассматривающий трудовой спор вправе восстановить пропущенный срок обращения, если найдет причины пропуска уважительными (ст. 386 и ст. 392 ТК РФ).

В случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе. Незаконным признается увольнение (или перевод), произведенное без должного основания либо с нарушением установленного порядка. Кроме того, с работодателя в пользу работника может быть взыскан средний заработок за все время вынужденного прогула (или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы). По заявлению работника суд может вынести решение об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию и оплате времени вынужденного прогула.

К особенностям рассмотрения индивидуальных трудовых споров в судах относится а) освобождение работников от оплаты пошлин и судебных расходов (ст. 393 ТК РФ); немедленное (то есть до вступления в законную силу) исполнение решения о восстановлении на работе незаконно уволенного или переведенного работника (ст. 396 ТК РФ); ограничение обратного взыскания сумм, выплаченных в пользу работника (при отмене решения в порядке надзора оно допускается только в случаях, когда отмененное решение было основано на сообщенных работником ложных сведениях или представленных им подложных документах – ст. 397 ТК РФ).

Коллективные трудовые споры разрешаются в ходе примирительных процедур (глава 61 ТК РФ). Для согласования интересов спорящих сторон предусмотрено рассмотрение спора (а) в примирительной комиссии, (б) с участием посредника и, наконец, (в) в трудовом арбитраже. Все эти органы негосударственные, формируются самими сторонами на паритетной основе130 на период разрешения конкретного спора, действуют в рамках отношений социального партнерства. Поэтому решение примирительной комиссии либо с участием посредника может быть принято только при достижении соглашения сторон (в противном случае стадия заканчивается составлением протокола разногласий). Только решение трудового арбитража имеет обязательную силу, так как до его создания стороны заключают письменное соглашение об обязательном выполнении его решений. ТК РФ предусматривает сроки для формирования каждого органа (до трех дней) и для рассмотрения спора с его участием (5-7 дней). При нарушении установленных сроков стороны могут приступить к следующей стадии разрешения коллективного трудового спора, и, наконец, к забастовке.

Забастовка признается исключительным способом разрешения коллективного трудового спора. Она допускается в случаях, если примирительные процедуры не привели к разрешению спора либо работодатель уклоняется от участия в них, не выполняют соглашение, достигнутое в ходе разрешения коллективного трудового спора, или не исполняют решение трудового арбитража. Право на забастовку имеет конституционную природу (ст. 37 Конституции РФ). На время забастовки за участвующими в ней работниками сохраняются место работы и должность, а само 130 Трудовой арбитраж формируется с участием государственной Службы по урегулированию коллективных трудовых споров.

214

215

участие в забастовке не может рассматриваться в качестве нарушения трудовой дисциплины. Бастующие не имеют права на выплату заработной платы, однако коллективным договором или иным соглашением для них могут предусматриваться компенсационные выплаты.

Забастовка может быть признана незаконной по решению суда. Заметим, что суд при этом не касается существующих между сторонами разногласий, а оценивает обстоятельства, относящиеся к самой забастовке. Так, забастовка признается незаконной, если она в принципе запрещена в такого рода организациях (оборонных, аварийно-спасательных, противопожарных; в правоохранительных органах; в организациях, непосредственно обслуживающих особо опасные виды производств или оборудования, на станциях скорой и неотложной медицинской помощи) либо ее проведение создает угрозу безопасности государства, жизни и здоровью людей. Так, в организациях, непосредственно связанных с обеспечением жизнедеятельности населения (энергообеспечение, отопление и теплоснабжение, водоснабжение, газоснабжение, авиационный, железнодорожный и водный транспорт, связь, больницы), проведение забастовок допускается, только если в период ее проведения обеспечивается выполнение минимума необходимых работ или услуг (ст. 412 ТК РФ). Другую группу оснований, по которым забастовка признается незаконной, составляют процедурные нарушения (не проводились необходимые примирительные процедуры, нарушен порядок принятия решения об объявлении забастовки (ст. 410 ТК РФ), работодатель не предупрежден о ее проведении и т.п.). Забастовка считается незаконной только после вступления соответствующего решения суда в законную силу, и только с этого момента ее продолжение признается нарушением трудовой дисциплины. Поэтому если работники после вступления судебного решения в силу немедленно приступили к работе, они не могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности.

Контрольные вопросы:1. В чем сложность и неоднородность предмета трудового права?2. Найдите в ТК РФ случаи, когда при принятии управленческого

решения, работодатель обязан предварительно узнать мнение работников (в лице их представителей).

3. Может ли стороной трудового договора быть бригада рабочих?4. С какого момента трудовой договор считается заключенным? 5. Порождает ли трудовой договор, заключенный в устной форме

юридические последствия (если да, то при каких условиях)?6. Каковы последствия заключения трудового договора на условиях,

менее льготных для работника, чем предусмотренные трудовым законодательством?7. Что такое перевод на другую работу? Каковы последствия отказа

работника от перевода по инициативе работодателя? А от перемещения?8. Что происходит с трудовыми отношениями при изменении

подведомственности организации или ее реорганизации? При смене собственника имущества организации?

9. В каких случаях работодатель обязан отстранить работника от работы? При каких условиях за период отстранения может выплачиваться заработная плата?

10. Дайте общую характеристику оснований прекращения трудового договора.

11. Каков порядок увольнения за нарушение трудовой дисциплины?215

216

12. Какие общие и специальные гарантии против незаконного увольнения по инициативе работодателя установлены трудовым законодательством?

13. С помощью ТК РФ определите, для каких категорий работников установлены дополнительные основания прекращения трудового договора, а для каких – особые требования к порядку увольнения. В каких случаях эти требования являются нормами-льготами, а в каких – нет?

14. Какова продолжительность нормального рабочего времени?15. Устанавливает ли трудовое законодательство максимальную

продолжительность рабочего дня для всех работников?16. Обязан ли работодатель учитывать мнение каждого работника при

составлении графика отпусков?17. Что является основанием дисциплинарной и материальной

ответственности работника?18. Перечислите виды общих дисциплинарных взысканий.19. Кто и в каком размере несет материальную ответственность?20. Какие органы могут рассматривать индивидуальные трудовые споры?21. Какой орган вправе рассматривать споры о восстановлении работника

на работе?22. В каком порядке разрешается коллективный трудовой спор?

Рассматривается ли он по существу каким-либо государственным органом?23. В каких случаях забастовка может быть признана незаконной, и

каковы правовые последствия участия в такой забастовке?

216

217

Глава 8. Основы уголовного права

8.1. Понятие уголовного права. Предмет и метод уголовно-правового регулирования.

Под уголовным правом понимают одну из отраслей права как систему норм, в которых устанавливается, какие общественно опасные деяния признаются преступлениями и какие виды наказаний или иные меры уголовно-правового характера и в каких пределах применяются к лицам, совершившим преступления (ст. 1 Уголовного кодекса РФ131).

Нормы уголовного права также определяют основания и принципы уголовной ответственности, пределы и принципы действия уголовного закона во времени, пространстве и по кругу лиц, основания и условия, при которых лицо, совершившее преступление, может быть освобождено от уголовной ответственности или от наказания, особенности уголовной ответственности несовершеннолетних и т.п.

Рассматриваемая отрасль права в России и в странах СНГ именуется уголовным правом, в Великобритании и США — криминальным, в других государствах (Болгария, ФРГ и др.) — наказательным правом. Обычно это объясняют тем, что термин "уголовный" происходит от слова "голова", среди значений которого в древнерусском языке было "убитый" (т.е. лишенный головы)132.

Уголовное право призвано охранять права и свободы человека и гражданина, собственность, общественный порядок и общественную безопасность, окружающую среду, конституционный строй Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечивать мир и безопасность человечества. Также оно имеет задачу предупреждения преступлений (ч. 1 ст. 2 УК РФ).

Предметом уголовного права России являются общественные отношения, возникающие между государством (в лице уполномоченных на то органов) и лицом, совершившим запрещенное законом под страхом применения уголовного наказания деяние, содержащее признаки конкретного состава преступления (уголовно-правовые отношения).

Методом правового регулирования уголовного права является установление уголовным законом определенных запретов, обязанностей, дозволений и мер поощрения. Уголовное право, устанавливая те или иные запреты под угрозой наказания или возлагая на людей определенные обязанности, провозглашая дозволения или меры поощрения, тем самым регулирует или организует поведение людей в желаемом направлении.

131Далее в главе УК РФ или Кодекс.132 См.: Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: Учебник. - Издание второе, переработанное и дополненное / Под ред. А.И. Рарога. – М., Юристъ, 2004.

217

218

8.2. Источники уголовного праваПринятие норм уголовного права относится к исключительной

компетенции Российской Федерации (п. "о" ст. 71 Конституции РФ). Поэтому субъекты Российской Федерации не могут самостоятельно устанавливать уголовную ответственность за какое-либо деяние133, а одно и то же деяние не может на территории одного субъекта РФ признаваться преступлением, а других – нет.

Действующее уголовное законодательство России состоит из Уголовного кодекса Российской Федерации, принятого в 1996 г. и введенного в действие с 1 января 1997 г. В состав действующего уголовного законодательства входят также некоторые нормативные положения уголовно-правового характера, содержащиеся в Конституции РФ, международных нормативно-правовых актах и договорах, ратифицированных Российской Федерацией.

В соответствии с ч. 1 ст. 1 УК РФ, уголовное законодательство сосредоточено в самом Кодексе. Новые же законы, предусматривающие уголовную ответственность, подлежат включению в него. Для правильного понимания норм уголовного права Верховный Суд РФ издает разъяснения.

Уголовное право России слагается из Общей и Особенной частей УК РФ. В нормах Общей части определяются: основание и принципы уголовной ответственности; пределы действия уголовного закона во времени, в пространстве и по кругу лиц; понятие и категории преступлений, формы вины, возраст, с которого наступает уголовная ответственность; правовые последствия невменяемости; виды неоконченного преступления; понятие соучастия в преступлении; обстоятельства, исключающие преступность деяния; виды наказаний и общие начала их назначения; условия освобождения от уголовной ответственности и наказания; другие положения общего характера.

Нормы Особенной части определяют признаки конкретных составов преступлений, а также те виды и размеры наказания, которые могут применяться за их совершение. Статьи УК РФ, как правило, подразделяются на соответствующие части, каждая из которых начинается с красной строки. В свою очередь, части могут делиться на пункты, которые имеют буквенное обозначение (ч. 1 ст. 83; п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ).

Действие уголовного закона. В ст. 9 УК РФ предусмотрено, что преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния (независимо от времени наступления последствий). В случаях совершения лицом длящегося, продолжаемого и преступления, слагающегося из альтернативных либо повторных действий134, ответственность должна наступать по закону, который действовал в момент совершения последнего акта преступления.

Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего

133 Напомним, что субъекты Российской Федерации вправе дополнительно устанавливать, какие деяния признаются административными правонарушениями на их территории, а равно меры административной ответственности за указанные деяния.134 О видах преступлений см. параграф 8.6. настоящей главы

218

219

преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу (в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость). Так, Федеральным законом от 8.12.2003 г. N 162-ФЗ в ст. 118 УК РФ были внесены изменения, в результате чего причинение средней тяжести вреда здоровью по неосторожности перестало считаться преступлением. Уголовная ответственность наступает лишь за умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью (ст.ст. 112-114 УК РФ).

Напротив, уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет (ст. 10 УК РФ). Законом, устанавливающим наказуемость деяния, считается закон, которым преступным и наказуемым признается деяние, прежде не считавшееся преступлением. Законом, усиливающим наказуемость деяния, признается закон, в котором увеличивается минимум или максимум санкции соответствующей статьи Кодекса либо в санкцию статьи вводится дополнительное наказание в качестве обязательного или факультативного и т.п.

Уголовное законодательство России действует на всей территории Российской Федерации и распространяется как на российских граждан, так и на иностранцев и лиц без гражданства. Кроме того, граждане Российской Федерации и постоянно проживающие в России лица без гражданства, совершившие преступление за пределами Российской Федерации, подлежат уголовной ответственности по нормам уголовного законодательства России (за исключением случаев, когда в отношении этих лиц уже принято решение суда иностранного государства по тому же преступлению).

8.3. Понятие и принципы уголовной ответственности

Уголовная ответственность – вид юридической ответственности, который характеризуется общими для всех видов юридической ответственности признаками.

В то же время, уголовная ответственность отличается повышенной тяжестью, выражающейся в том, что осуждение по уголовному делу (в отличие, например, от административной или дисциплинарной) всегда исходит от имени государства, а воздействие при этом совершается в виде определенных лишений личного или имущественного характера, что составляет сущность наказания. Таким образом, она отличается своим содержанием, так как устанавливается за совершение преступления и, соответственно, предусматривается системой норм уголовного права.

Уголовная ответственность – это специфические правоотношения, возникающие с момента совершения преступления, в рамках которых на основании уголовного закона уполномоченный на то государственный орган осуждает преступное деяние лица и возлагает на него обязанность претерпеть

219

220

лишения личного имущественного и/или неимущественного характера с целью корректировки поведения виновного135.

Обычно уголовная ответственность включает в себя как государственное порицание лица и совершенного им деяния, выраженное обвинительным приговором, так и назначенное ему наказание, влекущее судимость.

Основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного Кодексом (ст. 8 УК РФ).

Под принципами уголовной ответственности понимают основополагающие (отправные) идеи, закрепленные в нормах уголовного законодательства, на которые следует опираться в правоприменительной деятельности.

Уголовная ответственность согласно Кодексу 1996 г. основывается на принципе законности. Принцип законности уголовной ответственности означает, что нет преступления и нет наказания без указания о том в уголовном законе. Применение уголовного закона по аналогии не допускается (ст. 3 УК РФ).

Уголовная ответственность основывается также на принципе равенства граждан перед законом (независимо от пола, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, принадлежности к общественным объединениям и тому подобных обстоятельств). Это проявляется в установлении одинаковых оснований и пределов уголовной ответственности, одинаковых оснований к освобождению от уголовной ответственности и наказания, одинаковых оснований и условий к погашению правовых последствий судимости (ст. 4 УК РФ).

В ст. 5 УК РФ сформулирован еще один принцип уголовной ответственности – принцип вины. Лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина136. Уголовная ответственность за невиновное причинение вреда, не допускается.

Принцип справедливости означает, что наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного (ст. 6 УК). Кроме того, никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление.

Принцип гуманизма означает, во-первых, что уголовное законодательство России обеспечивает безопасность человека. Как преступные рассматриваются посягательства на жизнь, здоровье, честь и достоинство людей, на их права и свободы, все формы собственности, общественное спокойствие.

135 Уголовное право. Общая часть / Отв. ред. Б.В. Здравомыслов и др.– М.: Манускрипт, 1992. С. 48.136 О вине см. параграф 8.5. настоящей главы.

220

221

Во-вторых, наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, не могут иметь своей целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства (ст. 7 УК РФ). Согласно ст. 43 УК РФ, наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения новых преступлений. Идеями гуманизма уголовной ответственности пронизаны институты условного осуждения (ст. 73-74), отсрочки исполнения наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей (ст. 82), условно-досрочного освобождения от отбывания наказания (ст. 79 и 93), замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 80), назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64 УК РФ). На принципе гуманизма строятся нормы уголовного права об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних (ст. 87-96), о недопустимости пожизненного лишения свободы и смертной казни в отношении женщин, несовершеннолетних, а также мужчин старше 65 лет (ст. 57, 59).

Таким образом, принципы уголовной ответственности обеспечивают проведение единой линии уголовной политики, помогают преодолевать пробелы и противоречия в уголовном законодательстве, способствуют предупреждению случаев появления реакционных законов и нарушения прав и свобод граждан в ходе борьбы с преступностью.

8.4. Понятие и признаки преступления

Преступлением в Российской Федерации признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное Уголовным кодексом РФ под угрозой наказания (ст. 14 УК РФ).

Любое преступление характеризуется следующими признаками – общественной опасностью, уголовной противоправностью (запрещенностью), виновностью и уголовной наказуемостью (ст. 14 УК РФ).

Опасность преступлений отличается от опасности иных правонарушений по своему характеру и предполагает реальное причинение или создание возможности причинения не любого, а существенного вреда объектам уголовно-правовой охраны. Поэтому не является преступлением деяние, хотя формально и содержащее признаки какого-либо преступления, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности.

Наличие признака запрещенности преступления уголовным законом исключает возможность отнесения к преступлениям деяний, таковыми не являющихся.

Кроме того, сколь бы опасными ни были совершенные лицом деяния, и какими бы тяжкими ни были их последствия, содеянное лицом не может рассматриваться как преступление, если данный субъект действовал (или бездействовал) невиновно.

221

222

Наказуемость преступления означает, что, преступление запрещено законодателем именно под угрозой применения наказания, а лица, преступившие такой запрет, подвергаются реальному наказанию.

8.5. Состав преступления

Основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом РФ. Как и в составе любого правонарушения, в составе преступления выделяют четыре элемента (объект, субъект, объективную и субъективную стороны). С помощью объективных признаков описываются общественные отношения (объект преступления), которые Кодекс охраняет, само деяние и его последствия (объективная сторона преступления). С помощью субъективных признаков дается описание вины, мотива, цели при совершении деяния (субъективная сторона преступления) и требования, которым должен отвечать человек, совершающий преступное деяние (субъект преступления)

Объект преступления. В самых общих чертах объект – это то, на что посягает преступник с помощью совершения преступления. Таким образом, объект преступления можно представить как общественные отношения, охраняемые уголовным законом, которым наносится или предполагается нанести вред в результате преступного посягательства.

Объект преступления следует отличать от его предмета. Предмет преступления более конкретен: это предмет материального мира, воздействуя на который виновный посягает на объект преступления (например, сотовый телефон может стать предметом кражи). Потерпевшим от преступления будет человек, в отношении которого оно совершено и которому в результате этого причинен либо мог быть причинен моральный, физический или имущественный вред.

Объективная сторона преступления. Содержание объективной стороны преступления составляют все его объективные, т.е. внешние, признаки. К их числу относятся: 1) общественно опасное деяние; 2) общественно опасное последствие; 3) причинная связь между деянием и наступившими последствиями; 4) место, время, обстановка, способ и средства совершения общественно опасного деяния.

Первые три признака являются обязательными признаками объективной стороны состава преступления. Остальные включаются в состав лишь тогда, когда оказывают существенное влияние на характер и степень общественной опасности деяния. Поэтому они именуются факультативными, т.е. необязательными, признаками состава преступления. Объективные признаки необходимы для уголовно-правовой квалификации преступления.

Общественно опасное деяние может проявляться в двух формах – в форме действия или бездействия. Действием является активное поведение человека. Оно может выражаться в телодвижениях (побои – ст. 116 УК РФ),

222

223

произнесении слов и выражений (оскорбление – ст. 130), а также в сочетании того и другого (разбой – ст. 162). Бездействие – пассивное поведение человека. Юридическое содержание бездействия состоит в невыполнении лицом своих обязанностей при наличии возможности их выполнения.

Обязанность действовать может возникнуть в силу закона (например, при оставлении без помощи лица, находящегося в опасном для жизни или здоровья состоянии, лицом, которое по закону было обязано осуществлять о нем заботу, – ст. 125 УК РФ); служебных и профессиональных функций (ответственность за должностную халатность – ст. 293, неоказание помощи больному лицом, обязанным ее оказывать в соответствии со специальными правилами – ст. 124); договора (если, например, лицо по договору взяло на себя обязанности по уходу за больным или престарелым и оставило его без помощи в опасном для жизни состоянии); предшествующего поведения, если закон или иной нормативный акт связывает с ним обязанность совершить в дальнейшем те или иные действия (например, водитель, нарушивший правила безопасности движения, обязан оказать помощь потерпевшему).

Преступные последствия – это результат преступного поведения (причинение смерти при убийстве, имущественный ущерб при краже чужого имущества и др.). Однако они могут быть не только материальными, но и нематериальными (нарушение конституционных прав граждан, подрыв авторитета органов власти, нарушение общественного порядка и др.).

Преступные последствия имеют значение прежде всего для квалификации преступления. Так, умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (т.е. опасного для жизни человека, или повлекшего за собой потерю какого-либо органа, или вызвавшего значительную стойкую утрату общей трудоспособности и т.п. тяжкие последствия) наказывается лишением свободы на срок от двух до восьми лет (ч. 1 ст. 111 УК РФ). Но если это повлекло по неосторожности смерть потерпевшего, действия квалифицируются уже по ч. 4 ст. 111 УК РФ, которая предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от пяти до пятнадцати лет. Кроме того, преступные последствия учитываются при индивидуализации уголовной ответственности и наказания. В силу ст. 63 УК РФ одним из обстоятельств, отягчающих наказание137, признается наступление тяжких последствий в результате совершения преступления.

Лицо может нести ответственность лишь за тот вред, наступление которого обусловлено именно его действиями, поэтому должна быть установлена причинная связь между деянием и наступившими последствиями. Юридически значимой будет причинная связь, если в результате поведения человека возникла реальная возможность наступления общественно опасных последствий.

Использование критерия реальной возможности позволяет разграничить причинно-необходимую и причинно-случайную связь, то есть ответить на вопрос, насколько наступившие последствия стали закономерным результатом деяния лица. Например, если был нанесен легкий вред здоровью потерпевшего, но он умирает от заражения, происшедшего из-за небрежности врача, то

137 Об обстоятельствах, смягчающих и отягчающих наказание см. параграф 8.11. настоящей главы.

223

224

причинная связь носит случайный характер. За случайные последствия своего действия лицо не несет уголовной ответственности.

Если поведение еще не привело к наступлению вредных последствий (приготовление к преступлению, покушение на него), то возможность наступления такого результата должна быть реальной, а не абстрактной. Например, мачеха посылает падчерицу прясть у колодца в надежде, что она, уронит туда веретено и, доставая его, утонет в колодце. Даже если ее расчет оправдается, ответственность исключается потому, что эти действия порождали не реальную, а лишь абстрактную возможность наступления результата.

Способ, средство, место, время и обстановка совершения общественно опасного деяния (факультативные объективные признаки состава преступления) во многих случаях способны оказать влияние на характер и степень общественной опасности деяния и поэтому влияют на его квалификацию.

Способ (то есть совокупность приемов и методов, которые использует преступник в процессе осуществления своего преступного намерения) может отграничивать преступное поведение от непреступного. Например, применение физического насилия, угроз или использование беспомощного состояния потерпевшей позволяет отличить изнасилование (ч. 1 ст. 131 УК РФ) от непреступного вступления в половую связь. В некоторых случаях способ совершения деяния позволяет отграничить одно преступление от другого. Так, именно по способу различаются такие формы посягательства на чужую собственность, как кража (тайное), грабеж (открытое хищение чужого имущества), мошенничество (хищение путем обмана или злоупотребления доверием) и др. (ст. 158-163 УК РФ).

Способ может служить и квалифицирующим признаком состава. Так, убийство, совершенное общеопасным способом (например, путем взрыва, поджога, производства выстрелов в местах скопления людей, отравления воды и пищи, которыми помимо потерпевшего пользуются другие люди) квалифицируется не по части 1, а по части 2 ст. 105 УК РФ (п. «е»). Наконец, способ совершения преступления (с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего) признается обстоятельством, отягчающим наказание (ст. 63 УК РФ).

Средство, то есть предметы материального мира, с помощью которых преступник совершает преступление, также в некоторых случаях влияют на его квалификацию. Так, терроризм (то есть совершение взрыва, поджога или иных действий, создающих опасность гибели людей либо наступления иных общественно опасных последствий) квалифицируется по ч. 1 ст. 205 УК РФ. Но если это деяние совершено с применением огнестрельного оружия, ответственность наступает по ч. 2 п. «в» ст. 205 УК РФ, предполагающей более строгую санкцию.

Место, время и обстановка также способны оказать влияние на характер и степень общественной опасности преступления. Они могут выполнять функции конструктивных признаков состава и квалифицирующих обстоятельств. Смягчающими наказание обстоятельствами признается

224

225

совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств (ст. 61 УК РФ), а отягчающими – в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (ст. 63 УК РФ).

Субъект преступления. Субъектом преступления может быть любое физическое лицо, достигшее на момент совершения преступления предусмотренного уголовным законом возраста и находящееся в состоянии вменяемости. По действующему уголовному законодательству субъектом преступления могут быть как граждане России, так и иностранные граждане и лица без гражданства.

По общему правилу, уголовной ответственности подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста. В порядке исключения за совершение некоторых тяжких преступлений, перечень которых содержится в ч. 2 ст. 20 УК РФ, уголовная ответственность наступает с четырнадцати лет (убийство, грабеж и др.). Учитывая специфику некоторых преступлений и возможность их совершения только по достижении человеком совершеннолетия (например, воинские преступления), законодатель устанавливает за них уголовную ответственность с восемнадцатилетнего возраста.

Обычно возраст устанавливается на основе существующих документов; в тех же случаях, когда это невозможно, назначается судебно-медицинская экспертиза. Однако даже если несовершеннолетний достиг установленного возраста, но вследствие отставания в психическом развитии во время совершения общественно опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, он не подлежит уголовной ответственности (ч. 3 ст. 20 УК РФ).

Не подлежит уголовной ответственности лицо, которое во время совершения общественно опасного деяния находилось в состоянии невменяемости. Под невменяемостью понимается обусловленная хроническим или временным психическим расстройством, слабоумием либо иным болезненным состоянием психики неспособность лица осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими (ст. 21 УК).

Таким образом, для признания лица невменяемым необходимо установить наличие двух критериев – медицинского (болезненное состояние психики) и юридического, имеющего интеллектуальный и волевой признаки. Интеллектуальный указывает на расстройство сознания, в силу чего лицо не могло отдавать себе отчет в своих действиях, то есть не способно было осознавать их общественную опасность. К волевому расстройству относятся случаи, когда человек не мог руководить своими действиями, даже если и понимал, что они общественно опасны (различные виды маний – пиромания, клептомания). Для установления юридического критерия невменяемости достаточно установить любой из указанных признаков.

Суд устанавливает невменяемость на основании заключения экспертиз. При этом лицо признается вменяемым или невменяемым не вообще138, а применительно к инкриминируемым ему деяниям. Невменяемость исключает

138 Если лицо, совершившее общественно опасное деяние, ранее было признано судом недееспособным (подробнее см. главу 5.1.5.), вопрос о вменяемости решается на общих основаниях.

225

226

возможность быть субъектом преступления. Лицу, совершившему предусмотренное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, судом могут быть назначены принудительные меры медицинского характера (ст. 99 УК).

Лицо, совершившее преступление в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ, не признается на этом основании невменяемым и подлежит уголовной ответственности (ст. 23 УК РФ).

Субъективная сторона преступления. Этот элемент состава характеризует отношение субъекта к содеянному. В нее входят вина, мотив, цель, эмоции.

Под виной принято понимать психическое отношение субъекта к совершаемому деянию и его последствиям. Отношение к деянию может выражаться в осознании или неосознании его общественной опасности, а к последствиям – в желании их наступления или в безразличном к ним отношении, а также в расчете на предотвращение последствий. В зависимости от этого выделяют различные формы вины – умысел и неосторожность.

Умысел (ч. 2 и 3 ст. 25 УК РФ) – это психическое отношение, при котором лицо осознавало общественную опасность деяния, предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало (прямой умысел) их или сознательно допускало наступление этих последствий либо безразлично к ним относилось (косвенный умысел).

Преступление признается совершенным по неосторожности (ст. 26 УК РФ), если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления общественно опасных последствий своего действия или бездействия, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на их предотвращение (легкомыслие) либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло их предвидеть (небрежность).

От небрежности необходимо отличать невиновное причинение вреда (случай, казус). Оно имеет место, когда лицо не осознает общественно-опасного характера своего деяния или не предвидит возможности наступления последствий и по обстоятельствам дела не должно было или не могло их предвидеть (ч. 1 ст. 28 УК РФ), что исключает квалификацию содеянного как преступления.

В этом отношении показательно дело Д. и М. Д. пытался увести из компании домой своего пьяного зятя М. Однако М., вырываясь, споткнулся и, падая, потянул на себя Д., который, не удержав равновесия и имея вес более 120 кг, упал, попав при этом случайно в область груди и живота М., причинив тому тяжкий вред здоровью (от которого впоследствии наступила смерть). В данном случае Д. не предвидел и не мог предвидеть возможности своего падения и наступления указанных последствий, что и отметил в своем определении Верховный Суд РФ139.

Неосторожное деяние признается преступлением лишь в случае, когда это специально предусмотрено соответствующей статьей Особенной части 139 См.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 10. С. 5-6

226

227

Кодекса. Это означает, что если в диспозиции нормы форма вины вообще не указана, уголовная ответственность за данное деяние возможна, только если деяние совершено умышленно.

Если в результате совершения умышленного преступления причиняются тяжкие последствия (влекущие более строгое наказание), которые не охватывались умыслом лица, уголовная ответственность за такие последствия наступает только в случае, если в отношении них у лица имелась вина в форме неосторожности (ст. 27 УК РФ). В целом такое преступление признается совершенным умышленно.

Так, при причинении тяжкого вреда здоровью, повлекшего смерть потерпевшего (ч. 4 ст. 111 УК РФ), в отношении первого последствия имеется умысел: виновный осознает, что его деяние может причинить тяжкий вред. Но лицо не сознает, что его деяния могут повлечь смерть потерпевшего, хотя должно было и могло его предвидеть (небрежность), либо хотя и предвидело возможность наступления смерти, рассчитывало на ее предотвращение (легкомыслие).

Мотив, цель, эмоции также могут оказывать влияние как на квалификацию деяния, так и на размер наказания. Так, мотивы и цели140

отнесены к обстоятельствам, смягчающим наказание (сострадание) или, наоборот, отягчающим его (национальная, религиозная вражда, месть за правомерные действия других лиц, цель скрыть другое преступление) – ст. 61 и ст. 63 УК РФ.

Корыстная цель имеет значение для квалификации деяния как хищения (примечание 1 к ст. 158 УК РФ); цель нарушения общественной безопасности, устрашения населения либо оказания воздействия на органы власти необходимо установить для того, чтобы содеянное признавалось терроризмом (ст. 205 УК РФ) и т.д.

Среди эмоций особую роль играет аффект – внезапно возникшее сильное душевное волнение. Так, убийство, совершенное в состоянии аффекта, вызванного насилием, издевательством или тяжким оскорблением со стороны потерпевшего либо иными противоправными или аморальными действиями (бездействием) потерпевшего, а равно длительной психотравмирующей ситуацией, возникшей в связи с систематическим противоправным или аморальным поведением потерпевшего, влечет менее суровое наказание (ст. 107 УК РФ), по сравнению с умышленным убийством (ст. 105 УК РФ).

8.6. Категории преступлений. Множественность преступлений.В зависимости от характера и степени общественной опасности

преступления подразделяются на четыре категории: преступления небольшой тяжести, преступления средней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления (ст. 15 УК РФ).

140 Мотивом преступления называют обусловленные определенными потребностями и интересами внутренние побуждения, которые вызывают у лица решимость совершить преступление и которыми оно руководствовалось при его совершении. Цель преступления – это мысленная модель будущего результата, к достижению которого стремится лицо при совершении преступления.

227

228

Преступление, совершенное по неосторожности, относится к преступлениям небольшой тяжести (если максимальное наказание, которое согласно УК РФ может быть за него назначено, не превышает два года лишения свободы) либо средней тяжести.

Умышленные преступления могут относиться к любой из четырех категорий. Если максимальное наказание, предусмотренное за его совершение, не превышает двух лет лишения свободы, – это преступление небольшой тяжести. Преступлениями средней тяжести признаются деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает пяти лет, а тяжкими – десяти лет лишения свободы. Наконец, особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых Уголовный кодекс предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.

Возможны и иные классификации преступлений. В зависимости от типа общественных отношений, на которые посягает преступник (то есть объекта преступления) они распределены по разделам Особенной части УК РФ (преступления против личности; в сфере экономики; против общественной безопасности и общественного порядка и др.)

Кроме того, выделяют преступления с материальным и формальным составом. В объективную сторону преступлений с материальным составом входят как само общественно опасное деяние, так и его последствие. Только в этом случае преступление может считаться оконченным. Необходимо устанавливать и причинную связь между деянием и возникшими последствиями.

В объективную сторону преступлений с формальным составом могут не входить последствия (а, следовательно, и причинная связь). Так, разбой (нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой его применения) считается завершенным с момента нападения (ст. 162 УК РФ), независимо от того, удалось ли нападающему захватить ценности, причинен ли вред личности потерпевшего и т.п. Напротив, кража, то есть тайное хищение чужого имущества (ст. 158 УК РФ) считается оконченным преступлением только с момента, когда лицо получило возможность распоряжаться похищенным, то есть это деяние относится к преступлениям с материальным составом.

Наряду с названными классификациями преступлений действующее законодательство подразделяет их на оконченные и неоконченные в связи с тем, что виновному не всегда удается полностью осуществить свой замысел, то есть довести преступление до конца141.

Под множественностью преступлений понимается совершение лицом двух и более установленных приговором суда преступлений, по которым не истекли сроки давности. В качестве особых видов множественности Кодекс выделяет совокупность и рецидив преступлений.

Совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено142. При

141 Подробнее о стадиях преступления см. следующий параграф.142 За исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание.

228

229

совокупности преступлений лицо несет уголовную ответственность за каждое совершенное преступление по соответствующей статье или части статьи Кодекса.

Различают реальную совокупность, когда лицо разными самостоятельными действиями (как правило, в разное время) совершает два и более преступления, и идеальную. В последнем случае лицо совершает одно действие (бездействие), содержащее признаки нескольких преступлений, предусмотренных различными статьями Кодекса (например, побег из мест лишения свободы, сопряженный с насилием над стражей – ст.ст. 111, 313 УК РФ; умышленное лишение жизни потерпевшего при разбое – ст.ст. 105 и 162 УК РФ).

На основании ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Различают опасный и особо опасный рецидив. Рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных Кодексом.

От множественности преступлений следует отличать особые разновидности единичных преступлений, имеющих сложное содержание вследствие образующих их нескольких деяний: продолжаемое и длящееся преступления.

Продолжаемым преступлением признается такое единичное преступление, деяние которого выполняется по частям (при этом все действия направлены на один и тот же объект и объединены единой целью). Такие преступления являются лишь умышленными и могут быть совершены только действием. Примерами продолжаемых преступлений являются получение или дача взятки в несколько приемов; аферы коммерческих и банковских структур, связанных с приемом вкладов от граждан.

Длящиеся преступления – это те, в которых деяние протекает непрерывно на протяжении определенного времени, то есть имеет характер процесса. Формой длящегося преступления может быть как действие (например, побег из места лишения свободы – ст. 313 УК РФ), так и бездействие (уклонение от уплаты алиментов – ст. 157 УК РФ, хранение запрещенных предметов – ст.ст. 222, 224 УК РФ и т.п.).

8.7. Стадии преступлений.Преступление признается оконченным, если в совершенном лицом

деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного Кодексом (ч.1 ст. 29 УК РФ). Неоконченным преступлением признаются приготовление к преступлению и покушение на преступление (ч. 2 ст. 29 УК РФ). Уголовная ответственность за неоконченное преступление наступает по соответствующей статье Особенной части Кодекса, предусматривающей ответственность за оконченное преступление, со ссылкой на статью 30 УК РФ.

Стадии преступления. Приготовлением к преступлению признаются приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам (ч. 1 ст. 30 УК РФ).

229

230

Таким образом, готовясь к преступлению, субъект разрабатывает его план, подбирает соучастников, изготавливает или приобретает необходимые для совершения преступления орудия и средства, то есть умышленно готовится к преступлению. Уголовная ответственность наступает только за приготовление к тяжкому или особо тяжкому преступлению (ч. 2 ст. 30 УК РФ).

Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам (ч. 3 ст. 30 УК РФ).

Несмотря на то, что это разные стадии преступления, у них много общего: это умышленные деяния, прямо направленные на совершение преступления, прерванные по независящим от лица, их совершившего, причинам, не повлекшие за собой наступления общественно опасных последствий, уголовно наказуемые. Оконченное же преступление характеризуется тем, что охраняемому объекту реально причиняется значительный вред.

Виновный будет нести уголовную ответственность независимо от того, на какой стадии преступление было пресечено. Однако бывают случаи, когда, начав совершать преступление, виновный по каким-либо причинам (например, боязнь ответственности) прекращает свои преступные действия (бездействия), хотя осознает, что возможность завершить преступление у него есть. В связи с чем законодатель закрепляет такое уголовно-правовое понятие, как добровольный отказ от преступления (ст. 31 УК РФ). Добровольный отказ является основанием освобождения лица, начавшего преступление, но по собственной воле отказавшегося от доведения его до конца, от уголовной ответственности, однако, лицо, добровольно отказавшееся от доведения преступления до конца, подлежит уголовной ответственности в том случае, если фактически совершенное им деяние содержит иной состав преступления (например, человек отказался от убийства, но успел причинить умышленный вред здоровью потерпевшего).

8.8. Соучастие в преступлении

Преступление может быть совершено одним лицом или группой лиц. Групповые преступления представляют повышенную общественную опасность, так как соучастие облегчает совершение преступления, дает возможность причинить более существенный вред и скрыть следы преступления. В соответствии со ст. 32 УК РФ соучастием в преступлении признается умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления.

Соучастие в преступлении предполагает только умышленную вину, наличие у каждого лица – соучастника преступления прямого или косвенного умысла. Таким образом, в неосторожных преступлениях соучастие исключается. Для этой категории преступных деяний характерно довольно

230

231

четкое распределение между их участниками (соучастниками) ролей. Роль каждого учитывается при назначении наказания.

В зависимости от характера участия и роли в совместном преступлении выделяются такие виды соучастников, как исполнитель, организатор, подстрекатель и пособник (ст. 33 УК РФ).

Исполнителем признается лицо, непосредственно совершившее преступление либо непосредственно участвовавшее в его совершении совместно с другими лицами (соисполнителями), а также лицо, совершившее преступление посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу возраста, невменяемости или других обстоятельств, предусмотренных Кодексом.

Организатор – это лицо, организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими.

Подстрекатель – лицо, склонившее другое лицо совершению преступления путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом.

Наконец, пособником признается лицо, содействовавшее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения преступления либо устранением препятствий, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы (ст. 33 УК РФ).

В зависимости от степени согласованности действий соучастников, Кодекс выделяет четыре их разновидности: группа лиц (соисполнители без предварительного сговора); группа лиц по предварительному сговору; организованная группа; преступное сообщество или преступная организация (ст. 35 УК РФ).

Уголовная ответственность соучастников143 наступает по соответствующей статье Особенной части Кодекса, предусматривающей наказание за совершенное преступление, с одновременной ссылкой на ст. 33 УК РФ. Совершение преступления в соучастии влечет более строгое наказание.

8.9. Обстоятельства, исключающие преступность деянияВ реальной действительности встречаются деяния, формально

обладающие признаками преступлений, но на самом деле таковыми не являющиеся. Более того, они часто бывает общественно полезными. Уголовное законодательство России устанавливает, что такие обстоятельства не влекут за собой уголовную ответственность.

К обстоятельствам, исключающим преступность деяния, в соответствии с главой 8 УК РФ относится: необходимая оборона; причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление; крайняя 143 За исключением соисполнителей, деяние которых квалифицируется без ссылки на статью 33 Кодекса.

231

232

необходимость; физическое или психическое принуждение; обоснованный риск; исполнение приказа или распоряжения.

Необходимой обороной в соответствии со ст. 37 УК РФ признается правомерная защита от общественно опасного посягательства путем причинения вреда посягающему144. Согласно Конституции РФ, каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45). Право на необходимую оборону в равной мере имеют все лица независимо от их профессиональной или иной специальной подготовки и служебного положения. Таким образом, необходимая оборона является неотъемлемым правом каждого гражданина, независимо от того, имел ли защищавший возможность обратиться за помощью к органам власти, другим лицам или вообще уклониться от защиты любым другим способом.

Условия правомерности необходимой обороны строго регламентированы в Уголовном кодексе РФ. Эти требования, относятся как к характеру посягательства, так и к способу защиты. Так, посягательство должно быть объективно общественно опасным; начавшимся и не прекратившимся; реальным, объективно существующим (а не воображаемым).

Что касается защиты, то установлено, что объектами защиты при необходимой обороне могут быть как личные права и законные интересы обороняющегося, так и права и законные интересы других лиц, интересы общества и государства. Кроме того, вред в результате защиты должен быть причинен именно посягающему, а не третьим лицам; сама же защита должна быть своевременной (в момент посягательства).

В целом, необходимая оборона является правомерной, если не будет допущено превышение пределов необходимой обороны, под которым понимается явное, то есть чрезмерное несоответствие средств защиты характеру и степени общественной опасности посягательства. При решении вопроса соразмерности принимается во внимание объект посягательства, его интенсивность, силы обороняющегося и тому подобные обстоятельства

Причинением вреда охраняемым уголовным законом интересам в состоянии крайней необходимости признается деяние, хотя и содержащее признаки преступления, но совершенное для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или иных лиц, охраняемым законом интересам общества или государства, при условии, что эта опасность не могла быть устранена иными средствами и не было допущено превышения пределов крайней необходимости (ст. 37 УК РФ).

Для признания таких действий правомерными требуется соблюдение ряда условий, относящихся как к предотвращаемой грозящей опасности, так и к защите от нее. Источниками грозящей опасности могут быть общественно опасное поведение человека; действие стихийных сил природы; неисправность техники, механизмов; нападение животных и др. Опасность, создающая крайнюю необходимость, должна быть наличной и действительной, а не мнимой.

144 В отличие от крайней необходимости, когда вред причиняется третьим лицам.

232

233

Защищать можно любые правоохраняемые интересы; при этом вред при крайней необходимости (в отличие от необходимой обороны) причиняется не посягающему, а третьим лицам, то есть интересам лиц, не виновных в создании опасности. Вред может быть причинен лишь тогда, когда грозящая опасность не может быть устранена иными способами и средствами, то есть причинение вреда другому правоохраняемому интересу – единственная возможность предотвратить больший вред. Таким образом, причиненный вред должен быть меньшим, чем вред предотвращаемый. Превышением пределов крайней необходимости признается причинение вреда явно не соответствующего характеру и степени угрожавшей опасности и обстоятельствам, при которых был причинен вред равный или более значительный, чем предотвращенный. При этом, как и в случае превышения пределов необходимой обороны, уголовная ответственность возможна лишь за умышленное причинение вреда.

Причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление (ст. 38 УК РФ) не будет считаться преступлением при условии, что иными средствами задержать такое лицо не представлялось возможным и при этом не было допущено превышения пределов необходимых для этого мер. Превышением в данном случае признается явное несоответствие применяемых мер характеру и опасности совершенного задерживаемым лицом преступления (уголовная ответственность наступает также только при умышленном причинении вреда).

Физическое или психическое принуждение (ст. 40 УК РФ) исключает преступность деяния только в том случае, если вследствие такого принуждения лицо не могло руководить своими действиями (бездействием). Если же лицо сохранило возможность руководить своими действиями, то его действия оцениваются также с учетом крайней необходимости (например, не подлежит уголовной ответственности кассир, который для сохранения жизни заложников берет из кассы деньги и передает их преступнику).

Обоснованным признается риск для достижения общественно полезной цели, если она не могла быть достигнута не связанными с риском действиями (бездействием) и лицо, допустившее риск, предприняло достаточные меры для предотвращения вреда (ст. 41 УК РФ). При этом, риск не может быть признан обоснованным, если он заведомо был сопряжен с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия.

Наконец, исполнение приказа или распоряжения (ст. 42 УК РФ) исключает преступность деяния, если приказ (распоряжение) был обязательным и законным. Если же лицо совершает во исполнение заведомо незаконного приказа умышленное преступление, то оно несет уголовную ответственность на общих основаниях.

8.10. Понятие и виды уголовных наказаний.

Формой реализации уголовной ответственности является такая мера государственного принуждения, как уголовное наказание.

233

234

Уголовное наказание – это мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренных Кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица (ч. 1 ст. 43 УК РФ).

По своей сущности наказание является наиболее строгой формой государственного принуждения и обладает рядом признаков: публичный характер, то есть уголовное наказание назначается только по приговору суда от имени государства; устанавливается только уголовным законом, при этом Кодекс содержит исчерпывающий перечень наказаний; применяется к лицу, виновному в совершении преступления; заключает в себе государственное порицание как деяния, так и личности виновного; носит строго личный характер, то есть применяется в отношении самого преступника и ни при каких обстоятельствах не может быть распространено на других лиц; заключается в лишении или ограничении прав и свобод осужденного; имеет специфическое уголовно-правовое последствие – судимость. Указанные признаки отличают уголовное наказание от других мер государственного принуждения (административных, дисциплинарных и др.).

Наказание является необходимым, но не главным, а вспомогательным средством борьбы с преступностью. Оно применяется соразмерно преступному деянию, когда иные средства воздействия оказались неэффективными. Наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости; исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений (ч. 2 ст. 43 УК РФ).

Система уголовных наказаний – это установленный уголовным законом исчерпывающий перечень видов наказаний, которые могут назначаться преступнику (лицу, умышленно или по неосторожности совершившему общественно опасное деяние и признанному судом виновным).

Виды наказания предусмотрены в ст. 44 УК РФ, а их содержание раскрывается в ст.ст. 46-59 Кодекса:

а) штраф;б) лишение права занимать определенные должности или заниматься

определенной деятельностью;в) лишение специального, воинского или почетного звания, классного и

государственных наград;г) обязательные работы;д) исправительные работы;е) ограничение по военной службе145;з) ограничение свободы;и) арест;к) содержание в дисциплинарной воинской части;л) лишение свободы на определенный срок;м) пожизненное лишение свободы;

145 Пункт «ж» ст. 44 УК РФ, предусматривавший такое наказание как конфискация, в соответствии с Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ утратил силу.

234

235

н) смертная казнь.Система наказаний, выстроена в Кодексе по принципу от менее строгого

к более строгому наказанию, что соответствует общим началам назначения наказания, заложенным в ст. 60 УК РФ, в соответствии с которыми более строгий вид наказания назначается только в тех случаях, если менее строгий не сможет обеспечить достижение целей наказания.

Все виды наказаний делятся на три группы: основные, дополнительные, и применяемые в качестве как основных, так и дополнительных (ст.45 УК РФ). Основные наказания могут назначаться только самостоятельно, всегда прямо указываются в санкциях статей, предусматривающих ответственность за те или иные конкретные преступления; они не могут присоединяться к другим основным наказаниям. К ним, в частности, относятся исправительные и обязательные работы, ограничение свободы, арест, лишение свободы (на определенный срок или пожизненное) и смертная казнь.

Дополнительные наказания, напротив, не могут применяться самостоятельно, а назначаются только в сочетании с основными (лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград).

К наказаниям, применяемым в качестве как основных, так и дополнительных относятся штраф и лишение права занимать определенные должности (заниматься определенной деятельностью). Они могут назначаться самостоятельно, либо присоединяться к основному наказанию.

Как правило, все виды наказаний (как в качестве основных, так и дополнительных) могут назначаться только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Кодекса146. Например, согласно ч. 1 ст. 108 УК РФ, убийство, совершенное при превышении пределов необходимой обороны, наказывается ограничением свободы на срок до двух лет или лишением свободы на тот же срок, следовательно, суд вправе применить к совершившему такое преступление лицу только один из указанных двух видов наказания.

Штраф (ст. 46 УК РФ) – наименее строгий вид наказания – устанавливается в твердой денежной сумме (в размере от двух тысяч пятисот до одного миллиона рублей) или в размере заработной платы или иного дохода осужденного (за период от двух недель до пяти лет).

Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 47 УК РФ) – это запрещение занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью (например, лишение права управлять транспортным средством). Такое наказание устанавливается на определенный срок (от года до пяти лет в качестве основного и от шести месяцев до трех лет в качестве дополнительного вида наказания).

В исключительных случаях оно может назначаться в качестве дополнительного вида наказания, не будучи предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ, если с учетом характера совершенного преступления и личности виновного суд признает 146 За некоторыми исключениями в отношении отдельных видов наказаний. Кроме того, с учетом исключительных обстоятельств суд может назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено соответствующей санкцией (ст. 64 УК РФ).

235

236

невозможным сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Например, за вовлечение несовершеннолетнего в систематическое употребление спиртных напитков с применением насилия или угрозы предусмотрено наказание только в виде лишения свободы на срок до шести лет (ч. 3 ст. 151 УК РФ). Если же это деяние будет совершено педагогом, суд может признать невозможным сохранение за осужденным, права заниматься педагогической деятельностью и назначить дополнительно соответствующий вид наказания.

Обязательные работы заключаются в выполнении осужденным в свободное от основной работы (или учебы) время бесплатных общественно полезных работ. Они устанавливаются на срок от шестидесяти до двухсот сорока часов и отбываются не свыше четырех часов в день (ст. 49 УК РФ). Исправительные работы, в отличие от обязательных, оплачиваются, однако из заработка осужденного удерживается в доход государства от пяти до двадцати процентов. Они назначаются осужденному, не имеющему основного места работы на срок от двух месяцев до двух лет (ст. 50 УК РФ).

Ограничение свободы (ст. 53 УК РФ) заключается в содержании осужденного в специальном учреждении без изоляции от общества при осуществлении за ним надзора (на срок от одного года до пяти лет). При аресте (ст. 54 УК РФ) осужденный, наоборот, помещается в условия строгой изоляции (на срок от одного до шести месяцев).

Лишение свободы – это изоляция осужденного от общества путем направления его в колонию-поселение, помещения в воспитательную колонию, лечебное исправительное учреждение, исправительную колонию общего, строгого или особого режима либо в тюрьму (ст. 56 УК РФ). Лишение свободы устанавливается на срок от двух месяцев до двадцати лет147. За совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, а также за совершение особо тяжких преступлений против общественной безопасности возможно пожизненное лишение свободы (ст. 57 УК РФ).

Смертная казнь как исключительная мера наказания, согласно ст. 59 УК РФ, может применяться только за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь. Смертная казнь предусмотрена Кодексом в качестве возможного наказания по пяти составам преступлений: умышленное убийство при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 105); посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля (ст. 277); посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование (ст. 295); посягательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа (ст. 317) и геноцид (ст. 357 УК РФ).

С учетом того, что Россия в январе 1996 г. была принята в Совет Европы, возник вопрос о приостановлении исполнения приговоров, по которым назначена смертная казнь, а в дальнейшем – об отмене смертной казни, поскольку в соответствии с Конституцией РФ смертная казнь является временной мерой наказания и применяется впредь до полной ее отмены (ч. 2 ст. 20 Конституции).

147 В исключительных случаях – при осуждении по совокупности преступлений максимальный срок лишения свободы может быть до двадцати пяти, а по совокупности приговоров до тридцати лет.

236

237

По существу, в России введен мораторий на смертную казнь, так как Конституционный Суд РФ постановил, что этот вид наказания не может назначаться до тех пор, пока на всей территории России каждому обвиняемому в преступлении, за совершение которого может назначаться смертная казнь, не будет обеспечено право на рассмотрение его дела судом присяжных (независимо от того, каким составом суда фактически рассматривалось дело)148.

8.11. Назначение наказания

Назначение наказания не может быть произвольным. Общие начала назначения наказания законодательно закрепляются в ст. 60 УК РФ. При этом наказание должно быть справедливым (в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части, и с учетом положений Общей части УК РФ).

Более строгий вид наказания (из числа предусмотренных за совершенное преступление) назначается только в случае, если менее строгий не сможет обеспечить достижение целей наказания. Более строгое наказание, чем предусмотрено соответствующей санкцией, может быть назначено по совокупности преступлений или по совокупности приговоров (см. ст. ст.69, 70 УК РФ).

Менее строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК РФ, также может быть назначено, но не иначе как согласно требованиям и условиям Кодекса.

При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих обстоятельств статья 61 УК РФ предусматривает такие, как несовершеннолетие виновного; наличие малолетних детей; беременность; противоправность или аморальность поведения потерпевшего (что стало поводом для преступления); явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления; оказание помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; добровольное возмещение ущерба, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Кроме того, наказание смягчается, если вследствие случайного стечения обстоятельств, впервые совершается преступление небольшой тяжести; либо преступление совершено в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств или по мотиву сострадания; в результате принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания преступника, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения.

148 Постановление Конституционного Суда РФ от 02.02.1999 N 3-П

237

238

В качестве смягчающих в каждом конкретном случае могут учитываться и другие, не предусмотренные уголовным законом обстоятельства (ч. 2 ст. 61 УК РФ).

В отличие от смягчающих, перечень законодательно закрепленных отягчающих наказание обстоятельств является исчерпывающим (ст. 63 УК РФ). Их можно сгруппировать в зависимости от того, какой элемент состава преступления они характеризуют. Так, к особенностям субъекта относятся такие отягчающие наказание обстоятельства, как рецидив преступлений, совершение преступления в соучастии; к объективной стороне – особая жестокость; использование оружия, специально изготовленных технических средств или химических веществ, а также с применением физического или психического принуждения; использование форменной одежды или документов представителя власти; совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, общественного бедствия, при массовых беспорядках; наступление тяжких последствий. В качестве отягчающих рассматриваются также некоторые мотивы и цели, например, совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды, из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение; в связи с осуществлением потерпевшим служебной деятельности или выполнением общественного долга.

Уголовный кодекс РФ предусматривает и иные меры уголовно-правового характера, которые назначаются вместо наказания или вместе с ним, а также порядок их сочетания с применяемым наказанием (Раздел VI УК РФ). В частности, это принудительные меры медицинского характера

(глава 15 УК РФ), конфискация имущества (глава 151 УК РФ), принудительные меры воспитательного характера (ст. 90 УК РФ) и помещение в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа органа управления образования (ст. 92 УК РФ).

В соответствии со ст. 99 УК РФ к принудительным мерам медицинского характера относятся: а) амбулаторное принудительное наблюдение и лечение у психиатра; б) принудительное лечение в психиатрическом стационаре общего типа; в) принудительное лечение в психиатрическом стационаре специализированного типа; г) принудительное лечение в психиатрическом стационаре специализированного типа с интенсивным наблюдением.

Конфискация имущества ранее считалась одним из видов уголовного наказания, которое заключалось в принудительном безвозмездном изъятии в собственность государства всего или части имущества, являющегося собственностью осужденного (п. «ж» ст. 44, ст. 52 УК РФ149). Она устанавливалась за тяжкие и особо тяжкие преступления, совершенные из корыстных побуждений, и могла быть назначена только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Кодекса.

149 Исключены из УК РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ.

238

239

В 2006 году в Кодекс введена глава 151 «Конфискация имущества»150. Таким образом, конфискация вновь включена в уголовное законодательство, однако не как вид наказания, а в качестве иной меры уголовно-правового характера. При этом ее сущность фактически не изменилась: под конфискацией понимается принудительное безвозмездное обращение по решению суда в собственность государства определенного имущества (ст. 1041). Так, подлежит конфискации имущество, полученное в результате совершения некоторых преступлений и любые доходы от этого имущества (за исключением подлежащих возвращению законному владельцу); имущество, в которое было превращено имущество, полученное в результате преступления; имущество, предназначенного для финансирования терроризма, организованной группы и т.п.; наконец, орудия и иные средства совершения преступления, принадлежащие обвиняемому. При решении вопроса о конфискации имущества в первую очередь должен быть решен вопрос о возмещении

ущерба, причиненного законному владельцу (ст.1043 УК РФ).

8.12. Освобождение от уголовной ответственности и уголовного наказания.

Освобождение от уголовной ответственности понимается как освобождение лица, совершившего преступление от применения к нему со стороны государства мер уголовно-правового характера вследствие того, что оно утратило свою общественную опасность в силу ряда объективных и субъективных обстоятельств, указанных в уголовном законе.

Освобождение от уголовной ответственности может иметь место только тогда, когда преступление было совершено. Если же в поведении лица, совершившего противоправное деяние, нет всех элементов состава преступления, то нет и оснований для уголовной ответственности.

Глава 11 УК РФ устанавливает несколько оснований освобождения от уголовной ответственности: деятельное раскаяние (ст. 75 УК РФ); примирение с потерпевшим (ст. 76 УК РФ); истечение сроков давности (ст. 78 УК РФ).

В связи с деятельным раскаянием от уголовной ответственности может быть освобождено только лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, если после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию преступления, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило вред, причиненный в результате преступления.

Основанием для освобождения от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим является примирение с потерпевшим и заглаживание причиненного вреда, при условии, что лицо впервые совершило преступление, которое не имеет большой тяжести.

При освобождении от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности законодатель исходит из того, что лицо, совершившее

150 Федеральным законом от 27.07.2006 № 153-ФЗ.

239

240

преступление, по истечении определенного времени утратило общественную опасность. Указанный срок зависит от категории совершенного преступления.

Так, для преступления небольшой тяжести срок давности привлечения к уголовной ответственности составляет два года после его совершения, а для особо тяжкого преступления – пятнадцать лет. Сроки давности исчисляются со дня совершения преступления и до момента вступления приговора суда в законную силу. При этом в случае совершения лицом нового преступления сроки давности по каждому преступлению исчисляются самостоятельно. Течение сроков давности приостанавливается, если лицо, совершившее преступление, уклоняется от следствия или суда. В этом случае течение сроков давности возобновляется с момента задержания указанного лица или явки его с повинной. Наконец, к лицу, совершившему преступление, наказуемое смертной казнью или пожизненным лишением свободы, суд вправе принять решение о неприменении сроков давности, однако в таком случае смертная казнь или пожизненное лишение свободы все же не может применяться. К лицам, совершившим преступления против мира и безопасности человечества (ст.ст. 353, 356, 357, 358 УК РФ), сроки давности не применяются вовсе.

Уголовный кодекс РФ предусматривает возможность реализации уголовной ответственности в разных формах, в том числе в форме полного или частичного освобождения осужденного от уголовного наказания. В отличие от освобождения от уголовной ответственности, которое может быть осуществлено различными государственными органами и должностными лицами (прокурор, следователь, суд), освобождение от наказания может быть осуществлено только судом. Вопрос об освобождении от уголовного наказания, независимо от его формы, решается с учетом конкретных обстоятельств, личности осужденного, степени общественной опасности преступного деяния, а также целесообразности и возможности исполнения наказания.

Действующее уголовное законодательство предусматривает следующие формы освобождения от уголовного наказания: условно-досрочное освобождение от отбывания наказания (ст. 79 УК РФ); замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 80 УК РФ); освобождение от наказания в связи с изменением обстановки (ст. 801 УК РФ); освобождение от наказания в связи с болезнью (ст. 81 УК РФ); освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда (ст. 83 УК РФ). Кроме того возможна отсрочка отбывания наказания беременным женщинам или женщинам, имеющим малолетних детей (ст. 82 УК РФ).

Освобождение от наказания, а вместе с тем и от уголовной ответственности может иметь место в случае объявления Государственной Думой амнистии (ст. 84 УК РФ) и осуществления Президентом РФ помилования (ст. 85 УК РФ). Амнистия и помилование – это две разновидности полного или частичного аннулирования последствий совершенного преступления.

8.13. Судимость.

В связи с вынесением обвинительного приговора наступает такое правовое последствие, как судимость (ст. 86 УК РФ). Лицо, осужденное за совершения преступления, считается судимым со дня вступления

240

241

обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости (то есть даже после отбытия наказания). Лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым.

Судимость как правовое последствие длится определенное установленное законом время, по истечении которого она прекращается. В уголовном праве выделяются два способа прекращения судимости: погашение и снятие.

Судимость погашается: а) в отношении лиц, условно осужденных, – по истечении

испытательного срока; б) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем

лишение свободы, – по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания;

в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, по истечении трех лет после отбытия наказания;

г) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, – по истечении шести лет после отбытия наказания;

д) в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления, – по истечении восьми лет после отбытия наказания.

Если осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно, то по его ходатайству суд может снять с него судимость до истечения срока погашения судимости. Судимость может быть снята также актами об амнистии и помиловании.

Судимость в соответствии с Кодексом учитывается при рецидиве преступлений и при назначении наказания. Кроме того, судимость зачастую влияет на объем прав и обязанностей лица в правоотношениях, регламентируемых иными отраслями права. Так, не подлежат призыву на военную службу граждане, имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления (ст. 23 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе").

В соответствии с Семейным кодексом РФ лица, которые на момент установления усыновления имеют судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан, не имеют право быть усыновителями (ст. 127 СК РФ). Неснятая или непогашенная судимость за умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления препятствует занятию педагогической деятельностью (ст. 331 Трудового кодекса РФ).

Кроме того, гражданин, осужденный за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления (либо преступления экстремистской направленности), не имеет права быть избранным депутатом, если на день голосования судимость не снята и не погашена (ст. 5 Федерального закона от 18 мая 2005 г. "О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации"151). Наличие судимости за иные преступления не лишает граждан пассивного избирательного права, однако такой кандидат обязан указать сведения об имеющейся у него судимости (в том числе в подписном листе и в 151 В ред. Федерального закона от 26 апреля 2007 года N 64-ФЗ.

241

242

материалах, размещаемых на информационном стенде). Аналогичные требования установлены Федеральным законом от 10 января 2003 г. "О выборах Президента Российской Федерации"152 в отношении кандидатов на должность Президента РФ (ст. 3).

Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.

Контрольные вопросы:1. Какие общественные отношения составляют

предмет уголовного права? 2. Назовите принципы уголовной

ответственности. 3. В каком случае уголовный закон не имеет

обратной силы? А когда имеет?4. Что понимается под преступлением в

действующем законодательстве? Назовите и раскройте признаки преступления. 5. Назовите элементы состава преступления. 6. Какие внешние признаки содеянного

обязательны при характеристике объективной стороны преступления? 7. Кто не может признаваться субъектом

преступления? 8. Дайте сравнительную характеристику

невменяемости и недееспособности.9. Назовите и охарактеризуйте формы вины. 10. Что такое аффект? Какое влияние он

оказывает на квалификацию содеянного? 11. Каковы последствия отсутствия в

содеянном хотя бы одного из обязательных признаков состава преступления?12. Назовите категории преступлений (с

указанием основания классификации) 13. Перечислите стадии преступления, дайте их

краткую характеристику.14. Что такое совокупность преступлений и как

она влияет на квалификацию содеянного? 15. Что понимается под соучастием в

преступлении? Назовите виды соучастников. 16. Перечислите обстоятельства, исключающие

преступность деяния. 17. Как соотносятся уголовная ответственность

и уголовное наказание? 18. Перечислите виды основных наказаний.

Дайте их краткую характеристику. 19. Какие обстоятельства учитываются при

назначении наказания? 20. Какие иные меры уголовно-правового

характера применяются к лицам, совершившим преступление? 21. Что такое судимость и каковы ее правовые

последствия?

152 В ред. Федерального закона от 26 апреля 2007 года N 64-ФЗ.

242

243

Глава 9. Основы экологического права

9.1. Экология

В переводе с греческого термин «Экология» означает учение о местообитании, доме. Впервые его ввел немецкий биолог Эрнст Геккель в 1866 году для обозначения учения о взаимоотношениях организмов друг с другом и с окружающей средой153. На современном этапе экология как наука трансформируется в область знаний о природных и природно-антропогенных системах, содержащих живые компоненты, о принципах управления такими системами в процессе природопользования, оздоровления среды обитания человека. Таким образом, употребляя термин «экология», мы имеем ввиду определенную область знаний.

В свою очередь, экологическое право – это комплексная отрасль права, и в основе выделения ее в самостоятельную отрасль лежит объект правового регулирования, коим в самом общем виде является природа.

9.2. Природа как объект правового регулирования

В широком смысле под природой понимается вся окружающая нас материя. Природа представляет собой объективную реальность, существующую вне и независимо от сознания, в бесконечно многообразных формах своего проявления154.

Законодатель же определяет природу (природную среду) как совокупность компонентов природной среды, природных и природно-антропогенных объектов (ст. 1 Федерального закона «Об охране окружающей среды»155):

Природная среда (природа) = КПС + ПО + ПАО, гдеКПС – компонент природной среды – это земля, недра, почвы,

поверхностные и подземные воды, атмосферный воздух, растительный, животный мир и иные организмы, а также озоновый слой атмосферы и околоземное космическое пространство, обеспечивающие в совокупности благоприятные условия для существования жизни на Земле.

ПО – природный объект – естественная экологическая система, природный ландшафт и составляющие их элементы, сохранившие свои природные свойства.

ПАО – природно-антропогенный объект – природный объект, измененный в результате хозяйственной и иной деятельности, и (или) объект, созданный человеком, обладающий свойствами природного объекта и имеющий рекреационное и защитное значение.

В естественнонаучном смысле природа включает в себя только те объекты материального мира, которые не являются продуктами трудовой деятельности человека. Но законодатель более широко толкует понятие природы (природной среды), относя к ней также и природно-антропогенные объекты, которые хотя и несут на себе отпечаток

153 Маркович Данило Ж. Социальная экология: Монография – М.: Изд-во РУДН, 1997. С. 25.154 Философский словарь. М., 1986, С. 382-383.155 Об охране окружающей среды: Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 7-ФЗ (в ред. от 26.06.07). Далее – ФЗ Об охране окружающей среды.

243

244

трудовой деятельности человека или испытали на себе иное влияние с его стороны, но все же сохранили свойства природных объектов и выполняют рекреационное и защитное значение. Для сохранения, восстановления и умножения тех или иных объектов природы человек сажает лес, разводит диких животных и выпускает их в места естественного обитания. Такой лес, такие животные не перестают быть природными объектами. Они, хотя и несут в себе человеческий труд и в известной мере являются овеществленным трудом, не могут быть признаны антропогенными объектами, так как они не отделены от естественной среды.

В большинстве случаев отнесение тех или иных предметов окружающего мира к категории природных или антропогенных объектов не вызывает сомнений. Но нередко такое деление является не столь очевидным. Так, не относятся к природным объекты, которые, хотя внешне и сохранили свою форму, но оторваны от естественной среды. Например, почва в оранжереях и теплицах, в цветочных горшках, хотя с точки зрения биологии и продолжает оставаться почвой, не является таковой с точки зрения экологического права. Не являются природными объектами дикие животные и птицы, находящиеся в зоопарках, зверинцах, в специальных питомниках и вольерах; рыба, выращиваемая рыбозаводами, рыбхозами, колхозами и другими организациями в специально устроенных или приспособленных для этого водоемах. Такие объекты перестают быть природными, так как они утратили некоторые свои природные свойства, а именно они оторваны от естественной среды.

Такое деление объектов окружающего мира имеет важное значение, поскольку от него зависит отраслевое регулирование конкретных отношений. Если мы признаем тот или иной объект природным – то это сфера регулирования экологического права, если же антропогенным – то иных отраслей права.

В качестве примера можно привести положения отдельных природоресурсных законов, регулирующих использование отдельных компонентов природы. Так, закон «Об охране атмосферного воздуха» определяет атмосферный воздух как естественную смесь газов атмосферы, находящуюся за пределами жилых, производственных и иных помещений; закон «О животном мире» определяет животный мир как совокупность живых организмов всех видов диких животных, постоянно или временно населяющих территорию Российской Федерации и находящихся в состоянии естественной свободы и т.д. Из анализа данных норм можно прийти к выводу о том, что главным критерием разграничения природного объекта и антропогенного объекта является наличие неразрывных связей с естественной средой.

Термин «природа» в современном экологическом законодательстве используется редко. Он вытеснен другим понятием – «окружающая среда». ФЗ Об охране окружающей среды дает следующие определения: окружающая среда – совокупность компонентов природной среды, природных и природно-антропогенных объектов, а также антропогенных объектов. Антропогенный объект – объект, созданный человеком для обеспечения его социальных потребностей и не обладающий свойствами природных объектов. Определяя таким образом понятие «окружающая среда», законодатель предлагает неоправданно широкую его трактовку, включая в содержание антропогенные объекты. Конечно, в буквальном

244

245

смысле окружающая среда – это то, что находится вокруг какого-либо субъекта. Но с точки зрения объекта правового регулирования экологического права, понятие «окружающая среда» необходимо рассматривать несколько уже, исключив из него антропогенные объекты, поскольку их создание, присвоение, использование, оборот и т.д. регулируются нормами иных отраслей права, в частности, гражданского, но не экологического. Хотя эти объекты и могут оказывать определенное негативное влияние на природу, и степень этого влияния определяется как раз нормами экологического права, тем не менее, неоправданно включать их в понятие «окружающая среда» как объект экологического права.

9.3 . Предмет и метод экологического права

Вопрос о предмете экологического права является в науке дискуссионным. Все авторы единодушны в том, что его составляют общественные отношения по охране окружающей среды156. Неверно было бы утверждать, что абсолютно все общественные отношения, возникающие по поводу объектов природы, природных ресурсов регулируются экологическим правом. Так, не относятся сюда территориальные отношения, регулируемые нормами конституционного права; налоговые отношения, связанные с уплатой налогов за использование природных ресурсов, которые регулируются финансовым правом и т.д.

Профессор А.К. Голиченков включает в предмет экологического права отношения:

1. по охране окружающей среды;2. по обеспечению экологической безопасности человека;3. по использованию природных ресурсов.Первые две группы отношений – охрана окружающей среды и

использованию природных ресурсов – составляют исключительный предмет экологического права и тесно взаимосвязаны.

Так, Земельный кодекс РФ закрепляет, что земельное законодательство регулирует отношения по использованию и охране земель в Российской Федерации как основы жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории (земельные отношения), Федеральный закон «О животном мире» регулирует отношения в области охраны и использования животного мира, а также в сфере сохранения и восстановления среды его обитания (ст. 2). Подобные положение содержатся и в иных природоресурсных нормативных правовых актах. Отношения по охране окружающей среды включают в себя отношения по охране не только отдельных природных объектов, но и природных комплексов (в частности – особо охраняемых природных территорий).

Общественные отношения по охране окружающей природной среды в свою очередь делятся на отношения по охране от химического, физического и биологического воздействия на природу в целом и на отдельные ее компоненты.

156 См., напр.,: Крассов О.И. Экологическое право: Учебник. М., 2001. С. 36-39; Бринчук М.М. Экологическое право: Учебник. М., 2003. С. 48.

245

246

Отношения по использованию природных ресурсов делятся на отношения по использованию земель (землепользование), вод (водопользование), лесов (лесопользование), недр (недропользование), животного мира и т.д.

Под обеспечением экологической безопасности человека понимается достижение и поддержание такого качества окружающей среды, при котором воздействие ее факторов обеспечивает здоровье человека, его плодотворную жизнь в гармонии с природой157. Эта группа отношений отличается от отношений по охране окружающей среды, под которой понимается «достижение и поддержание такого качества окружающей среды, при котором возможно сохранение, защита и восстановление здорового состояния и целостности экосистемы планеты Земля…»158.

В экологическом праве используется административно-правовой и гражданско-правовой методы правового регулирования. Наличие двух методов продиктовано разнообразием интересов в благоприятной окружающей среде.

При регулировании административно-правовым методом возникают публично-правовые отношения, построенные на началах власти-подчинения. Данный метод используется при регулировании отдельных вопросов экологического управления, таких как нормирование качества окружающей среды, экологическая экспертиза, контроль, мониторинг и др. В отношениях по охране окружающей среды этот метод преобладает. Но в то же время здесь присутствует гражданско-правовой метод, который характеризуется равным юридическим положением субъектов регулируемых отношений и соответствует частным интересам. Расширение его применения наблюдается в отношениях по использованию природных ресурсов, особенно в земельном, лесном праве.

9.4 Экологическое законодательство

В широком смысле экологическое законодательство представляет собой совокупность нормативных правовых актов, регулирующих охрану окружающей среды, использование природных ресурсов и обеспечение экологической безопасности.

Экологическое законодательство включает в себя:1. Конституцию РФ;2. Международные договоры РФ, общепризнанные принципы и

нормы международного права;3. Законы (конституционные и федеральные);4. Подзаконные нормативные правовые акты (нормативные указы

и распоряжения Президента РФ, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти);

5. Законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ;

157 См.: Голиченков А.К. Экологический контроль: теория, практика правового регулирования. Автореф. Дис….д-ра юр.наук. М., 1992. С. 22.158 Там же. С. 23.

246

247

6. Нормативные правовые акты органов местного самоуправления.

Основы правового регулирования охраны окружающей среды и природопользования заложены в Конституции РФ. В частности, в ее ст. 42 установлено право каждого на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение ущерба, причиненного его здоровью и имуществу экологическим правонарушением.

Положение ст. 42 Конституции возведено в ранг принципа охраны окружающей среды и закреплено в ст. 3 ФЗ Об охране окружающей среды, а в ст. 11 того же закона указано, что каждый гражданин имеет право на благоприятную окружающую среду, на ее защиту от негативного воздействия, вызванного хозяйственной и иной деятельностью, чрезвычайными ситуациями природного и техногенного характера, на достоверную информацию о состоянии окружающей среды и на возмещение вреда окружающей среде. Закон закрепил систему государственных мер по обеспечению прав на благоприятную окружающую среду, в которую входят следующие меры:

1. органы власти и должностные лица обязаны содействовать гражданам и их объединениям в реализации их прав в области охраны окружающей среды;

2. при размещении объектов хозяйственной и иной деятельности, которые могут причинить вред окружающей среде, решение об их размещении принимается с учетом мнения населения;

3. должностные лица, препятствующие гражданам в осуществлении деятельности в области охраны окружающей среды, реализации их прав, привлекаются к ответственности (последнее является гарантией реализации ст. 42 Конституции).

Наряду с правом на благоприятную окружающую среду, Конституция РФ устанавливает обязанность каждого сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам (ст. 58).

Природные ресурсы традиционно выполняют двоякую роль в жизни общества: экологическую и экономическую. Эта двойственность природных объектов отражена в ст. 9 Конституции РФ, в первой части которой закреплено, что земля и другие природные ресурсы используются и охраняются в Российской Федерации как основа жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории. Вторая часть ст. 9 Конституции РФ устанавливает многообразие форм собственности на природные ресурсы: земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности.

Отношения собственности на природные ресурсы регулируются также в ст. 36 Конституции РФ, закрепившей право граждан и их объединений иметь в частной собственности землю. Владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами осуществляются их собственниками свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов иных лиц.

247

248

Положения Конституции РФ устанавливают основу, фундамент правового регулирования охраны окружающей среды и природопользования. Главная же роль в регулировании указанных отношений принадлежит законам. В системе экологического законодательства можно выделить две группы законов: природоохраннительные и природоресурсные.

К природоохранительным законодательным актам относятся Федеральные законы «Об охране окружающей среды» 2002 г., «О радиационной безопасности населения» 1996 г., «Об экологической экспертизе» 1995 г., «Об использовании атомной энергии» 1995 г., «Об особо охраняемых природных территориях» 1995 г. и др.

К природоресурсным законодательным актам относятся Земельный кодекс РФ 2001 г., Водный кодекс РФ 2006., Лесной кодекс РФ 2006 г., Федеральные законы «О животном мире» 1995 г., «О недрах» 1992 г., «Об охране атмосферного воздуха» 1999 г. и др.

Также в систему экологического законодательства входят подзаконные нормативные правовые акты, включая ведомственные нормативные правовые акты. В частности, они устанавливают порядок осуществления отдельных функций экологического управления (например, оценки воздействия на окружающую среду планируемой хозяйственной и иной деятельности159, государственного контроля за соблюдением требований законодательства РФ в области охраны атмосферного воздуха160 и др.).

Экологическое законодательство относится к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов. Так, например, в Алтайском крае были приняты Законы Алтайского края «О регулировании отдельных лесных отношений на территории Алтайского края» 2007 г., «Об охране окружающей среды в Алтайском крае» 2007 г., «Об утверждении краевой целевой программы «Охрана окружающей среды на территории Алтайского края» на 2007 – 2009 годы» 2007 г., «Об установлении стоимости земельных участков, продаваемых собственникам расположенных на них зданий, строений, сооружений» 2004 г., «Об органе исполнительной власти Алтайского края и должностных лицах, осуществляющих государственный экологический контроль в Алтайском крае» 2003 г. и др.

9.5 Право собственности на природные ресурсы

Собственность – категория экономическая, используется для обозначения отношений между людьми по поводу конкретного имущества, в том числе природных ресурсов. В результате закрепления экономических отношений в правовых нормах возникает право собственности как юридическая категория.

159 См.: приказ Госкомэкологии РФ от 16.05.2000 № 372 «Об утверждении положения об оценке воздействия намечаемой хозяйственной и иной деятельности на окружающую среду в Российской Федерации».160 См.: Приказ Ростехнадзора от 12.09.2007 № 625 «Об утверждении инструкции по порядку осуществления государственного контроля за соблюдением требований законодательства Российской Федерации в области охраны атмосферного воздуха».

248

249

Основы права собственности на природные ресурсы определены Конституцией РФ. В соответствии со ст. 9 земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, муниципальной, государственной и иных формах собственности. Гражданский кодекс РФ также устанавливает, что земля и другие природные ресурсы могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресурсах (ст. 129 ГК РФ). Таким образом, непосредственное регулирование отношений собственности на природные ресурсы осуществляется земельным, водным, лесным и иным природоресурсным законодательством.

Формы собственности на природные ресурсыДо недавнего времени в России, как и во всем бывшем СССР,

существовала лишь одна форма собственности на природные ресурсы – государственная. Но начиная с 1990 года, монополия исключительной государственной собственности на природные ресурсы была ликвидирована.

Право частной собственности на природные ресурсыПо данным государственной статистической земельной отчетности на 1

января 2006 года в собственности граждан и юридических лиц находилось 129,4 млн. га, что составило 7,6 % земельного фонда страны или 30% земель, приватизация которых предусмотрена законодательством Российской Федерации.

Анализ действующего природоресурсного законодательства показывает, что в частной собственности в настоящее время могут находиться далеко не все природные ресурсы. Лишь в отношении земли статья 36 Конституции РФ прямо закрепила, что граждане и их объединения вправе иметь землю в частной собственности. Земельный кодекс РФ в развитие данного положения закрепил норму, в соответствии с которой граждане и юридические лица имеют право на равный доступ к приобретению земельных участков в собственность (ч.2 ст. 15). Гарантией реализации этой нормы служит ч. 4 ст. 28 Земельного кодекса РФ, в соответствии с которой не допускается отказ в предоставлении в собственность граждан и юридических лиц земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, за исключением случаев:

изъятия земельных участков из оборота; установленного федеральным законом запрета на приватизацию

земельных участков; резервирования земель для государственных или муниципальных

нужд.Также не допускается отказ в предоставлении в собственность граждан

и юридических лиц земельных участков, ограниченных в обороте и находящихся в государственной или муниципальной собственности, если федеральным законом разрешено предоставлять их в собственность граждан и юридических лиц.

249

250

Перечень земель, изъятых из оборота установлен в ст. 27 Земельного кодекса РФ. В частности, к ним относятся земли, занятые государственными природными заповедниками и национальными парками; объектами организаций федеральной службы безопасности; объектами использования атомной энергии, пунктами хранения ядерных материалов и радиоактивных веществ; воинскими и гражданскими захоронениями и др.

Кроме земель, в частной собственности могут также находиться пруды и обводненные карьеры, расположенные в границах земельных участков, находящихся в частной собственности (ст. 8 Водного кодекса РФ), а также лесные участки, находящиеся в составе иных, кроме лесного фонда, категорий земель (ч. 2 ст. 8 Лесного кодекса РФ).

Право государственной и муниципальной собственности на природные ресурсы.

Государственная собственность на природные ресурсы делится на собственность федеральную и собственность субъектов РФ. Статья 71 Конституции РФ относит к исключительному ведению РФ федеральную государственную собственность и управление ею. Этой же статьей определяются объекты федеральной собственности и полномочия по владению, пользованию и распоряжению ею – федеральные энергетические системы; ядерная энергетика; расщепляющиеся материалы; производство ядовитых веществ; порядок их использования; определение статуса и защита территориального моря, исключительной экономической зоны и континентального шельфа РФ.

В соответствии с этими конституционными предписаниями в экологическом законодательстве выделяются объекты, которые относятся исключительно к федеральной собственности.

Так, в соответствии со ст. 8 Водного кодекса РФ от 3 июня 2006 г. к федеральной собственности относятся все водные объекты, то есть все моря, реки, озера, болота, водохранилища и другие водные объекты. Исключение составляют пруды и обводненные карьеры, которые могут принадлежать субъекту Федерации, муниципальному образованию или частному лицу, но при одном условии: если их собственностью является земля, на которой расположен пруд (обводненный карьер) в пределах береговой линии. Пруды и обводненные карьеры, расположенные в границах федеральных земель, а также расположенные на территории двух субъектов Федерации также являются федеральной собственностью.

В соответствии со ст. 1.2. Закона «О недрах» недра в границах территории Российской Федерации, включая подземное пространство и содержащиеся в недрах полезные ископаемые, энергетические и иные ресурсы, являются государственной собственностью. Вопросы владения, пользования и распоряжения недрами находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.

Участки недр не могут быть предметом купли, продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться в иной форме. Права

250

251

пользования недрами могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в той мере, в какой их оборот допускается федеральными законами.

Добытые из недр полезные ископаемые и иные ресурсы по условиям лицензии могут находиться в федеральной государственной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, муниципальной, частной и в иных формах собственности.

Статус объектов федеральной собственности приобретают участки недр (часть государственного фонда недр), используемые для обеспечения государственных потребностей РФ стратегическими и дефицитными видами ресурсов, наличие которых влияет на национальную безопасность РФ, обеспечение ее суверенитета, выполнение международных обязательств РФ.

Значительные изменения претерпели нормы, регулирующие право собственности на леса. Статья 8 Лесного кодекса РФ. устанавливает, что лесные участки в составе земель лесного фонда находятся в федеральной собственности. Использование этих участков допускается на титулах права постоянного (бессрочного) пользования, права ограниченного пользования чужими лесными участками (сервитут), права аренды, а также права безвозмездного срочного пользования лесными участками. К данным отношениям применяются нормы гражданского и земельного законодательства, если иное не установлено лесным. Таким образом, на сегодняшний день допускается сдавать арендованные лесные участки в субаренду, предоставлять в безвозмездное пользование, отдавать арендные права в залог и иным образом распоряжаться ими, но только с согласия собственника.

Право собственности на животный мир определяется Федеральным законом «О животном мире» от 24 апреля 1995 г., ст. 4 которого относит животный мир в пределах территории Российской Федерации к государственной собственности. Дело в том, что животный мир является достоянием народов России, неотъемлемым элементом природной среды и биологического разнообразия Земли, возобновляющимся природным ресурсом, важным компонентом биосферы, охраняемым и рационально используемым для удовлетворения духовных и материальных потребностей граждан РФ. Правовой статус объектов животного мира, находящихся в государственной собственности, определяется несколькими характеристиками: это должны быть дикие животные, постоянно или временно населяющие территорию России и находящиеся в состоянии естественной свободы, а также относящиеся к природным ресурсам континентального шельфа и исключительной экономической зоны Российской Федерации. Объекты животного мира, изъятые из среды обитания в установленном порядке, могут находиться в частной, муниципальной и иных формах собственности. Отношения по владению, пользованию и распоряжению такими животными регулируются как специальным экологическим, так и гражданским законодательством.

Поскольку владение, пользование и распоряжение животным миром относится к совместному ведению Федерации и ее субъектов, определение

251

252

круга (перечня) объектов животного мира, право собственности на которые является федеральным, а его реализация входит в компетенцию Российской Федерации, очень важно (например, при решении вопросов о выдаче лицензий, квот на добычу и пр.). Объектами федеральной собственности являются:

редкие и находящиеся под угрозой исчезновения виды животных, а также занесенные в Красную книгу РФ;

обитающие на особо охраняемых территориях федерального значения;

населяющие территориальное море, континентальный шельф и исключительную экономическую зону РФ;

подпадающие под действие международных договоров РФ; отнесенные к особо охраняемым видам, ценным в хозяйственном

отношении; естественно мигрирующие по территории двух и более субъектов РФ.Перечень объектов животного мира, отнесенных к федеральной

собственности, утверждается Правительством Российской Федерации.Право государственной собственности на землю регулируется ст. 214

Гражданского кодекса и ст.ст. 16-17 Земельного кодекса РФ. Пункт 2 ст. 214 гласит: «Земля и другие природные ресурсы, не находящиеся в собственности граждан, юридических лиц либо муниципальных образований, являются государственной собственностью».

Субъектами права государственной собственности на земельные участки являются: Российская Федерация и ее субъекты. Такое разграничение проводится на основании Федерального закона от 25 октября 2001 г. «О введении в действие Земельного кодекса РФ», в ст. 3.1. которого приведены перечни земельных участков, которые относятся к федеральной собственности, либо к собственности субъектов РФ, либо к муниципальной собственности. В частности, к собственности РФ отнесены:

земельные участки, занятые зданиями, строениями, сооружениями, находящимися в собственности Российской Федерации;

земельные участки, предоставленные органам государственной власти Российской Федерации, их территориальным органам, а также казенным предприятиям, государственным унитарным предприятиям или некоммерческим организациям, созданным федеральными органами государственной власти;

иные предусмотренные федеральными законами земельные участки и предусмотренные федеральными законами земли.

Право собственности на земельные участки у субъектов РФ и муниципальных образований возникает по тем же основаниям с учетом поправок на региональное или местное значение земель и объектов, на них находящихся.

Из этого перечня можно выделить три критерия разграничения государственной собственности на землю: 1) принадлежность недвижимого имущества, расположенного на земельном участке; 2) статус субъекта,

252

253

которому земельный участок предоставлен в пользование; 3) прямое указание закона.

Так, под третий критерий попадают: а) земли лесного фонда; б) земли особо охраняемых природных территорий федерального значения; в) земли занятые водными объектами, находящимися в федеральной собственности и др.

Объекты права собственности на природные ресурсыДля того, чтобы тот или иной природный ресурс мог стать объектом

права собственности, он должен отвечать ряду признаков161. Во-первых, овеществленность. Этим признаком не обладают те природные ресурсы, которые по своим объективным качествам не могут быть предметами присвоения и обращения в собственность. Прежде всего это относится к атмосферному воздуху, солнечной энергии, климатическим ресурсам и т.д. В частности, атмосферный воздух, по мнению большинства юристов не может быть объектом права собственности. Это обусловлено его физическим состоянием. В отличие от земли, недр, объектов животного мира, атмосферный воздух как материальная субстанция – смесь газов над поверхностью земли, находится в состоянии постоянного, турбулентного движения и не может быть индивидуализирован. В силу этого исключается возможность фактического владения им. А владение – одно из важнейших правомочий собственника.

Во-вторых, неотделимость от окружающей среды. Природный объект остается одновременно объектом природы и объектом собственности, пока он не отделим от естественной среды, среды своего обитания. Потеря этой экологической связи ведет к тому, что природные объекты превращаются в товарно-материальные ценности.

В-третьих, отсутствие стоимости как совокупности затрат необходимого человеческого труда – результат эволюционного происхождения природных объектов.

Субъектами права собственности на природные ресурсы могут быть государство: Российская федерация и субъекты Федерации; муниципальные образования; физические и юридические лица.

От имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации полномочия собственника осуществляют органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени муниципальных образований – органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Субъектами права частной собственности могут быть как российские граждане и юридические лица, так и иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица (далее – иностранцы). Конституция РФ в ст. 62 установила, что иностранцы пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев,

161 Данные признаки были выделены проф. В.В. Петровым. См.: Петров В.В. Экологическое право России. М., 1996. С. 123-124.

253

254

установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации. Так, например, действующее земельное законодательство запрещает иностранцам приобретать в собственность земельные участки из состава земель сельскохозяйственного назначения и земельные участки, находящиеся на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом РФ в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе РФ (ст. 3 Федерального закона от 24 июля 2002 года N 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения», п. 3 ст. 15 Земельного кодекса РФ).

Содержание права собственности на природные ресурсы составляют правомочия собственника: владение, пользование и распоряжение.

9.6 Государственное экологическое управление

Государственное экологическое управление – это организующая исполнительно-распорядительная деятельность государственных органов исполнительной власти и органов местного самоуправления в сфере охраны окружающей среды и использования природных ресурсов, направленная на обеспечение исполнения экологического законодательства.

Цель экологического управления – обеспечение рационального использования природных ресурсов и охраны природной среды, гармоничного взаимодействия общества и природы, экологической безопасности населения.

Экологическое и социальное значение управления в данной сфере в целом и государственного особенно определяется тем, что путем реализации требований экологического законодательства, обеспечивается соблюдение экологических прав и законных интересов человека и гражданина.

Экологическое управление, являясь составной частью государственного управления в целом, в то же время имеет свои особенности, обусловленные спецификой объекта этой деятельности – окружающей среды.

1. В основе государственного экологического управления лежит право территориального верховенства государства и преимущественно государственной собственности на природные ресурсы. Именно государство организует систему управления в данной области исходя из интересов общества в охране окружающей среды. Органы государственной власти и местного самоуправления наделяются определенными полномочиями по регулированию вопросов охраны окружающей среды и использования природных ресурсов. В то же время государство – монопольный собственник большинства природных ресурсов. Поэтому государственной экологическое управление можно рассматривать и как элемент распоряжения, принадлежащий собственнику природных ресурсов – государству. Таким образом, управляя природными ресурсами, государство выступает в качестве двуединого субъекта, и управленческие функции такого государства

254

255

значительно шире и глубже, чем у государства – только субъекта управления162.

2. Государственное экологическое управление носит комплексный характер. Это обусловлено тем, что в природе все взаимосвязано. Поэтому, оказывая влияние на тот или иной природный объект или ресурс, воздействию подвергается весь природный комплекс, вся экосистема. При принятии управленческих решений должны приниматься во внимание все виды вредных воздействий на состояние природы в целом и отдельных ее компонентов.

3. При осуществлении государственного экологического управления сочетаются административно-территориальный и природно-географический, бассейновый принципы. Однако, этот признак действует в отношении не всех природных ресурсов. Управление земельным фондом, лесами и животным миром осуществляется только по административно-территориальному признаку.

4. При осуществлении государственного управления в сфере охраны окружающей среды и использования природных ресурсов необходимо обеспечить разделение хозяйственно-эксплуатационных и контрольно-надзорных функций. Посредством данного принципа должна обеспечиваться объективность экологического контроля и надзора и эффективность всего экологического права в целом.

Управление охраной природы (окружающей средой) представляет собой важнейшее средство осуществления природоохранительной функции государства.

Органы государственного экологического управления.Важнейшим органом государственного экологического управления

является Министерство природных ресурсов и экологии РФ163, которое осуществляет функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере охраны окружающей среды. В его ведении находятся • Федеральная служба по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды164, • Федеральная служба по надзору в сфере природопользования165, • Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору166, а также • Федеральное агентство водных ресурсов167 и Федеральное агентство по недропользованию168.

162 Адиханов Ф.Х. Экологическое право: учебник. Барнаул, 2006. С. 112.163 Об утверждении положения о Министерстве природных ресурсов Российской Федерации: постановление Правительства РФ от 22.07.2004 № 370 (ред. от 24.05.2007).164 О Федеральной службе по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды: постановление Правительства РФ от 23.07.2004 № 372 (ред. от 14.12.2006)165 Об утверждении положения о Федеральной службе по надзору в сфере природопользования и внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 22 июля 2004 г. № 370: постановление Правительства РФ от 30.07.2004 № 400 (ред. от 24.05.2007)166 О Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору: постановление Правительства РФ от 30.07.2004 № 401 (ред. от 14.12.2006)167 Об утверждении положения о Федеральном агентстве водных ресурсов: постановление Правительства РФ от 16.06.2004 № 282 (ред. от 20.12.2006)

255

256

В соответствии с Указом Президента РФ от 12 мая 2008 г. «Вопросы системы и структуры федеральных органов исполнительной власти», Министерству сельского хозяйства РФ переданы функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере земельных отношений (в части, касающейся земель сельскохозяйственного назначения), по государственному мониторингу таких земель, по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере рыболовства, производственной деятельности на судах рыбопромыслового флота, охраны, изучения, воспроизводства и рационального использования водных биологических ресурсов и охраны среды их обитания.

В ведении Министерства сельского хозяйства РФ находятся • Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору169, • Федеральное агентство лесного хозяйства170 и • Федеральное агентство по рыболовству.

Кроме того, функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере ведения государственного кадастра недвижимости, осуществления государственного кадастрового учета и кадастровой деятельности, государственной кадастровой оценки земель, по государственному мониторингу земель, государственной регистрации прав на недвижимое имущество и по геодезии и картографии осуществляет Министерство экономического развития РФ, в ведении которого находятся, в частности, Федеральное агентство кадастра объектов недвижимости171 и Федеральное агентство по управлению государственным имуществом172.

Основные функции государственного экологического управленияДеятельность органов исполнительной власти в экологической сфере

заключается прежде всего в выполнении возложенных на них задач и функций государственного и отраслевого управления природопользованием и охраной окружающей среды. Анализ законодательства позволяет выделить следующий ряд основных функций:

подзаконное нормотворчество; координация деятельности по управлению природопользованием и

охраной окружающей среды; распоряжение природными ресурсами; планирование использования природных ресурсов и улучшения

состояния окружающей среды;

168 Об утверждении положения о Федеральном агентстве по недропользованию: постановление Правительства РФ от 17.06.2004 № 293 (ред. от 09.06.2006)169 Об утверждении положения о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору: постановление Правительства РФ от 30.06.2004 № 327 (ред. от 01.11.2007)170 Об утверждении положения о Федеральном агентстве лесного хозяйства: постановление Правительства РФ от 16.06.2004 № 283 (ред. от 20.12.2007)171 Об утверждении положения о Федеральном агентстве кадастра объектов недвижимости: постановление Правительства РФ от 19.08.2004 № 418 (ред. от 15.11.2006)172 О федеральном агентстве по управлению федеральным имуществом: постановление Правительства РФ от 27.11.2004 № 691(ред. от 19.11.2007).

256

257

экологическое нормирование; экологическая экспертиза; экологическое лицензирование; экологическая сертификация; экологический аудит; мониторинг окружающей среды; экологическое воспитание и образование; контроль за использованием и охраной природы; разрешение в административном порядке споров и др.В контексте экологического законодательства перечисленные функции

представляют собой основные меры охраны окружающей среды и обеспечения рационального использования природных ресурсов.

9.7 Ответственность за экологические правонарушения

Юридическая ответственность за экологические правонарушения – это обязанность нарушителя экологического законодательства претерпеть лишения личного, имущественного или организационного порядка, которые наступают для него в ответ на совершенное им противоправное поведение.

Юридическая ответственность играет роль принуждения к исполнению экологических требований наряду с иными функциями государственного управления, такими как, государственная экологическая экспертиза, экологическое лицензирование, экологический контроль и др.

Вместе с тем юридическая ответственность за экологические правонарушения – это не новый вид ответственности, а комплексный межотраслевой правовой институт, использующий санкции не только экологического, но и других отраслей права – административного, уголовного, трудового, гражданского и других.

Основанием применения мер юридической ответственности является правонарушение. Под экологическим правонарушением понимается виновное действие или бездействие дееспособного лица, нарушившего требования экологического законодательства и причинившего вред окружающей среде в целом, а также отдельным природным компонентам, природным, природно-антропогенным объектам, природным комплексам или создавшего угрозу причинения такого вреда.

Экологическое нарушение отражает объективное противоречие в системе общество – природа, так как удовлетворяя свои потребности, человек воздействует на окружающую природную среду, а воздействуя на нее, посягает на ее качество. Поскольку устранить все негативное воздействие на природу на данном этапе развития человеческого общества невозможно, определенное количество такого воздействия допускается законодательством. Такое допустимое воздействие хозяйственной деятельности на окружающую среду называется нормативным и является правомерным. Превышение же допустимых пределов воздействия, то есть

257

258

сверхнормативное загрязнение окружающей среды, есть противоправное действие.

За последние годы возросли как масштабы, так и спектр экологических правонарушений. К традиционным видам экологических правонарушений (браконьерство, порубка леса, загрязнение водоемов и воздуха) добавилась хищническая и нелегальная разработка минеральных ресурсов шельфа, ввоз в Россию и захоронение особо опасных для здоровья населения продуктов питания, размещение на территории России «грязных» технологий и производств и даже экологический терроризм. По мнению международных экспертов в России как ни в какой другой стране в мире, разработана законодательная база по охране окружающей природной среды. Однако как ни в какой другой стране мира не уделяется так мало внимания проблемам экологии, а массив законов практически не работает.

С учетом степени общественной опасности экологические правонарушения подразделяются на проступки и преступления. Первые – менее общественно опасные деяния по сравнению со вторыми и являются дисциплинарными, административными и гражданскими правонарушениями, за которые наступает дисциплинарная, административная, уголовная и гражданско-правовая ответственность.

Внешние и внутренние границы экологического правонарушения определяет причиненный вред. Спецификой экологических правонарушений является то, что при их совершении вред причиняется объектам, имеющим как экологическую, так и экономическую ценность. Нередко при этом экологический вред обусловлен в определенной степени и экономическим (имущественным) вредом. Так, экономический вред выражается при гибели леса – в стоимости утраченной древесины, при гибели рыбы в стоимости рыбной продукции, земли – в снижении урожая сельскохозяйственных культур и т.д., то есть ущемлении имущественных интересов природопользователей и собственников природных ресурсов.

С экономическим вредом тесно связан вред экологический. Так, пожар в лесу загрязняет атмосферный воздух, нарушает гидрологический режим и состояние почвы, самого леса, животных и птиц. Экологический вред может быть обнаружен не сразу, а через довольно длительное время, нередко он – трудно восполним или невосполним вовсе. Это вызывает сложность при определении такого вреда и возмещении убытков от его причинения. Разновидностью экологического вреда является вред антропогенный, когда через воздействие на природу, причиняется вред здоровью человека, выражающийся в ухудшении его физиологического и генетического состояния. Экологический вред причиняется природным объектам прежде всего не как материальным ценностям, а как составным частям окружающей природной среды.

Поскольку природные ресурсы не имеют стоимости, то общепринятый метод подсчета ущерба через стоимость поврежденного, уничтоженного или испорченного имущества неприемлем, поэтому при определении размера причиненного ущерба используется так называемый таксовый метод. Суть его сводится к тому, что размер причиненного ущерба определяется условно по заранее установленным в таксах расценкам или специальным методикам,

258

259

а при их отсутствии – исходя из фактических затрат, необходимых на восстановление природного объекта.

Уголовная ответственность за экологические правонарушенияУголовная ответственность за экологические преступления

установлена главой 26 «Экологические преступления» УК РФ, а также рядом статей, вошедшими в состав иных глав, в частности, ст. 358 (ответственность за экоцид), ст. 220 (незаконное обращение в радиоактивными материалами), ст. 236 УК РФ (нарушение санитарно-эпидемиологических правил) и ряд других норм.

С учетом объекта экологических преступлений можно выделить две группы преступлений, посягающих на:

а) экологический правопорядок в целом. Объектом таких посягательств являются общественные отношения по поводу окружающей среды. УК РФ к данному виду преступлений относит составы, сформулированные в ст. 247–249,259,262,215, 237, 358.

б) порядок использования и охраны отдельных природных ресурсов. Это – преступления, предусмотренные ст. 245, 250–258, 260–261 УК РФ.

Большинство составов экологических преступлений сформулированы как материальные, то есть ответственность наступает лишь при наличии последствий, предусмотренных конкретным составом. В качестве последствий экологических преступлений кодекс называет:

существенное изменение радиоактивного фона; вред здоровью человека; массовая гибель животных; угроза причинения существенного вреда здоровью человека; угроза причинения существенного вреда окружающей среде; загрязнение, отравление, заражение окружающей среды; массовое заболевание людей; распространение эпидемий, эпизоотий; существенный вред растительному и животному миру, рыбным

запасам; иные тяжкие последствия.Так, под иными тяжкими последствиями нарушения правил охраны окружающей

среды при производстве работ следует понимать существенное ухудшение качества окружающей среды или состояния ее объектов, устранение которого требует длительного времени и больших финансовых и материальных затрат. Также, под иными тяжкими последствиями понимается уничтожение отдельных видов и объектов, деградация земель и иные негативные изменения окружающей среды, препятствующие ее сохранению и правомерному использованию. В необходимых случаях, при разрешении специальных вопросов, требующих необходимых познаний в области экологии по делу проводятся экспертизы с привлечением специалистов: экологов, гидрологов, ихтиологов, охотоведов, почвоведов и др.

Для материальных составов особое значение приобретает установление причинной связи между совершенными деяниями и наступившими вредными последствиями или возникновением угрозы причинения существенного вреда окружающей среде и здоровью людей. Необходимо также выяснять, не

259

260

вызваны ли вредные последствия иными факторами, в том числе естественно-природными, и не наступили ли они вне зависимости от установленного нарушения, а равно и то, не совершены ли противоправные деяния в состоянии крайней необходимости.

Административная ответственность за экологические правонарушения

Административная ответственность является наиболее широко и часто применяемой мерой воздействия за экологические правонарушения. В отличие от уголовной, она наступает не только для должностных лиц и граждан, но и для юридических лиц.

В Кодексе РФ об административных правонарушениях экологическим правонарушениям посвящено главы 7 «Административные правонарушения в области охраны собственности» и 8 «Административные правонарушения в области охраны окружающей природной среды и природопользования».

Так например, в области охраны собственности установлена административная ответственность за самовольное занятие земельного участка (ст. 7.1), лесных участков (ст. 7.9), водного объекта (ст. 7.6), а также за пользование природными объектами, включая объекты животного мира (ст. 7.11), недра (ст. 7.3) без разрешения (лицензии) либо с нарушением установленных условий. Административная ответственность наступает и за самовольную переуступку права пользования землей, недрами, лесным участком или водным объектом (ст. 7.10).

Административными правонарушениями в области охраны окружающей среды признаются несоблюдение экологических требований при проектировании, строительстве, эксплуатации объектов (ст. 8.1), нарушение законодательства об экологической экспертизе (ст. 8.4), сокрытие или искажение экологической информации (ст. 8.5), невнесение в установленные сроки платы за негативное воздействие на окружающую среду (ст. 8.41) и др.; в области использования отдельных природных ресурсов – земель (ст.ст. 8.6-8.8); недр (ст.ст. 8.9-8.11); водных объектов (ст.ст. 8.13-8.15); континентального шельфа, исключительной экономической зоны (ст.ст. 8.17-8.20); атмосферного воздуха (ст.ст. 8.21-8.23); лесов (ст.ст. 8.12, 8.24-8.28, 8.30-8.32); объектов животного мира (ст.ст. 8.29, 8.33-8.38); особо охраняемых природных территорий (ст.ст. 8.39).

Основным видом наказания за совершение экологических правонарушений является штраф. Кроме штрафа в качестве дополнительного вида административного наказания КоАП предусматривает конфискацию орудия или предмета совершения экологического правонарушения. Например, это относится к статьям 8.17-8.20, которые предусматривают ответственность за совершение административных правонарушений в морских водах, территориальном море, на континентальном шельфе или в исключительной экономической зоне России, а также ст.ст. 8.34-8.35, которые касаются редких и находящихся под угрозой исчезновения видов животных и растений, биологических коллекций, ст. 8.37 – объектов животного мира, ст. 8.39 – особо охраняемых природных территорий.

К дисциплинарной ответственности работодатель может привлечь работника, виновного в совершении экологического правонарушения, если в его трудовую функцию входит выполнение обязанностей, связанных с охраной окружающей среды или использованием природных ресурсов.

260

261

Так, к дисциплинарной ответственности может быть привлечен инженер по охране окружающей среды, в трудовые обязанности которого входит, например, обеспечение бесперебойной работы очистных сооружений и установок, либо иные работники, в обязанности которых входит обеспечение выполнения мероприятий по охране окружающей среды и рациональному использованию природных ресурсов, соблюдение нормативов качества и нормативов допустимых вредных воздействий на окружающую среду, а также иных требований экологического законодательства.

Гражданско-правовая ответственность за причинение вреда окружающей среде занимает особо важное место в системе видов ответственности за экологические правонарушения, поскольку именно она выполняет компенсационную функцию, а возмещение экологического вреда является важнейшей задачей экологического законодательства.

Вред, причиненный в результате нарушения экологического законодательства возмещается в соответствии с основными принципами гражданско-правовой ответственности в соответствии с правилами, установленными главой 59 Гражданского кодекса РФ. Особенности имущественной ответственности за экологические правонарушения определены в ФЗ Об охране окружающей среды (ст.ст. 77-79).

Под экологическим вредом понимается любое ухудшение состояния окружающей среды, произошедшее вследствие нарушения правовых экологических требований, и связанное с ним любое умаление охраняемого законом материального и нематериального блага, включая жизнь и здоровье человека, имущество физических и юридических лиц.

По общему правилу гражданско-правовая ответственность может быть возложена только за противоправное и виновное причинение вреда. Но иногда, как исключение из общего правила, закон возлагает обязанность возместить причиненный вред на лицо, не совершавшее какого-либо правонарушения. Во-первых, вред, причиненный источником повышенной опасности, возмещается его владельцем независимо от вины (ст. 1079). И, во-вторых, вред, причиненный правомерными действиями, подлежит возмещению в случаях, предусмотренных законом. К таким случаям относится п. 2 ст. 77 ФЗ Об охране окружающей среды, который гласит, что вред окружающей среде, причиненный субъектом хозяйственной и иной деятельности, в том числе на проект которой имеется положительное заключение государственной экологической экспертизы, включая деятельность по изъятию компонентов природной среды, подлежит возмещению.

Вред, причиненный окружающей среде правомерными действиями в ситуации крайней необходимости, возмещению не подлежит. Например, при тушении лесных пожаров применяется встречный пал, то есть поджог леса навстречу огню. И даже если в результате таких действий будет уничтожено некоторое количество леса, ответственность за это исключается.

ФЗ Об охране окружающей среды предусматривает особенности возмещение вреда двум группам объектов:

1. Вред, причиненный окружающей среде в результате нарушения экологического законодательства;

261

262

Такой вред может быть выражен в загрязнении, истощении, порче, уничтожении, нерациональном использовании природных ресурсов, деградации и разрушении естественных экологических систем, природных комплексов и природных ландшафтов и др.

2. Вред, причиненный здоровью и имуществу граждан, негативным воздействием окружающей среды в результате хозяйственной и иной деятельности юридических и физических лиц.

Особенности возмещения вреда, причиненного окружающей среде. В соответствии со ст. 1082 ГК РФ суд может обязать лицо,

ответственное за причинение вреда, возместить вред в натуре (то есть возложить на ответчика обязанность восстановить нарушенное состояние окружающей среды – ст. 78 ФЗ Об охране окружающей среды) либо возместить причиненные убытки. В ряде случаев такой способ как возмещение вреда в натуре более целесообразен с точки зрения задач охраны окружающей среды. Восстановление производится за счет средств ответчика и в соответствии с проектом восстановительных работ.

Но чаще в результате причинения вреда природным объектам наступают необратимые изменения либо такие, устранение которых невозможно силами причинителя вреда. В связи с этим, основным способом возмещения такого вреда является возмещение убытков. Согласно ст. 77 и 78 ФЗ Об охране окружающей среды, определение его размера осуществляется исходя из фактических затрат на восстановление нарушенного состояния окружающей среды (с учетом понесенных убытков, в том числе упущенной выгоды), а также в соответствии с проектами рекультивационных и иных восстановительных работ, либо в соответствии с таксами и методиками исчисления размера вреда окружающей среде, утвержденными органами исполнительной власти, осуществляющими государственное управление в области охраны окружающей среды.

Методики и таксы действуют различные, составленные в разные годы и на основе разных подходов к оценке вреда, применительно к разным природным объектам и разным способам причинения вреда. В одних случаях методики могут соответствовать фактическим затратам на восстановление нарушенного состояния окружающей среды, в других – не исключено, занижать эти затраты. В арбитражной практике есть примеры, когда стоимостное выражение даже части работ, проведенных с целью восстановления нарушенного состояния среды, оказывалось выше, чем результат, получаемый по методике. Поэтому предпочтительнее все же порядок приоритетного использования общепринятых методов подсчета и применения специальных методик в случаях, когда действительно невозможно определить фактические затраты.

Учитывая особенности экологического вреда, установлены более длительные сроки исковой давности по искам о компенсации вреда окружающей среде, причиненного нарушением законодательства в области охраны окружающей среды. Они могут быть предъявлены в течение двадцати лет (ч. 3 ст. 78 ФЗ Об охране окружающей среды).

Иски о возмещении вреда, причиненного нарушением экологического законодательства, могут предъявляться потерпевшей стороной (то есть любыми природопользователями), прокурором, органом государства в

262

263

области охраны окружающей среды, а также гражданами и общественными и иными некоммерческими объединениями.

Суммы взысканного ущерба направляются потерпевшей стороне (гражданину, организации) или взыскиваются в бюджет соответствующего уровня, если природный объект, которому причинен вред, находится в общем пользовании.

Особенности возмещения вреда, причиненного здоровью и имуществу граждан в результате нарушения законодательства в области охраны окружающей среды

Право на возмещение ущерба, причиненного здоровью или имуществу человека экологическими правонарушениями, – конституционное право (ст. 42 Конституции РФ), однако взыскание такого вреда сопряжено с огромными трудностями, связанными с доказательством причинности, объема вреда и размера причиняемых убытков.

Статья 79 ФЗ Об охране окружающей среды устанавливает, что вред, причиненный здоровью и имуществу граждан негативным воздействием окружающей среды в результате хозяйственной и иной деятельности юридических и физических лиц, подлежит возмещению в полном объеме.

При определении величины причиненного здоровью граждан вреда учитываются: степень утраты трудоспособности потерпевшего, необходимые затраты на лечение и восстановление здоровья, затраты на уход за больным, иные расходы, в том числе упущенные профессиональные возможности, затраты, связанные с необходимостью изменения места жительства и образа жизни, профессии, а также потери, связанные с моральными травмами, невозможностью иметь детей или риском рождения детей с врожденной патологией.

Контрольные вопросы:1. По поводу каких объектов возникают отношения, регулируемые номами

экологического права?2. Назовите основные природоресурсные законы; основные

природоохранительные законы.3. Выясните, какие нормативные правовые акты, принятые в вашем субъекте

Российской Федерации, относятся к источникам экологического права?4. Какие формы собственности на землю предусмотрены российским

законодательством? 5. Возможна ли в России частная собственность на лесные участки, на водные

объекты? А на участки недр?6. Назовите органы государственного экологического управления, которые

осуществляют функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере охраны окружающей среды; в сфере земельных отношений; в сфере осуществления государственного кадастрового учета и кадастровой деятельности

7. Перечислите основные меры охраны окружающей среды и обеспечения рационального использования природных ресурсов.

8. Существует ли экологическая ответственность как самостоятельный вид юридической ответственности?

263

264

9. Санкции каких отраслей права применяются за экологические правонарушения?

10. В чем состоит особенность определения размера ущерба, причиненного экологическим правонарушением?

264

265

10. Правовые основы защиты информации и государственной тайны.

Федеральный закон от 27 июля 2006 года N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»173 (Далее – ФЗ Об информации) определяет информацию как сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (ст. 2). Обладателями информации могут быть физические и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Федерации, муниципальные образования.

Информация может являться объектом публичных, гражданских и иных правовых отношений. Основу правового регулирования отношений в сфере ее распространения заложила Конституция РФ, в ст. 29 которой указано, что каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Поэтому информация может свободно использоваться любым лицом и передаваться другим лицам, а ограничения доступа к ней либо иные требования к порядку ее предоставления или распространения могут быть установлены только федеральными законами в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ; ст. 5 ФЗ Об информации).

Таким образом, в зависимости от категории доступа информация подразделяется на общедоступную и информацию ограниченного доступа.

К общедоступной информации относятся общеизвестные сведения и иная информация, доступ к которой не ограничен. Она может использоваться любыми лицами по их усмотрению при соблюдении установленных федеральными законами ограничений в отношении распространения такой информации. Обладатель информации может по своему решению сделать информацию общедоступной (за исключением информации, доступ к которой ограничен законом). При этом он вправе требовать от лиц, распространяющих такую информацию, указывать себя в качестве ее источника (ст. 7 ФЗ Об информации).

Информация ограниченного доступа может быть отнесена федеральными законами к коммерческой, служебной, профессиональной или иной тайне, при этом устанавливается ответственность за ее разглашение. Соблюдение конфиденциальности такой информации обязательно.

В зависимости от порядка ее предоставления или распространения информация подразделяется на:

1) информацию, свободно распространяемую;2) информацию, предоставляемую по соглашению лиц, участвующих в

соответствующих отношениях;3) информацию, которая в соответствии с федеральными законами

подлежит предоставлению или распространению;173 Собрание законодательства РФ. 2006. N 31 (1 ч.). Ст. 3448.

265

266

Случаи и условия обязательного распространения информации или предоставления информации устанавливаются федеральными законами. Так, Федеральный закон от 29 декабря 1994 года N 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» устанавливает виды обязательного экземпляра документов и категории их получателей.

4) информацию, распространение которой в Российской Федерации ограничивается или запрещается.

Запрещается распространение информации, которая направлена на пропаганду войны, разжигание национальной, расовой или религиозной ненависти и вражды, а также иной информации, за распространение которой предусмотрена уголовная или административная ответственность.

Защита информации представляет собой принятие правовых, организационных и технических мер, направленных на • обеспечение защиты информации от неправомерного доступа, уничтожения, модифицирования, блокирования, распространения, иных неправомерных действий; • реализацию права на доступ к информации; • соблюдение конфиденциальности в отношении информации ограниченного доступа; (ст. 16 ФЗ Об информации).

Информация ограниченного доступа обычно называется в законе тайной (адвокатская, врачебная, государственная, коммерческая тайна и т.п.) Различных наименований тайн достаточно много, но все их условно можно отнести к одной из четырех разновидностей: государственная; личная или семейная; коммерческая; профессиональная или служебная тайна.

Личная и коммерческая тайны, несмотря на существенные различия в характере составляющих их сведений и ответственности за нарушение их конфиденциальности, обладают общей чертой: сам их обладатель (гражданин или юридическое лицо) напрямую заинтересован в обеспечении сохранности этих сведений и защите их от несанкционированного доступа. С другой стороны, гражданин вправе обнародовать любые сведения, составляющие его личную тайну (если при этом не нарушается личная тайна других лиц), и юридическая ответственность за это по вполне очевидным причинам не устанавливается. Точно также и обладатель секрета производства – сведений, имеющих коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, – вправе в любой момент снять с них режим коммерческой тайны. В этом случае исключительное право на этот секрет производства прекращается у всех его правообладателей (ст. 1467 ГК РФ).

Однако если личная (семейная) или коммерческая тайна становятся известны третьим лицам, последние не могут без согласия ее обладателя использовать полученные сведения в личных целях и обязаны сохранять их конфиденциальность (см. ст. 13 Федерального закона от 29 июля 2004 года N 98-ФЗ «О коммерческой тайне»174). Для таких лиц, получивших в связи со своей профессиональной деятельностью (служебными обязанностями) доступ к чужой тайне, она становится профессиональной (например, врачебной, адвокатской, банковской) или служебной тайной. Так, в силу ст. 1470 ГК РФ работник обязан сохранять служебный секрет производства, то есть коммерческую тайну работодателя. Должностные лица 174 Собрание законодательства РФ. 2004. N 32. Ст. 3283.

266

267

уполномоченного государственного органа также обязаны хранить служебную тайну, то есть не вправе использовать или разглашать в какой-либо форме полученную ими при осуществлении своих полномочий информацию, составляющую коммерческую, личную и семейную тайну иных лиц.

10.1. Правовые основы защиты государственной тайны.

В соответствии со ст. 29 Конституции РФ, каждый вправе свободно искать, получать, передавать и распространять информацию, а перечень сведений, составляющих государственную тайну, определяется федеральным законом. Таким законом является Закон РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-1 "О государственной тайне"175 (далее в главе 10.1 – Закон), регулирующий отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации.

Государственная тайна определяется законом как защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

Введение ограничений на распространение сведений, составляющих государственную тайну, и на доступ к их носителям (отнесение сведений к государственной тайне и их засекречивание) осуществляется на основе трех принципов:

1. Законность отнесения сведений к государственной тайне и их засекречивание заключается в соответствии засекречиваемых сведений перечням сведений, составляющих государственную тайну, и сведений, не подлежащих отнесению к государственной тайне и засекречиванию.

2. Обоснованность отнесения сведений к государственной тайне и их засекречивания, которая заключается в установлении путем экспертной оценки целесообразности засекречивания конкретных сведений, вероятных экономических и иных последствий этого акта исходя из баланса жизненно важных интересов государства, общества и граждан.

3. Своевременность отнесения сведений к государственной тайне и их засекречивания, которая заключается в установлении ограничений на распространение этих сведений с момента их получения (разработки) или заблаговременно.

Перечень сведений, составляющих государственную тайну закреплен в ст. 5 Закона. Эти сведения разделены на четыре категории:

1. Сведения в военной области, в частности: о содержании стратегических и оперативных планов, документов

боевого управления Вооруженными Силами РФ (другими войсками, 175 Собрание законодательства РФ. 1997. N 41. Ст. 4673.

267

268

воинскими формированиями и органами, предусмотренными Федеральным законом "Об обороне");

о планах строительства Вооруженных Сил РФ, других войск Российской Федерации, о направлениях развития вооружения и военной техники, о содержании и результатах выполнения научных исследований и работ по созданию и модернизации образцов вооружения и военной техники;

о ядерных боеприпасах (технологии их производства, об объемах, о хранении, утилизации, о технических средствах и (или) методах их защиты от несанкционированного применения), а также о ядерных энергетических и специальных физических установках оборонного значения;

о тактико-технических характеристиках и возможностях боевого применения образцов вооружения и военной техники, о видах ракетного топлива или взрывчатых веществ военного назначения;

о режимных и особо важных объектах (их дислокации, степени готовности, защищенности и др.);

о дислокации, действительных наименованиях, об организационной структуре, о вооружении, численности войск и состоянии их боевого обеспечения и т.п.

2. Сведения в области экономики, науки и техники, в частности: о содержании планов подготовки Российской Федерации и ее

отдельных регионов к возможным военным действиям, а также о мобилизационных мощностях промышленности, о запасах стратегических видов сырья и материалов, о размещении, фактических размерах и об использовании государственных материальных резервов;

об использовании инфраструктуры Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства;

о силах и средствах гражданской обороны, о функционировании транспорта и связи в России в целях обеспечения безопасности государства;

об объемах государственного оборонного заказа, о выпуске и поставках вооружения, военной техники и другой оборонной продукции (в том числе об их разработчиках и изготовителях);

о достижениях науки и техники, имеющих важное оборонное или экономическое значение, влияющих на безопасность государства;

о запасах платины, металлов платиновой группы, природных алмазов (в том числе в недрах), добычи, производства и потребления стратегических видов полезных ископаемых Российской Федерации (по списку, определяемому Правительством РФ).

3. Сведения в области внешней политики и экономики, в частности: о внешнеполитической, внешнеэкономической деятельности

Российской Федерации, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства;

о финансовой политике в отношении иностранных государств (за исключением обобщенных показателей по внешней задолженности), а также о финансовой или денежно-кредитной деятельности, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства.

268

269

4. Сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, в частности:

о силах, о методах, планах и результатах разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности;

о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с соответствующими органами;

о системе президентской, правительственной, шифрованной связи, о шифрах, об информационно-аналитических системах специального назначения;

о методах и средствах защиты секретной информации; об организации и о фактическом состоянии защиты государственной

тайны; о защите Государственной границы РФ, исключительной

экономической зоны и континентального шельфа РФ; о расходах федерального бюджета, связанных с обеспечением

обороны, безопасности государства и правоохранительной деятельности; о подготовке кадров, раскрывающие мероприятия, проводимые в

целях обеспечения безопасности государства.Этот общий перечень конкретизирован в Указе Президента РФ от 30

ноября 1995 г. N 1203 «Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне»176, где называются сведения, отнесенные к государственной тайне, и органы, наделенные полномочиями по распоряжению этими сведениями. Руководители таких органов разрабатывают развернутые перечни сведений, подлежащих засекречиванию.

В Законе также содержится перечень сведений, которые не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию. Это сведения • о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях; • о состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности; • о привилегиях, компенсациях и социальных гарантиях, предоставляемых государством; • о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина; • о размерах золотого запаса и государственных валютных резервах; • о состоянии здоровья высших должностных лиц; • о фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами.

Засекреченные сведения могут быть рассекречены. Основаниями для этого может служить взятие на себя Россией международных обязательств по открытому обмену сведениями, составляющими в Российской Федерации государственную тайну, или изменение объективных обстоятельств, вследствие которого дальнейшая защита сведений, составляющих государственную тайну, является нецелесообразной.

176 В ред. от 30.04.2008 г. // Собрание законодательства РФ. 2006. N 8. Ст. 892; 2007. N 53. Ст. 6550; 2008. N 18. Ст. 2007.

269

270

Поскольку информация имеет экономическую ценность и может выступать объектом права собственности, Закон особо оговаривает возможность ограничения прав собственника информации, если принадлежащая ему информация засекречена, а также порядок возмещения материального ущерба, наносимого собственнику информации в связи с ее засекречиванием.

Под системой защиты государственной тайны понимается совокупность органов защиты государственной тайны, используемых ими средств и методов защиты сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей, а также мероприятий, проводимых в этих целях.

В области отнесения сведений к государственной тайне и их защиты различными полномочиями наделены несколько государственных органов. Так, Палаты Федерального Собрания РФ осуществляют законодательное регулирование в области государственной тайны; Президент РФ утверждает государственные программы в области защиты государственной тайны; утверждает по представлению Правительства РФ Перечень должностных лиц органов государственной власти, наделяемых полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, а также Перечень таких сведений; Правительство РФ, кроме того, устанавливает порядок предоставления социальных гарантий гражданам, допущенным к государственной тайне; устанавливает порядок определения размеров ущерба, наступившего в результате несанкционированного распространения сведений, составляющих государственную тайну, а также ущерба, наносимого собственнику информации в результате ее засекречивания; органы судебной власти рассматривают уголовные и гражданские дела о нарушениях законодательства о государственной тайне, обеспечивая в ходе их рассмотрения защиту государственной тайны. Указанные органы в пределах своих полномочий решают и иные вопросы, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или рассекречиванием и их защитой. При этом уполномоченные органы государственной власти Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Федерации и органы местного самоуправления взаимодействуют с органами защиты государственной тайны, расположенными в пределах соответствующих территорий.

К специальным органам защиты государственной тайны относятся: Межведомственная комиссия по защите государственной тайны. Это

коллегиальный орган, координирующий деятельность органов государственной власти по защите государственной тайны в интересах разработки и выполнения государственных программ, нормативных и методических документов, обеспечивающих реализацию законодательства Российской Федерации о государственной тайне. Ее функции и полномочия определены Положением о межведомственной комиссии по защите государственной тайны177. Руководство деятельностью Межведомственной комиссии осуществляет Президент РФ.

Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области обеспечения безопасности (Федеральная служба безопасности РФ), федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области обороны (Министерство обороны РФ), федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области внешней разведки (Служба внешней

177 Утверждено Указом Президента РФ от 6 октября 2004 г. N 1286.// Собрание законодательства РФ. 2004. N 41. Ст. 4024.

270

271

разведки РФ), федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области противодействия техническим разведкам и технической защиты информации (Федеральная служба по техническому и экспортному контролю), и их территориальные органы.

Органы государственной власти, предприятия, учреждения и организации и их структурные подразделения по защите государственной тайны, которые обеспечивают защиту сведений, составляющих государственную тайну, в соответствии с возложенными на них задачами и в пределах своей компетенции. Ответственность за организацию защиты сведений, составляющих государственную тайну, в органах государственной власти, на предприятиях, в учреждениях и организациях возлагается на их руководителей.

Носителями сведений, составляющих государственную тайну, признаются материальные объекты, в том числе физические поля, в которых сведения, составляющие государственную тайну, находят свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов. На носители сведений, составляющих государственную тайну, наносятся реквизиты, включающие данные • о степени секретности сведений; • об органе государственной власти, о предприятии, об учреждении, организации, осуществивших засекречивание носителя; • о регистрационном номере; • о моменте или условии рассекречивания сведений. Помимо перечисленных реквизитов на носителе и (или) в сопроводительной документации к нему могут проставляться дополнительные отметки, определяющие полномочия должностных лиц по ознакомлению с содержащимися в этом носителе сведениями. Вид и порядок проставления дополнительных отметок и других реквизитов определяются нормативными документами, утверждаемыми Правительством РФ.

О степени секретности сведений свидетельствует гриф секретности. Устанавливаются три степени секретности сведений, составляющих государственную тайну, и соответствующие грифы секретности для носителей указанных сведений: "особой важности", "совершенно секретно" и "секретно". Порядок присвоения грифа секретности устанавливается Правительством РФ178.

Процедура оформления права граждан на доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, а предприятий, учреждений и организаций – на проведение работ с использованием таких сведений называется допуском к государственной тайне.

Допуск должностных лиц и граждан к государственной тайне осуществляется в добровольном порядке и предусматривает • принятие на себя обязательств перед государством по нераспространению доверенных им сведений; • согласие на определенные ограничения их прав (в частности, права выезда за границу на срок, оговоренный в трудовом договоре; права на

178 Перечень должностных лиц, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне утвержден Распоряжением Президента РФ от 16.04.2005 г. N 151-рп «О перечне должностных лиц органов государственной власти, наделяемых полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне».

271

272

распространение сведений, составляющих государственную тайну, и на использование открытий и изобретений, содержащих такие сведения; права на неприкосновенность частной жизни при проведении проверочных мероприятий в период оформления допуска к государственной тайне); • письменное согласие на проведение в отношении их полномочными органами проверочных мероприятий; • определение видов социальных гарантий, предусмотренных законом (процентные надбавки к заработной плате в зависимости от степени секретности сведений; преимущественное право при прочих равных условиях на оставление на работе при проведении организационных и (или) штатных мероприятий); • ознакомление с нормами законодательства РФ о государственной тайне, предусматривающими ответственность за его нарушение; • принятие решения о допуске оформляемого лица к сведениям, составляющим государственную тайну.

При этом допуск лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, иностранных граждан, эмигрантов и реэмигрантов осуществляется в особом порядке, устанавливаемом Правительством РФ179.

Объем проверочных мероприятий зависит от степени секретности сведений, к которым будет допускаться оформляемое лицо. Устанавливаются три формы допуска к государственной тайне должностных лиц и граждан, соответствующие трем степеням секретности сведений, составляющих государственную тайну: к сведениям особой важности, совершенно секретным или секретным. Наличие у должностных лиц и граждан допуска к сведениям более высокой степени секретности является основанием для доступа их к сведениям более низкой степени секретности.

Члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, судьи на период исполнения ими своих полномочий, а также адвокаты, участвующие в качестве защитников по уголовным делам, связанным со сведениями, составляющими государственную тайну, допускаются к таким сведениям без проведения проверочных мероприятий. Указанные лица лишь предупреждаются о неразглашении государственной тайны, ставшей им известной в связи с исполнением своих полномочий, и о привлечении их к ответственности в случае ее разглашения, о чем у них отбирается расписка (ст. 21.1 Закона).

Органы государственной власти, предприятия, учреждения и организации с санкции органа государственной власти, в распоряжении которого находятся сведения, составляющие государственную тайну, могут осуществлять взаимную передачу этих сведений (например, в случае необходимости проведения совместных работ с использованием этих сведений). При этом такие органы обязаны создать условия, обеспечивающие защиту этих сведений, а также иметь соответствующую лицензию на проведение работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну. Руководители соответствующих органов несут персональную ответственность за несоблюдение установленных ограничений по ознакомлению со сведениями, составляющими государственную тайну.

179 Положение о порядке допуска лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, а также лиц из числа иностранных граждан, эмигрантов и реэмигрантов к государственной тайне / Утв. Постановлением Правительства РФ от 22 августа 1998 г. N 1003.

272

273

Сведения, составляющие государственную тайну, могут передаваться другим государствам и международным организациям только по решению Правительства РФ при наличии экспертного заключения межведомственной комиссии по защите государственной тайны о возможности передачи этих сведений.

10.2. Личная и семейная тайна

Право каждого на личную и семейную тайну закреплено в ст. 23 Конституции РФ, положения которой нашли свое распространение во многих нормативно-правовых актах. Так, ст. 150 ГК РФ устанавливает, что личная и семейная тайна относятся к нематериальным благам и подлежит гражданско-правовой защите. ФЗ Об информации ограничивает доступ к информации, составляющей личную или семейную тайну, устанавливая императивный запрет на истребование от гражданина информации о его частной жизни или получение такой информации помимо его воли, за исключением случаев, установленных федеральными законами (ст. 9).

В качестве примера семейной тайны можно назвать тайну усыновления. Для ее обеспечения по просьбе усыновителя могут быть изменены дата и место рождения усыновленного ребенка (ст. 135 СК РФ), а также может предоставляться отпуск по беременности и родам180. Судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления ребенка, а в случае разглашения ее против воли усыновителей, привлекаются к юридической ответственности (ст. 139 СК РФ).

К личной тайне относится и тайна завещания. Она гарантируется ст. 1123 ГК РФ, согласно которой нотариус, другое удостоверяющее завещание лицо, переводчик, исполнитель завещания, свидетели, а также гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя, не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены.

Наконец, Федеральным законом от 7 июля 2003 года N 126-ФЗ «О связи»181 (ст. 63) на территории Российской Федерации гарантируется тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи. Ее ограничение допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами (например, в связи с проведением оперативно-розыскных мероприятий, мероприятий по обеспечению безопасности Российской Федерации и осуществлении следственных действий). В соответствии с Федеральным законом от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ "О

180 См.: Порядок предоставления отпусков работникам, усыновившим ребенка / Утв. Постановлением Правительства РФ от 11 октября 2001 г. N 719181 Собрание законодательства РФ. 2003. N 28. Ст. 2895.

273

274

почтовой связи"182 тайну связи составляет информация об адресных данных пользователей услуг почтовой связи, о почтовых отправлениях, почтовых переводах денежных средств, телеграфных и иных сообщениях, а также сами эти почтовые отправления, переводимые денежные средства, телеграфные и иные сообщения. Осмотр и вскрытие почтовых отправлений, осмотр их вложений, а также иные ограничения тайны связи допускаются только на основании судебного решения (ст. 15). Кроме того, в целях обеспечения тайны связи ограничивается размещение на объектах почтовой связи посторонних организаций (ст. 31 Федерального закона «О почтовой связи»)

В целях защиты прав на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну принят Федеральный закон 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ "О персональных данных"183. Под персональными данными в данном законе понимается любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация. Указанным законом регулируются отношения, связанные с обработкой персональных данных, осуществляемой государственными или муниципальными органами, юридическими и физическими лицами, в том числе работодателями в отношении своих работников.

10.3. Коммерческая тайна Коммерческая тайна – это режим конфиденциальности информации,

позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Отношения, в сфере использования коммерческой тайны регулируются Федеральным законом от 29 июля 2004 г. "О коммерческой тайне" (далее – ФЗ О коммерческой тайне), а также частью четвертой ГК РФ (глава 75 «Право на секрет производства»).

Информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства, ноу-хау), представляет собой сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

182 Собрание законодательства РФ. 1999. N 29. Ст. 3697.183 Собрание законодательства РФ. 2006. N 31 (1 ч.). Ст. 3451.

274

275

Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит ее обладателю (то есть лицу, которое владеет информацией, составляющей коммерческую тайну, на законном основании, ограничило доступ к ней и установило в отношении этой информации режим коммерческой тайны).

Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к ней, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым она была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на соответствующие материальные носители (документы) грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц – полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей – фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Только после реализации перечисленных мер режим коммерческой тайны считается установленным. Наряду с указанными мерами, обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе применять при необходимости средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации и другие не противоречащие законодательству меры. Принимаемые меры признаются разумно достаточными, если исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя, но в то же время обеспечивается возможность использования ее работниками или передачи контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

Законом определены сведения, в отношении которых не может быть установлен режим коммерческой тайны. К ним, в частности, относятся сведения, содержащихся в учредительных документах и документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры; сведения о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасности населения; о численности и составе работников, системе оплаты труда, об условиях труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, о наличии свободных рабочих мест; о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к ответственности за их совершение; о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица; иные сведения, обязательность раскрытия которых или

275

276

недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами (ст. 5 ФЗ О коммерческой тайне).

Кроме того, режим коммерческой тайны не может быть использован в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В целях охраны конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений работодатель, кроме того, обязан ознакомить под роспись работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем такой информации, а также с установленным режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение и создать ему необходимые условия для соблюдения им режима коммерческой тайны.

Доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется только с его согласия (выраженном при заключении трудового договора или при разовом допуске). При этом работник обязан выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны; не разглашать указанную информацию без согласия работодателя (и его контрагентов, если они являются обладателями коммерческой тайны) не использовать ее в личных целях, а при прекращении трудового договора – передать работодателю материальные носители информации, содержащие такую информацию. Работник вправе обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

По мотивированному требованию государственного или муниципального органа (в котором указываются цели и правовое основание требования и срок предоставления этой информации) обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, должен ее предоставить на безвозмездной основе. В случае его отказа, указанные органы вправе затребовать эту информацию в судебном порядке. При этом на документах, предоставляемых указанным органам, должен быть нанесен гриф "Коммерческая тайна" с указанием ее обладателя, а должностные лица обязаны создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности предоставленной информации.

10.4. Профессиональная и служебная тайна Профессиональную тайну составляет информация, полученная

гражданами при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности. Такая информация подлежит защите в случаях, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации (п. 5 ст. 9 ФЗ Об информации). Определения служебной тайны закон не содержит, однако упоминания о ней, в основном относятся к сведениям о юридических или физических

276

277

лицах, ставшим известным должностным лицам государственных или муниципальных органов при осуществлении ими своих полномочий (см. п. 4 ст. 8 ФЗ Об информации, ст. 12 Федерального закона от 25 июля 1998 года N 128-ФЗ «О государственной дактилоскопической регистрации в Российской Федерации»184 и др.)

Разновидностями профессиональной или служебной тайны являются: Банковская тайна, под которой понимается особый правовой

режим информации о клиентах и их операциях, ставшей известной банку в силу осуществления им банковской деятельности. В соответствии со ст.857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков.

Государственным органам, их должностным лицам, иным субъектам сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, предусмотренных федеральными законами. Так, в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ «О кредитных историях»185 при наличии письменного согласия заемщика (субъекта кредитной истории) организация, являющаяся кредитором, представляет информацию, характеризующую исполнение заемщиком принятых на себя обязательств по договорам займа (кредита) в бюро кредитных историй. Оттуда эту информацию (также с письменного согласия субъекта кредитной истории) может запросить другая организация или индивидуальный предприниматель для заключения договора займа (кредита). Кроме того, информация о бюро кредитных историй, в котором сформирована кредитная история конкретного субъекта, хранится в Центральном каталоге кредитных историй, который ведет Банк России. Бюро кредитных историй (его должностные лица) обеспечивает защиту информации при ее обработке, хранении и передаче сертифицированными средствами защиты и несет ответственность за неправомерное разглашение и незаконное использование получаемой информации.

Сведения о налогоплательщике, содержание данных налогового учета (в том числе данных первичных документов) являются налоговой тайной (ст. 102 и ст. 313 НК РФ). Ее составляют любые сведения о налогоплательщике, полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом, за исключением сведений:

1) разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия;

2) об идентификационном номере налогоплательщика;

184 Собрание законодательства РФ. 1998. N 31. Ст. 3806.185 Собрание законодательства РФ. 2005. N 1 (часть 1). Ст. 44.

277

278

3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения;

4) предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Россия, о взаимном сотрудничестве (в части сведений, предоставленных этим органам);

5) предоставляемых избирательным комиссиям в соответствии с законодательством о выборах по результатам проверок налоговым органом сведений о размере и об источниках доходов кандидата и его супруга, а также об имуществе, принадлежащем кандидату и его супругу на праве собственности (ст. 102 НК РФ).

Поступившие в налоговые органы, органы внутренних дел, органы государственных внебюджетных фондов или таможенные органы сведения, составляющие налоговую тайну, имеют специальный режим хранения и доступа. Доступ к ним имеют только уполномоченные должностные лица, определяемые соответственно Федеральной налоговой службой, Министерством внутренних дел РФ, Федеральной таможенной службой.

Разглашение налоговой тайны (в частности, использование или передача другому лицу коммерческой тайны налогоплательщика, ставшей известной должностному лицу, привлеченному специалисту или эксперту при исполнении ими своих обязанностей), а также утрата документов, содержащих составляющие налоговую тайну сведения, влечет юридическую ответственность.

Аудиторская тайна в соответствии со ст. 8 Федерального закона от 7 августа 2001 года N 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности»186

составляют сведения об операциях аудируемых лиц и лиц, которым оказывались сопутствующие аудиту услуги. Указанные сведения и документы (их копии), получаемые и составляемые аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами не могут передаваться третьим лицам либо разглашать их без письменного согласия лиц, в отношении которых осуществлялся аудит, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Согласно Налоговому кодексу РФ не может быть вызвано в качестве свидетеля для дачи показаний лицо, которое получило информацию, необходимую для проведения налогового контроля, в связи с исполнением им своих профессиональных обязанностей, и подобные сведения относятся к его профессиональной тайне, в частности адвокат, аудитор (ст. 90 НК РФ).

Адвокатская тайна представляет собой любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Она предусмотрена Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"187 (ст. 8).

186 Собрание законодательства РФ. 2001. N 33 (часть I). Ст. 3422.187 Собрание законодательства РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.

278

279

В целях ее соблюдения запрещается допрашивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, а проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.

Врачебная тайна, которую Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан188, определяют как информацию о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении (ст. 61). Гражданину должна быть подтверждена гарантия конфиденциальности передаваемых им сведений.

Разглашение сведений, составляющих врачебную тайну допускается с согласия гражданина или его законного представителя (в интересах обследования и лечения пациента, для проведения научных исследований, публикации в научной литературе, использования этих сведений в учебном процессе и в иных целях), а без их согласия только • в целях обследования и лечения гражданина, не способного из-за своего состояния выразить свою волю; • при угрозе распространения инфекционных заболеваний, массовых отравлений и поражений; • по запросу органов дознания и следствия и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством; • в случае оказания помощи несовершеннолетнему189 для информирования его родителей или законных представителей; • при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправных действий; • в целях проведения военно-врачебной экспертизы.

Кроме того, профессиональную тайну составляют: Нотариальная тайна – это сведения, которые стали известны

нотариусу в связи с осуществлением его профессиональной деятельности (ст. 14, 16 "Основ законодательства Российской Федерации о нотариате"190)

Тайна страхования предусмотрена ст. 946 ГК РФ. Страховщик не вправе разглашать полученные им в результате своей профессиональной деятельности сведения о страхователе, застрахованном лице и выгодоприобретателе, состоянии их здоровья, а также об имущественном положении этих лиц.

Сведения личного характера, ставшие известными работникам учреждения социального обслуживания при оказании социальных услуг (ст. 11 Федерального закона от 2 августа 1995 г. N 122-ФЗ "О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов"191).

188 Утв. ВС РФ 22.07.1993 г. № 5487-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1318.189 Это связано с тем, что несовершеннолетние в возрасте старше 15 лет (а больные наркоманией – старше 16 лет) вправе самостоятельно соглашаться на медицинское вмешательство или на отказываться от него (ч. 2 ст. 24 Основ).190 Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 10. Ст. 357.191 Собрание законодательства РФ. 1995. N 32. Ст. 3198.

279

280

Информация о кооперативе, союзе кооперативов, полученная ревизионным союзом и (или) его работниками при осуществлении ревизии кооператива, союза кооперативов или оказании сопутствующих ей услуг (ст. 33 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации"192).

Информация, полученная ломбардом от заемщика или поклажедателя в связи с заключением договора займа или договора хранения, за исключением наименования, описания технических, технологических и качественных характеристик невостребованной вещи, на которую в порядке, установленном законом, обращено взыскание (ст. 3 Федерального закона от 19 июля 2007 г. N 196-ФЗ "О ломбардах"193).

Иные виды тайн.

10.5. Ответственность за разглашение охраняемой законом тайны

Юридическая ответственность за разглашение или неправомерное использование информации, составляющей охраняемую законом тайну, носит комплексный характер. В зависимости от субъекта правонарушения, вида конфиденциальной информации и иных обстоятельств используются санкции различных отраслей права.

Так, в ст. 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан сказано, что медицинские и фармацевтические работники, иные лица, которым в установленном законом порядке переданы сведения, составляющие врачебную тайну, несут за их разглашение дисциплинарную, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством. Помимо указанных, возможно применение и мер гражданско-правовой и материальной ответственности.

В случае разглашения сведений, составляющих личную или семейную тайну, заинтересованное лицо может требовать от нарушителя (юридического или физического лица, государства или муниципального образования) возмещения причиненных этим убытков, а также компенсации морального вреда. Так, в случае нарушения тайны завещания завещатель вправе потребовать компенсацию морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты гражданских прав (ст. 1123 ГК РФ). Нарушитель режима коммерческой тайны (лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, и разгласило или использовало их, либо лицо, получившее их на законном основании, но нарушившее обязанность сохранять конфиденциальность секрета производства) также обязан возместить убытки, причиненные указанным нарушением, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом (ст. 1472 ГК РФ).

Трудовым законодательством предусмотрена полная материальная ответственность за ущерб, причиненный работодателю разглашением

192 Собрание законодательства РФ. 1995. N 50. Ст. 4870.193 Собрание законодательства РФ. 2007. N 31. Ст. 3992.

280

281

сведений, составляющих охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных федеральными законами (п. 7 ст. 243 ТК РФ).

Однако юридическая ответственность за нарушение конфиденциальности информации носит не только компенсационный характер. За некоторые нарушения возможно применение и карательных санкций.

Прежде всего, ТК РФ устанавливает дисциплинарную ответственность (включая увольнение по пп. «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ) за разглашение охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашение персональных данных другого работника.

Административная ответственность предусмотрена за нарушение правил защиты информации (нарушение условий, предусмотренных лицензией на осуществление деятельности в области защиты информации, использование несертифицированных информационных систем или средств защиты информации, если они подлежат обязательной сертификации и т.п. – ст. 13.12); за незаконную деятельность в области защиты информации (то есть без получения специального разрешения (лицензии) – ст. 13.13); за разглашение информации с ограниченным доступом (ст. 13.14 КоАП), за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность.

Административная ответственность предусмотрена и за нарушение установленного порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах, то есть персональных данных (ст. 13.11 КоАП), а за незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или в средствах массовой информации – уголовная (ст. 137 УК РФ).

Кроме того, уголовную ответственность влечет нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст. 138 УК РФ); разглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления (удочерения) как служебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иных низменных побуждений также (ст. 155); а также незаконное получение (например, путем похищения документов, подкупа, угроз) и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, в том числе лицом, которому эта тайна была доверена или стала известна по службе или работе (ст. 183 УК РФ).

Наиболее строгая юридическая ответственность предусмотрена за разглашение сведений, составляющих государствую тайну. Так, выдача государственной тайны иностранному государству, иностранной

281

282

организации или их представителям, совершенная гражданином Российской Федерации, считается государственной изменой (ст. 275), а иностранным гражданином или лицом без гражданства – шпионажем (ст. 276). При отсутствии признаков государственной измены разглашение государственной тайны, лицом, которому она стала известна по службе, влечет уголовную ответственность по статье 283 УК РФ, санкция по которой значительно мягче. Наконец, уголовная ответственность предусмотрена за утрату документов, содержащих государственную тайну (ст. 284).

Контрольные вопросы:1. Составьте схему «Виды информации».2. Что такое государственная тайна? Сведения из каких областей могут быть к ней

отнесены?3. Что понимается под системой защиты государственной тайны? 4. Как защищаются носители сведений, составляющих государственную тайну?5. Что включает в себя допуск к государственной тайне?6. Приведите пример сведений, составляющих личную или семейную тайну. 7. Кто определяет, какие сведения относятся к коммерческой тайне? Существуют ли

сведения, которые не могут быть к ней отнесены?8. Приведите примеры сведений, составляющих профессиональную или служебную

тайну.9. Санкции каких отраслей права применяются в целях защиты информации?10. Какие правовые средства обеспечивают компенсацию вреда, причиненного

гражданину, разглашением сведений, составляющих его личную или семейную тайну?

282

283

Глава 11. Основы гражданского процессуального права (гражданского процесса)

11.1. Судебная система Российской ФедерацииСудебная власть является одной из ветвей государственной власти.

Субъектом, осуществляющим ее, выступает не любой государственный орган, а лишь суд, который обладает присущими только ему возможностями и способностями воздействия на поведение людей, а через это – и на процессы, происходящие в обществе. С учетом сказанного судебную власть можно определить как реализуемые занимающими особое положение в государственном аппарате органами (судами) присущие им возможности и способности воздействия на поведение людей и социальные процессы. Из данного определения вытекают два признака, свойственные понятию судебной власти: 1) данная власть может реализовываться только специально уполномоченными учреждениями – судами; 2) у судов должны быть свои, присущие только им способности и возможности воздействия. Названные признаки взаимосвязаны и взаимообусловлены.

Ошибочно сводить судебную власть к суду как учреждению, государственному органу (нередко говорят: «Судебная власть – это суд»). Еще большим заблуждением является отождествление судебной власти с должностными лицами, работающими в судебных учреждениях. Властью надлежит считать не орган или должностное лицо, а то, что они могут и в состоянии сделать. По существу, это полномочия, функция, но не ее исполнитель. Неправомерно сводить судебную власть к какому-то одному из видов судебной деятельности, чаще всего это относится к правосудию. Безусловно, судебная власть и правосудие – это понятия родственные, близкие по содержанию, но не тождественные. Правосудие – важное, играющее доминирующую роль проявление судебной власти, но не единственное. Помимо правосудия к полномочиям судебной власти относятся: а) конституционный контроль; б) контроль за законностью и обоснованностью решений и действий государственных органов и должностных лиц; в) обеспечение исполнения приговоров, иных судебных решений; г) разъяснение действующего законодательства по вопросам судебной практики; д) участие в формировании судейского корпуса и содействие органам судейского сообщества.

Реализация данных полномочий тесно связана с правосудием и способствует его надлежащему осуществлению.

Согласно ч. 2 ст. 118 Конституции РФ правосудие в Российской Федерации осуществляется только судом посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Каждое из названных судопроизводств регламентируется достаточно подробным законодательным актом – ФКЗ «О Конституционном Суде РФ» 1994 г., Гражданским процессуальным кодексом РФ 2002 г., Арбитражным процессуальным кодексом РФ 2002 г., Уголовно-процессуальным кодексом РФ 2001 г., Кодексом об административных правонарушениях 2001 г.

283

284

Правосудие осуществляется не одним судом, а их совокупностью. В связи с этим используется понятие судебной системы, под которой понимается совокупность судов, построенная в соответствии с их компетенцией и поставленными перед ними задачами и целями. В общих чертах суть судебной системы определяется в ч. 3 ст. 118 Конституции РФ, где сказано: «Судебная система устанавливается Конституцией РФ и федеральным конституционным законом. Создание чрезвычайных судов не допускается». Важное значение имеют также положения ст. 125-127 Конституции РФ, которые определяют место, занимаемое высшими судами (Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ) в судебной системе в целом, а вместе с этим и место всех других подчиненных им судов. Помимо Конституции РФ система судов дополнительно конкретизируется в ряде законодательных актов: ФКЗ «О судебной системе» 1995 г., Законом «О судоустройстве» 1984 г., ФКЗ «Об арбитражных судах РФ» 1995 г., ФЗ «О мировых судьях в РФ» 1998 г.

Суды в Российской Федерации подразделяются на два вида – суды федеральные и суды субъектов РФ194. Совокупность всех федеральных судов можно сгруппировать в три подсистемы (блока). В одну из них входит Конституционный РФ, который занимает особое обособленное среди федеральных судов положение, поскольку не осуществляет надзор ни за какими федеральными судебными органами, и не надзирает за конституционными (уставными) судами субъектов Федерации. Его основная функция – осуществление конституционного контроля в широком смысле, то есть выявление правовых актов и действий государственных органов и должностных лиц, противоречащих конституционным предписаниям, а также принятие мер по устранению выявленных отклонений. Второй блок составляют суды общей юрисдикции: Верховный Суд РФ и суды, в отношении которых он осуществляет судебный надзор (верховные суды республик, краевые и областные суды, суды городов федерального значения (Москва и Санкт-Петербург), суды автономной области и автономных округов, районные суды). В их ведении находится рассмотрение подавляющего большинства дел, разрешаемых в судебном порядке. Их компетенция включает рассмотрение всех уголовных, гражданских в широком смысле, ряда административных дел. Часто их называют «общими», «гражданскими» или «общими (гражданскими)» судами. Особую ветвь в системе судов общей юрисдикции образуют военные суды. Их не относят к числу общих (граждански) судов, поскольку они осуществляют судебную власть в войсках, органах и формированиях, где федеральным законом предусмотрена военная служба. Данные специализированные суды состоят из военных судов гарнизонов, соединений, флотилий, армий, военных округов, флотов, видов и групп войск, а также Военной коллегии – одного из основных подразделений Верховного Суда. Закон допускает создание в системе судов общей юрисдикции и иных специализированных судов (административными суды, создание которых предполагается в системе судов РФ).

Третью подсистему образуют Высший Арбитражный Суд РФ и поднадзорные ему суды (федеральные арбитражные суды округов (ФАСО) -

194 См. также таблицу в главе 2.6 пособия.

284

285

образованы по всей РФ в количестве 10, арбитражные апелляционные суды – образованы в количестве 20, арбитражные суды субъектов РФ). К их компетенции отнесено разрешение споров, возникающих их предпринимательской и иной экономической деятельности.

К судам субъектов Российской Федерации отнесены конституционные (уставные суды) субъектов РФ, которые в соответствии с ч. 1 ст. 27 ФКЗ «О судебной системе» могут создаваться для рассмотрения вопросов соответствия законов субъекта РФ, нормативных правовых актов органов государственной власти субъекта РФ, органов местного самоуправления субъекта РФ конституции (уставу) субъекта РФ, а также для толкования конституции (устава) субъекта РФ. Порядок деятельности данных судов определяется законами соответствующих субъектов Федерации. Являющиеся судьями общей юрисдикции мировые судьи действуют на территории судебных участков, образуемых в пределах районов (городов), и рассматривают отнесенные к их компетенции уголовные и гражданские дела. Контроль за законностью и обоснованностью их действий возложен на районные суды, входящие в состав федеральных судов195.

11.2. Гражданское процессуальное право: понятие, предмет, метод правового регулирования

Все отрасли права подразделяются на материальные (регулятивные) и процессуальные (охранительные). Материальные права в идеале должны соблюдаться всеми. Но если они нарушаются, то необходим механизм по их защите. Реализация норм материального права должна быть обеспечена принудительной силой государства. Чтобы гарантировать защиту материальных прав необходимо наличие специального органа (суда), осуществляющего такую защиту, и совокупности норм, регулирующих отношения в данном органе (отрасль гражданского процессуального права). Если гражданское право (которое понимается в широком смысле и включает гражданские, семейные, трудовые, жилищные, земельные и иные правоотношения) определяет круг прав и законных интересов, которые охраняются, то есть отвечает на вопрос «что» подлежит защите, то нормы гражданского процессуального права устанавливают механизм защиты, то есть отвечают на вопрос «как» реализуется данная защита. Без гражданского процессуального права гражданское право, не выполнило бы своих регулятивных функций.

В случае нарушения прав граждан или организаций со стороны других лиц, а также угрозы нарушения права в будущем и при отсутствии добровольного восстановления нарушенного права возникает объективная потребность применения определенных мер защиты – способов защиты права по отношению к обязанной стороне. Способ защиты права – категория материального (регулятивного) права. Способы защиты права перечислены в Гражданском кодексе РФ (ст. 12). Защита гражданских прав осуществляется посредством: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его

195 См. также таблицу в главе. 2.6. пособия.

285

286

нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления и т.д.

Судебная защита нарушенных материальных прав осуществляется в форме правосудия, осуществляемого судом. Как правило, все отрасли права, отграничиваются друг от друга по предмету и методу правового регулирования. И если предмет – это то, что подвергается воздействию со стороны права, то есть общественные отношения, то метод позволяет определить приемы, способы данного воздействия.

В науке гражданского процессуального права сложилось два основных подхода к анализу предмета правового регулирования гражданского процессуального права: «узкий» и «широкий». Сторонники традиционного «узкого» подхода к предмету гражданского процессуального права относят урегулированные процессуальными нормами права общественные отношения, складывающиеся между судом общей юрисдикции и участниками судопроизводства в ходе рассмотрения и разрешения гражданских дел (М.К. Треушников, И.М. Зайцев). С начала 60-х годов XX в. получило развитие представление о «широком» предмете гражданского процессуального права (Н.Б. Зейдер), основанное на том, что не только суд общей юрисдикции осуществляет защиту нарушенных материальных прав и охраняемых законом интересов, но и арбитражный суд, третейский суд и иные юрисдикционные органы. Согласно данной точке зрения, характер процессуальной отрасли определяется не характером правоприменительного органа, а природой применяемых юрисдикционным органом норм материального (цивильного) права (Г.Л. Осокина, П.Ф. Елисейскин). Исходя из данного тезиса под предметом гражданского процессуального права понимаются урегулированные нормами гражданского процессуального права общественные отношения, возникающие между юрисдикционным органом (судом общей юрисдикции, арбитражным судом, третейским судом) с одной стороны и всеми участниками процесса с другой – по поводу защиты прав и охраняемых законом интересов. Защита нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляется в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, судами общей юрисдикции, включая мировых судей, арбитражными, третейскими судами.

Гражданские процессуальные правоотношения как разновидность правовых отношений возникают на основе норм гражданского процессуального права, существуют только между двумя субъектами – судом, рассматривающим дело, и любым другим участником процесса, закрепляют взаимное поведение субъектов, обеспечены санкциями, предусмотренными нормами гражданского процессуального права.

Кроме общих признаков, гражданские процессуальные правоотношения имеют присущие только им особенности.

1. Гражданское процессуальное отношение относится к числу организационных отношений, поскольку связано с организацией

286

287

принудительного применения норм материального права и как следствие – принудительной реализацией субъективных прав и юридических обязанностей субъектов материальных отношений.

2. Основаниями возникновения, изменения и прекращения гражданских процессуальных отношений выступают лишь такие юридические факты, как действия суда и иных участников процесса, совершаемые на основе и во исполнение норм гражданского процессуального права в порядке и формах, ими установленных. Факты-события не являются непосредственно основаниями возникновения гражданских процессуальных правоотношений, а выступают лишь поводом для совершения процессуальных действий. Например, внезапная смерть истца – гражданина не является непосредственным основанием для наступления таких процессуальных последствий, как прекращение или приостановление производства по делу. Для того, чтобы наступили указанные последствия, от суда требуется вынесение соответствующего определения.

3. Обязательным субъектом гражданских процессуальных правоотношений является суд, обладающий властными правомочиями по применению правовых норм, вследствие чего гражданское процессуальное отношение – это властеотношение. Властно-правовой характер гражданского процессуального отношения предполагает вертикальную структуру правовой связи его субъектов: между судом – властвующим субъектом, с одной стороны, и всеми остальными участниками процесса - с другой. Гражданское процессуальное право не предоставляет участникам процесса никаких прав и не возлагает никаких обязанностей по отношению друг к другу, а значит, отсутствуют и правовые последствия на случай их невыполнения. «Процесс представляет собой не всякую, а лишь патологическую форму жизни материального закона»196, соответственно процессуальные отношения не могут существовать без субъекта (суда), обладающего полномочиями по их принудительной реализации.

4. Гражданское процессуальное правоотношение с точки зрения своего внутреннего содержания представляет собой процессуальную деятельность суда и иных участников процесса по рассмотрению и разрешению конкретного юридического дела. Юридической формой данного отношения, которая определяет характер и объем процессуального поведения участников судебного процесса, являются их процессуальные права и обязанности. Общим объектом гражданского процессуального правоотношения является требование о защите права: иск, заявление, жалоба.

5. Единое и вместе с тем сложное по структуре гражданское процессуальное правоотношение представляет собой систему (совокупность) элементарных правоотношений типа: суд – истец (заявитель); суд – ответчик; суд –свидетель; суд – эксперт и т.д. По внутренней природе гражданское процессуальное отношение чрезвычайно динамично, находится в постоянном развитии, движении, изменяясь как со стороны субъектного состава, так и конкретного содержания процессуальной деятельности его участников. Внешним проявлением такого качества (свойства) отношения как динамизм является его многостадийность.

196 Осокина Г.Л. Гражданский процесс. Общая часть. М., 2003. С. 56.

287

288

Метод гражданского процессуального права является императивно-диспозитивным, т.е. сочетает одновременно властные и распорядительные начала. Игнорирование одного из них на практике приводит к негативным результатам: либо суд берет на себя несвойственные ему следственные функции, либо суд не способен выполнить поставленные перед ним задачи, связанные с отправлением правосудия по гражданским делам.

Диспозитивные элементы проявляются в том, что инициатива возникновения гражданских дел принадлежит заинтересованным лицам, а не суду. Суд по своей инициативе гражданских дел не возбуждает. Обжалование судебных актов и, как правило, их исполнение зависят также от волеизъявления заинтересованных субъектов процессуального права. Большинство норм гражданского процессуального права носит разрешительный, а не запретительный характер. Участники процесса могут занимать только присущее им одно процессуальное положение и совершать такие процессуальные действия, которые разрешены и предусмотрены нормами процессуального права. Так, стороны могут заключить мировое соглашение, истец вправе отказаться от иска, а ответчик – признать исковые требования. Но свобода действий не может быть безгранична, иначе возникает опасность злоупотребления правом, поэтому суд в силу императивных начал полномочен не принимать диспозитивные волеизъявления сторон, если это противоречит закону и нарушает права и законные интересы других лиц.

11.3. Гражданский процесс: понятие, стадииОтрасль гражданского процессуального права как совокупность норм

следует отличать от гражданского процесса как урегулированной нормами деятельности суда и иных участников процесса по разбирательству и разрешению гражданских дел. Деятельность суда по рассмотрению и разрешению гражданских дел развивается в определенной последовательности, по стадиям. Стадией гражданского процесса называется совокупность процессуальных действий, предназначенных для решения специфических задач и объединенных одной ближайшей целью: принятие заявлений, подготовка дела к судебному разбирательству, судебное разбирательство и т.д. Действующий ГПК РФ выделяет следующие стадии.

1. Возбуждение производства по делу. Оно осуществляется путем вынесения определения судьи о принятии заявления, которому предшествует обращение заинтересованного лица (ст. 131 – 136 ГПК РФ).

2. Подготовка дела к судебному разбирательству. Цель этой стадии заключается в том, чтобы обеспечить своевременное и правильное разрешение дела в одном судебном заседании. В рамках данной стадии уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, разрешается вопрос о составе лиц участвующих в деле, и других участников процесса, определяется круг необходимых доказательств по делу. На этой стадии суд вправе назначить проведение предварительного судебного заседания (ст. 147 – 153 ГПК РФ).

288

289

3. Судебное разбирательство дела. В этой стадии дело в судебном заседании путем исследования доказательственного материала разрешается по существу и заканчивается вынесением решения или окончанием производства без вынесения решения (ст. 154-193 ГПК РФ).

4. Производство по обжалованию не вступивших в законную силу судебных постановлений (апелляционное или кассационное производство):

а) апелляционное производство связано с пересмотром не вступивших в законную силу актов мирового судьи посредством обращения сторон и других лиц, участвующих в деле, в соответствующий районный суд, но через суд, вынесший обжалуемое постановление (ст. 320-335 ГПК РФ);

б) кассационное производство сопряжено с пересмотром не вступивших в законную силу актов суда первой инстанции, за исключением решений мировых судей, посредством обращения сторон и других лиц, участвующих в деле, в суд кассационной инстанции через суд, вынесший обжалуемое постановление (ст. 336-375 ГПК РФ).

5. Производство по обжалованию вступивших в законную силу судебных постановлений (надзорное производство) – связано с пересмотром вступивших в законную силу актов судов в случае существенного нарушения норм материального или процессуального права при обращении лиц, участвующих в деле, и других лиц, если их права и законные интересы нарушены судебными постановлениями, непосредственно в суд надзорной инстанции, но только в течение шести месяцев со дня вступления их в законную силу (ст. 376-391 ГПК РФ).

6. Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам решений, определений суда, вступивших в законную силу, - представляет собой исключительную стадию, поскольку вынесший постановление суд самостоятельно производит пересмотр вследствие того, что на момент первоначального рассмотрения дела ни суду, ни заявителю не были известны и не могли быть известны существенные его обстоятельства (ст. 392-397 ГПК РФ).

7. Исполнительное производство – направлено на принудительную реализацию судебного акта, в противном случае нарушенные права и законные интересы физических и юридических лиц не могут считаться реально защищенными со стороны государства и его учреждений (ФЗ «Об исполнительном производстве» 2007 г.).

Понятие и состав принципов гражданского процессуального праваПонятие "принцип" имеет латинское происхождение и в переводе на

русский язык означает "основа", "начало". Исходя из этимологического значения этого слова, принципами гражданского процессуального права (процесса) называют фундаментальные его положения, основополагающие правовые идеи, начала, закрепленные в нормах гражданского процессуального права или вытекающие из его содержания, пронизывающие все гражданские процессуальные институты и отражающие взгляды российского общества на отправление правосудия по граждански делам.

Анализ действующего законодательства, а именно Конституции Российской Федерации, законодательства о судебной системе РФ, Гражданского

289

290

процессуального кодекса РФ 2002 г., позволяет выделить следующий состав принципов гражданского процессуального права: принцип назначаемости судей; принцип отправления правосудия только судом (ч. 1 ст. 118 Конституции РФ); принцип независимости судей и подчинения их только Конституции Российской Федерации и федеральному закону (ч. 1 ст. 120 Конституции РФ); принцип законности; принцип равенства граждан и организаций перед законом и судом; принцип состязательности; принцип диспозитивности; принцип равноправия сторон; принцип гласности разбирательства дел; принцип сочетания устности и письменности; принцип непосредственности; принцип государственного языка судопроизводства; принцип непрерывности. Все принципы гражданского процессуального права действуют в системе: нарушение одного принципа ведет к нарушению других принципов.

Классифицировать принципы гражданского процессуального права можно по разным основаниям. По объекту правового регулирования принципы делятся на две группы, находящиеся в неразрывной связи: на организационные, определяющие судоустройство, и функциональные, определяющие исключительно судопроизводство. К организационным относятся принципы: а) осуществления правосудия только судом; б) назначения судей на должность; в) единоличного рассмотрения и разрешения гражданских дел; г) независимости судей; д) равенства граждан и организаций перед законом и судом; е) государственного языка; ж) гласности. В качестве функциональных выступают принципы: а) законности; б) диспозитивности; в) состязательности; г) процессуального равноправия сторон; д) сочетания устности и письменности; е) непосредственности; ж) непрерывности.

По сфере действия принципы гражданского процесса подразделяются на: а) общеправовые, присущие всем отраслям права (демократизм, гуманизм, законность); б) межотраслевые, присущие гражданскому процессуальному, арбитражному процессуальному, уголовному процессуальному и некоторым другим отраслям права (осуществление правосудия только судом, равенство всех граждан перед законом и судом, независимость судей и подчинение их только закону, национальный язык судопроизводства, гласность); в) отраслевые, присущие исключительно гражданскому процессуальному праву (диспозитивность, состязательность, процессуальное равноправие сторон); г) принципы правовых институтов, присущие только какому-то одному институту (например, институту судебного разбирательства гражданских дел присущи принципы непосредственности, устности).

По источнику нормативного закрепления принципы делятся на конституционные и отраслевые. К конституционным относятся принципы: а) осуществления правосудия по гражданским делам только судом; б) независимости судей и подчинения их только Конституции РФ и федеральному закону; в) гласности судебного разбирательства; г) равноправия перед законом и судом; д) состязательности; е) равноправия сторон. В число отраслевых принципов включаются: а) сочетание единоличного и коллегиального рассмотрения гражданских дел судом; б) национальный язык судопроизводства; в) диспозитивность; г) устность судебного разбирательства;

290

291

д) непосредственность в исследовании доказательств; е) непрерывность судебного разбирательства.

Принцип независимости судей. Этот принцип провозглашен в Конституции РФ и означает, что при осуществлении правосудия судьи независимы, подчиняются только Конституции РФ и федеральному закону (ч. 1 ст. 120 Конституции). Независимость судей - важнейший принцип правосудия. Судьи рассматривают и разрешают гражданские дела в условиях, исключающих постороннее на них воздействие. Любое вмешательство в деятельность судей по осуществлению правосудия запрещается и влечет за собой установленную законом ответственность (ч. 2 ст. 8 ГПК РФ). Независимость судей обеспечивается политическими, экономическими, правовыми гарантиями. К политическим гарантиям независимости судей относятся те положения, закрепленные в различных законах, которые запрещают судьям быть представителями каких-либо государственных и иных организаций, состоять в политических партиях, движениях, представлять интересы должностных лиц, государственных образований, территорий, наций, народностей, социальных групп. Решения судей должны быть свободными от соображений практической целесообразности и политической склонности. К экономическим гарантиям независимости судей относятся такие положения законодательства, которые представляют судьям за счет государства материальное и социальное обеспечение, соответствующее высокому статусу судей, бесплатное предоставление жилой площади и другие социальные льготы. К юридическим гарантиям независимости судей относятся: установленный законом порядок отправления правосудия, установленный порядок отбора судей на должность и наделения их полномочиями, право судьи на отставку, запрет вышестоящему суду давать в своих определениях при отмене решения нижестоящего суда указания о достоверности или недостоверности доказательств о том, какую норму материального права следует применять при новом рассмотрении дела. Судья, члены его семьи и их имущество находятся под особой защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры к обеспечению безопасности судьи, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества.

Судья не может быть привлечен к какой-либо ответственности за выраженное им при осуществлении правосудия мнение и принятое решение, если вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена его виновность в преступном злоупотреблении.

Принцип гласности. В гражданском процессе рассмотрение и разрешение дел происходит в открытом заседании суда (ст. 123 Конституции РФ и ст. 9 ФКЗ "О судебной системе Российской Федерации"). Открытое разбирательство оказывает положительное воздействие на судей, участвующих в деле лиц, представителей с точки зрения публичного контроля за их деятельностью, прозрачности правосудия, влияет на соблюдение ими норм гражданского процессуального права. Под принципом гласности понимается свободный доступ в зал судебных заседаний всех граждан, желающих послушать процесс, а также

291

292

их право на письменные заметки о процессе и фиксацию всего происходящего в зале судебного заседания с занимаемого места.

Из принципа гласности допускаются исключения. Существуют ограничения гласности гражданского процесса двух видов: 1) ограничения, предусмотренные законом и не допускающие усмотрения судей или других лиц, участвующих в деле, по вопросу проведения закрытого судебного заседания (дела, связанные с охраной государственной тайны и тайны усыновления (удочерения) ребенка); 2) ограничения, предусмотренные в законе, допускающие возможность проведения закрытого судебного заседания по ходатайству лиц, участвующих в деле, представителей либо по инициативе суда (дела, затрагивающие вопросы частной жизни, личную и семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров и т.д.).

Принцип диспозитивности. Принцип диспозитивности отличает по характеру гражданский процесс от уголовного. Принцип диспозитивности заключается в возможности участвующих в деле лиц и в первую очередь сторон распоряжаться своими материальными и процессуальными правами. Этот принцип определяет движение процесса по делу, переход его из одной стадии в другую. В соответствии с принципом диспозитивности возбуждение гражданского дела, определение предмета и основания иска, обжалование решения, обращение его к исполнению зависят от волеизъявления стороны (истца). Начало диспозитивности пронизывает все гражданское судопроизводство от возникновения конкретного гражданского дела до исполнительного производства. Суд без обращения к нему с иском (заявлением) заинтересованных лиц не возбуждает гражданского дела. Заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав или охраняемых законом интересов. В отдельных случаях, предусмотренных в законе, гражданское дело может быть возбуждено по инициативе прокурора, государственных органов и органов местного самоуправления, а также отдельных граждан, защищающих в суде права и интересы других лиц (ст.ст. 45-46 ГПК РФ).

В соответствии с принципом диспозитивности стороны по своему соглашению могут передать спор на разрешение третейского суда. Истец в исковом заявлении определяет предмет и основание иска и может соединить в одном исковом заявлении несколько требований, связанных между собой. В ходе процесса истец может изменить предмет, основание иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований. Ответчик вправе до принятия решения по делу признать иск полностью или частично, предъявить к истцу встречный иск. Стороны могут в ходе судебного заседания достичь мирового соглашения, которое оформляется ими письменно.

Свобода распорядительных действий сторон имеет некоторые пределы, то есть ограничения, определяемые в интересах принципа законности. Суд не принимает, отказ истца от иска, признания иска ответчиком, не утверждает мировое соглашение сторон, если эти действия противоречат закону или нарушают права и охраняемые законом интересы других лиц.

292

293

Принцип состязательности. Истоки принципа состязательности находятся в противоположности материально-правовых интересов сторон в гражданском процессе. Условием реализации принципа состязательности выступает процессуальное равноправие сторон, поскольку состязаться в отстаивании своих субъективных прав и охраняемых законом интересов стороны могут лишь в одинаковых правовых условиях с использованием равных процессуальных средств. Принцип состязательности в современных условиях имеет конституционное закрепление. В ч. 3 ст. 123 Конституции РФ говорится: "Судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон". Эта конституционная норма повторена в ГПК РФ (ст. 12). Яркой иллюстрацией принципа состязательности является установленное правило доказывания, в соответствии с которым каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч. 1 ст. 56 ГПК РФ). Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле (ч. 1 ст. 57 ГПК).

В соответствии со ст. 35 ГПК РФ лица, участвующие в деле, имеют право знакомиться с материалами дела, осуществлять выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы, заявлять ходатайства, давать объяснения суду и пользоваться другими правами, обеспечивающими состязание в процессе, направленное к установлению реально существовавших фактических обстоятельств по делу, прав и обязанностей сторон.

Весь ход судебного заседания имеет состязательную форму. Эта форма проявляется в определенной законом очередности выступлений лиц, участвующих в деле, в порядке исследования доказательств и в последовательности разрешения судом заявленных ходатайств.

В гражданском процессе при реализации принципа состязательности определенная роль отводится суду, который определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой из сторон они подлежат доказыванию. Суд самостоятельно не вправе заниматься поиском и сбором доказательств, однако вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства. Также суд проверяет относимость представляемых доказательств к рассматриваемому делу, окончательно устанавливает содержание вопросов, по которым требуется получить заключение экспертов, может назначить по своей инициативе экспертизу.

Контрольные вопросы:1. Какую задачу выполняют процессуальные отрасли права?2. Какие особенности присущи гражданским процессуальным правоотношениям?3. Назовите стадии гражданского процесса. 4. По каким основаниям возможна классификация принципов гражданского

процессуального права?5. Назовите основные принципы гражданского процесса.6. С помощью ГПК РФ выясните, может ли суд отказать истцу в принятии искового

заявления?

293

294

7. Используя ГПК РФ, назовите виды доказательств, применяемых в гражданском процессе. Что такое допустимость и относимость доказательств?

8. По истечении какого срока вступает в законную силу решение суда первой инстанции? При ответе на вопрос используйте ГПК РФ.

9. Могут ли сами стороны обжаловать вступившее в законную силу судебное решение? При ответе на вопрос используйте ГПК РФ.

294