44
ث ح ب م ل ا وم ه ف م ول: الأ ن ب غ ل ا و ه ات! ري% ظ نول( ح له م ا ( ش رة% ( ظ نه(أل ل خ ن م ذ ( خ ا ول ي ا ب ل مط ك ن ب غ ل ا ه! ( ي ه ما ث ح ب م ل ا ا ذ( ه! ي ف رض ع ن س! ي ت( ل ا ات! ( ري% ظ ن ل ل! ي ن ا ( ث ل ا ب ل مط ل ص ا( ص خ ن ن ي ا عل ن م ز( ل ر ا ب( ع ورة( ط ن و ن ب غ ل وم ا( ه ف م. ة ي حذ ل ا ه! رت% ظ ن ل و ا ه! ذت! ث ل ق ن ل ا ه! رت% ظ ن ل ا! ي ه و ن ب غ ل وع ا ض و م ث ح ل عا ب ل مط ل ا ه! ي ه ول: ما الأ ن ب غ ل ا1 La lesion ! ي ف م ه ن لأ اg ه، ا ( ت ه( اص خ ه! ( اوت ر ن م ة ذ ( خj ل ا( ك ف ن ب غ ل وم ا( ه ف م ذ! ( حذي ن! ي ف اء( ه ف ف ل ا ف( ل ت خ ذ ا ( ق ل ه( م! ي ق نx ي ب ادل( غ ن ل ا ذان ( ق ف ن ع ارة ( ث ع ن ب غ ل ا ن و ا( ه ذا و( واخ ا وي م ( ض م وة( عط ا اف( مط ل ر ا ( خj ا ا( م ه! ( ي عط! ي ة ذ ( خ ا! ا ي( م ه( م! ي ق ذ و ( غاق ن م ل ا2 ه، و ( مات ا ر لب ا نx ي ب ذ و ( غاق ن م ل ا وق ( ف ح نx ي ب ن وار ( ت ل ل ا ( ت ح! ن ا ( ث ه و ه ( ق ف ل ا ص ع ي ر! ب ( ب غ يذ( ي خ عل ك ل ه كذ صذ ت ق! ي3 ! ي ف ذ ( غاق ن م ل ا ق( ح ل ي! ي ت( ل ا ارة( س ح ل و ا ا ف! ( ن ح ل اك( ل و د( هماها( سذد( ص ل ا ا ذ( ه! ي فاة و( عط اا(ع م( م ا ( لأق طg ا ث( س ا ث ت ب ة لأ ذ ( خ اا( م ه( م! ي ق ب نا( ا ك دg ، ا ه ( غاوص م ل ذ ا ( ق ع! ي ن ا رق ( ش ل ا اد ث( س الأ4 ! ي فأل ل ت خ الأ ث ب( س ب ن! ي ذ ( غاق ن م ل ذ ا( خ ا ق( ح ل ي! ي ت( ل ا ه! ( ي ل ما ل ا ارة( س ح ل ا ي ي م( ب ه! ي ح ( ض رف( ط ذ و! ث ف ن( س م رف( ط ذ ( ق ع ل ا! ي ف ون( ث ق ذ، ( ق ع ل ا! ي ف ر( ط نx ي ب ه( ادل ث ت م ل ا داءات الأ

الغبن.بداوي بلال

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: الغبن.بداوي بلال

نظرياته و الغبن األول: مفهوم المبحث

خالله من نأخذ أول كمطلب الغبن ماهية المبحث هذا في سنعرض

نخصص أن على الزمن عبر تطوره و الغبن مفهوم حول شاملة نظرة

النظرية هي و الغبن موضوع عالجت التي للنظريات الثاني المطلب

. الحديثة النظرية و التقليدية

La lesion 1 الغبن األول: ماهية المطلب

خاصة زاوية من آخذه فكل الغبن مفهوم تحديد في الفقهاء اختلف لقد

عبارة الغبن أن هو و واحدا مضمونا أعطوه المطاف آخر في أنهم إال به،

قيمة بين التعادل فقدان يعطيه عن يأخذه ما ما قيمة و وهنا 2المتعاقد

على كذلك به يقصد و التزاماته، بين و المتعاقد حقوق بين التوازن يختل

الفقه بعض تعبير المتعاقد 3حد تلحق التي الخسارة أو الحيف ذلك هو

ما مع إطالقا تتناسب ال أخذه ما قيمة كانت إذا المعاوضة، عقد في

الشرقاني األستاذ سماها الصدد هذا في و المالية 4أعطاه بالخسارة

بين المتبادلة األداءات في االختالل بسبب المتعاقدين أحد تلحق التي

يسمى ضحية طرف و مستفيد طرف العقد في فيكون العقد، طرفي

يلحق حيث باهض بثمن له قيمة ال بخيسا شيئا يشتري كمن ، المغبون

. البائع لحق قد الغبن يكون العكس حالة في و بالمشتري الغبن

به نقصد و العادي التوازن عدم مجرد أن هو إليه االنتباه يجب ما لكن

معروفة قيمة يتجاوز لم و معامالتهم في تداوله على الناس اعتاد ما

أن يمكن كعيب المتعاقد إرادة في يؤثر ال فهذا مثال؛ كالخمس لديهم

أحد تعبير حد على يكون أن يجب األداءات في التوازن عدم بل يصيبها،

األداءات 5الفقهاء بين يقع الذي الصارخ أو الفاحش الغبن ذلك هو

يجاوز حدا التعادل عدم بلغ إذا إال الغبن مسألة تثور ال إذ المختلفة،

. التعامل في المألوف

Page 2: الغبن.بداوي بلال

يمس ال الغبن ينشئ الذي االختالل أن إلى كذلك اإلشارة تجدر و

يمكن فما االقتصادية، المراكز يمس ما بقدر البتة القانونية المراكز

: أن هو أعاله سبق مما استخالصه

1-" " : االستغالل نظرية العبدالوي العلوي إدريس انظر الغبن عيب على االطالع من لمزيدعدد القانون و القضاء .277ص 96/1969مجلة

2- . ص العقد نظرية العماري جميلة .117د،3- . . : ص العقد االلتزام مصادر ع، ل ق شرح العرعاري القادر .125 – 124عبد4- / ص العقد نظرية الشرقاوي محمد .166د،ص -5 سابق مرجع العرعاري القادر 126- 125عبد

اقتصادي - مادي طابع ذو الغبن

أو - االحتمالية العقود دون المعاوضة عقود في إال يتصور ال الغبن

المتعاقدين أحد من الغبن يقع أن يمكن األولى في ألن التبرع عقود

طبيعتها – األداء –بحكم أن دام ما فيها للغبن محل فال الثانية أما

. واحد طرف من يتم

نحفف - أن بأس فال الفاحش الغبن نتجاوز أن يمكن ال أنه دام ما و

. اليسيرة الحاالت في منه

زمن منذ لدراستها الجهود بذلت اجتماعية مشكلة ظل الغبن إن

عرضيا حال حلها إلى القانون يهتد ،لم اعتبارات 1بعيد على قائمة فهي

ثابتة غير أخالقية أدبية و و . 2اقتصادية الفردية مذهب المجتمع ساد فإذا

للغبن وزنا يقيم ال القانون نجد اإلرادة سلطان مبدأ سيطرة من يتبعه ما

سادها لما أوروبا فإن بالغبن، يعبأ يكن لم الذي مثال الروماني كالمجتمع

اإلرادة سلطان مبدأ فتراجع الفردي المذهب ضعف المسيحي الدين

الكنس القانون . يليتدخل فشرع القوي استغالل من الضعيف حماية في

عقود في الربا تحريم جاء و دراستها في توسع و الغبن نظرية نشر في

ال حتى العمل أجور و السلع ثمن تحديد صاحبها لذلك كنتيجة القرض

العادل " بالثمن آنذاك يسمى كان ما هذا و األمور هذه مثل في أحد يغبن

." العادل األجر و

Page 3: الغبن.بداوي بلال

الغبن موضوع تأخذ واحدة كل مختلفتان نظريتان الغبن في فبرزت

نظرية، كل تكوين و طبيعة حسب أساسه ليختلف بها خاصة زاوية من

) في ) موضوعي غبن أمام نكون التقليدية األولى النظرية ظل في و هذا

) ( نفسية حالة ضحية المغبون تعتبر التي الحديثة الثانية النظرية مقابل

النظرية في الغبن و التعاقد عند اقتصادي، توازن بتحقيق له تسمح لم

هو الذاتي المعيار أن لنجد شخص كل حالة حسب يختلف األخيرة

. فيها المهيمن

ارتأين سبق مما التالي اانطالقا المطلب في نعالج أن إال يسعنا ال أنه

النظرية من كل آراء فيهما تتعارض مختلفتين زاويتين من الغبن موضوع

) ( ) ( أن على الثانية الفقرة الحديثة النظرية و األولى الفقرة التقليدية

على الحديثة النظرية من المغربي المشرع موقف ندرج

أخد المغربي المشرع أن إال نجد لم الموضوع في بحثنا أننا اعتبار

بشكل التقليدية بالنظرية

1- . ص أولى ط العقد نظرية البرعي حسن أحمد ..127د،2- . . ص س م البرعي حسن .128أحمد

. مطلقا يكون يكاد

الغبن: عالجت التي الثاني: النظريات المطلب

: النظرية الغبن في عامتين نظريتان هناك أن أشرنا و سبق

. الحديثة النظرية و التقليدية

: أ- التقليدية النظرية األولى .الفقرة

الشريعة مبادئ من مستمدة الغبن في المغربي التشريع أحكام إن

القانون في المقررة األحكام مع بعيد حد إلى تتفق هي و اإلسالمية

الفرنسي .1المدني

وردت استثنائية حاالت في إال بالغبن يعتد لم النظرية هذه ظل ففي

الحصر سبيل أن 2على المغبون للمتعاقد يجيز عيبا الغبن يعتبر ال دونها

Page 4: الغبن.بداوي بلال

مادي معيار على النظرية هذه كنف في يقوم الغبن و برفعه، يطالب

الذي العقد في اعتبار أو اهتمام أي المتعاقد لشخص يعير ال موضوعي

طبقا ذاته في الشيء بقيمة يأخذ فقط بل مغبونا، طرفيه أحد يكون

صرف حسابي اقتصادي . 3لمعيار

- في - للغبن اإلشارة سبقت كما وجود فال كذلك النظرية هذه حسب و

كال يكون التي العقود تلك في فقط أي االحتمالية، العقود و التبرع عقود

أن يجب بما أي التزاماتهم و بحقوقهم مسبق علم على المتعاقدين

العقود مجال في محصور فالغبن إذا يأخذ؛ أن يجب ما و واحد كل يعطي

.) المعاوضة ) التبادلية

تجدر من و الغبن موضوع عالج المغربي المشرع أن إلى اإلشارة

الفصلين . 56و 55خالل النصين . مضمون في بتمعننا أننا إال ع ل ق من

هو كما الغبن يأخد لم المغربي المشرع أن على نجد يعود كعيب عليه

) و ) اإلكراه التدليس، الغلط، بالعيوب هنا نقصد و العيوب كل مثل اإلرادة

بتدليس األخير يقترن أن فاشترط المجرد، الغبن هو الحال بالغبن نقصد

األهلية ناقصي يلحق أن و اإلبطال طلب يجيز على 4لكي ينصب أن أو

بفائدة القرض 5عقد

. الشركة عقد يصيب الذي كالغبن و

1- : : : . ص االلتزامات مصادر األول الجزء االلتزامات نظرية الكزبري مأمون .122د،م -2 .1118أنظر . الفرنسي . م ق منص . . . -3 س م الشرقاني محمد 177 – 166د،ص -4 س م العماري د، عند األهلية أحكام 72راجعالمادة -5 .878راجع . . ع ل ق من

بين التفرقة وجوب إلى تحيلنا أعاله، المذكورة الغبن أحكام فدراسة

و بالراشدين الالحق الغبن حالة لإلبطال،وهي المخول الغبن من نوعين

الحكم في اختالف لوجود األهلية، ناقص و بالقاصرين الالحق الغبن حالة

. الحالتين بين

:أ- المغبون الراشد حالة

Page 5: الغبن.بداوي بلال

إرادة يفسد عاما عيبا باعتباره به يعتد ال الغبن بأن يقضي عام مبدأ هناك

الفحش حد وصل كلما اإلبطال يخول و أن 1المتعاقد لعمرو راق مثال فإذا

ال الذي زيد من قيمته و يتناسب ال ما ذلك و ثمنه بضعف هاتفا يشتري

من يلتمس أن و بالبيع يطعن أن له فليس الثمن بذلك إال يبيعه أن يريد

الفقه بعض تعبير حد على حمايته النظرية 2القانون هذه حسب ألنه

تحيق على أحرص هم و معامالتهم في أحرار و بمصالحهم أدرى الناس

األخير مهمة ألن القانون، تدخل لو مما أفضل بصورة بينهم فيما التوازن

عليه فطر ما إلى يرجع الذي االقتصادي التكافؤ إقامة على تنصب ال

على يحرص وظيفته بحكم فالقانون ، مصالحهم على غيرة من الناس

األهلية كامل منهما كل يكون بأن المتعاقدين بين القانوني التكافؤ إقامة

اإلرادة المتعاقدين. 3حر أحد بمصلحة يضر بشكل التكافؤ هذا اختل فإذا

ناقص حالة في كما باإلبطال للمطالبة القانون إلى يعود أن للضحية كان

.). اإلكراه ) التدليس، الغلط، الثالثة الرضا عيوب في كما أو األهلية

الفقه بعض يرى أدرجناه الذي العام المبدأ من استثناء أن 4و

: عقد في الفائدة هي و محددة حاالت في المجرد بالغبن أخذ المشرع

عقد في العمل غياب و الشركة عقد في األسد حصة شرط ،و القرض

. أجاز الذي الفرنسي المشرع بموقف بدلك آخذين البحرية اإلغاثة

حد إلى الثمن تخفيض أو العقد في الطعن إمكانية الراشد للمغبون

الغبن حاالت هي الحصر سبيل على وردت استثنائية حاالت في المعقول

و للتركة هؤالء قبول و الورثة بين القسمة أو العقار بيع عن الناتج

... بفائدة االقتراض

عن تخرج فيه وردت التي الحاالت تلك ألن معيبا الرأي هذا يبقى لكن

حيث من الغبن نطاق

1- . : ص الثاني الجزء االلتزام مصادر لاللتزام العامة النظرية البقالي محمد .129د،2- . س. م .128الكزبري ص

Page 6: الغبن.بداوي بلال

3- . س م .127الكزبري ص 4-. . س: م .127البقالي ص

في الجزاء أن فيما البطالن الثانية و األولى الحالتين ترتب إذ الجزاء

بالنظرية التشبث علينا وجب لذلك لإلبطال، العقد قابلية هو الغبن

الغبن أن هي و فيها الواردة االستثناء لحالة إقرارها حيث من التقليدية

ما هذا و اإلبطال يخول الذي هو التدليس هذا بتدليس يقترن أن يجب

استعمال نتيجة يجيء المتعاقدين أحد غبن أن أي الفقه، معظم به أخذه

غبن، في اآلخر بالتعاقد لإليقاع اآلخر المتعاقد استعملها احتيالية سائل و

شخص مثال يشتري وسائل 1كأن نتيجة باهض بثمن للبناء معدة أرضا

مزورة كتب على المشتري أطلع يكون كأن البائع استعملها احتيالية

يطلبه الذي الثمن من بأكثر األرض شراء يريدون أصحابه بأن فيها يعرض

و البيع بعقد الطعن المشتري لهذا جاز و الحالي المشتري من البائع

قررته ما هذا و البائع، تدليس نتيجة به لحق الذي للغبن بإبطاله المطالبة

.2 55المادة . .. ع ل ق من

إبطال جواز المشرع إقرار فائدة مدى في قائما التساؤل يبقى لكن

للتدليس بالعقد الطعن يمكن مادام بالتدليس المقرون للغبن العقد

مقصود على نتساءل أن إلى بدوره يحيلنا التساؤل هذا فحسب؟

المادة به جاءت التي . 55التدليس . أم الدافع التدليس هو هل ع ل ق

) ؟ ) العارض الدافع الغير التدليس

: هو الجواب و

) فإن ) العقد إبطال يقرر أن لوحده كاف غير الصرف الغبن كان إذا

المغبون للطرف يخول إليه اإلشارة سبقت كما بالتدليس ارتباطه

. م لمقتضيات طبقا العقد إبطال الفقه 55إمكانية معظم به أخد ما هذا 3و

المشار. بالتدليس المقصود تفسير إلى الكزبري أستاذنا يذهب فمثال

للتعاقد العرض أو الدافع الغير التدليس أنه على أعاله الفصل في إليه

الحق إال يمنح ال و مشروع غير عمل مجرد يكون أن يعدو ال وحده ألنه

Page 7: الغبن.بداوي بلال

المادة في مقرر هو ما على التعويض في . 53بالمطالبة . . إذا أما ع ل ق

يجوز و معيبا يعتبر العقد فإن بالغبن العارض التدليس هذا اقترن

بالمادة عمال بإبطاله . 55المطالبة . . أن. فيمكن الدافع التدليس أما ع ل ق

. بالغبن االقتران إلى يحتاج ال و العقد إلبطال سببا وحده يقوم

1- . . ص س م الكزبري من سقناه المثال .127هذا2-. م : " 55نصت . . . تدليس. عن نتج إذا إال اإلبطال يخول ال الغبن يلي ما على ع ل ق من

." أجله من تعامل الذي الشخص أو نائبه أو اآلخر الطرف3-. الكزبري البقالي، الشرقاني، العرعاني،

المغبون- األهلية ناقص و القاصر حالة :ب

المجرد الغبن بأن نقضي التي األخرى االستثنائية الحالة هي هذه

. في االستثناء هذا على المشرع نص فقد اإلبطال يخول و العقد يعيب

. 56المادة . . إذا. العقد إلبطال وحده يكفي المجرد الغبن قرران حيث ع ل ق

القضائي مساعده أو وصيه بمعونة تعاقد لو و أهلية ناقص أو بقاصر لحق

. اآلخر الطرف من تدليس هناك يكن لم لو و

فإن الغبن يتحقق لكي تجاوزه يجب الذي للمقدار بالنسبة أما

تجاوز غبن كل أن جعل و المقدار ذلك سقف حدد قد المغربي المشرع

الثلث المستفيد بين 3/1فيه الفرق أي االلتزام محل الشيء قيمة من

الشراء ثمن و للشيء الحقيقية .1القيمة

المشرع أن الفصل هذا في التمعن من استنتاجه يمكن ما و

و األهلية ناقص و القاصرين فئة حقوق حماية في غالى قد المغربي

. كذلك استخلصنا العماري، جميلة د القديرة أستاذتنا به أخذت لما مجاراتا

القاصر القاصر حالة واحدة كل في ندرس احتماالت ثالث هناك أن

( ) االحتمال ) منه بترشيد أو األول االحتمال الشرعي نائبه دون المتعاقد

: عن( نيابة وحده الشرعي النائب تعاقد األخير االحتمال في كما أو الثاني

. بها الخاص الحكم حالة لكل سنعرض و القاصر،

: األول االحتمال أو األول االستنتاج

Page 8: الغبن.بداوي بلال

ضحية فيقع الشرعي نائبه إذن دون لوحده األهلية ناقص يتعاقد أن

أمره ولي يعلم أن غير من آخر شخص مع قاصر تعاقد لو كما بذلك 2غبن

لنقص العقد بإبطال المطالبة في الحق األخير لهذا كان الغبن فلحقه

العامة القواعد لمقتضيات طبقا ضرورة 3أهليته عدم هنا أن نقل لم إن و

. أهليته لنقص إبطاله يمكن فقط بل بالغبن اإلدعاء

يبرمه الذي العقد يقع أن فيمكن الضرورة هذه عكس على و

المطالبة حق من فيحرم له مأذونا أو مرشدا كان ما إذا صحيحا القاصر

صحيحة تكون تصرفاته جميع ألن باإلبطال

المادة -1 من الثانية الفقرة .1091أنظر . . ع ل قص -2 سابق مرجع البقالي .131د،الفصل -3 .4خاصة . . ع ل ق

األهلية ناقص أو القاصر لحق إذا ما حالة في أنه إال الحالة هذه في

المطالبة في الحق أنداك له كان تصرفاته إحدى في غبن له المأذون

عن مجرد كان لو و الغبن أساس على التصرفات هذه إبطال أي باإلبطال

التدليس.

: الثاني االحتمال

أو أمره ولي بمساعدة األهلية ناقص أو القاصر يتعاقد عندما هو و

فالعقد غبن، في يقع ذلك مع و القانونية لإلجراءات وفقا الشرعي نائبه

طبقا أنه إال لألهلية، العامة القواعد الستبعاد هنا صحيحا يكون كذلك

الفصل . 56ألحكام . . في الحق للقاصر بأن القول يمكن ع ل ق من

. طبعا مجردا كان لو و حتى الغبن أساس على العقد بإبطال المطالبة

: الثالث االحتمال

نيابة العقد بإبرام الشرعي نائبه أو أمره ولي قام إذا هنا و

ال أن هنا يستوجب الصحيح القانوني فالمنطق غبن، ضحية ،فيقع عنه

Page 9: الغبن.بداوي بلال

إبطال اقتضت فيها المبالغ المشرع حماية لكن العقد، بإبطال له تسمح

المادة به جاءت لما استنتاجا . 56العقد . . ناقص بأحقية يقضي الذي ع ل ق

. المذكورة األحوال جميع في العقد بإبطال األهلية

الفصل في علق قد المغربي المشرع أن إلى اإلشارة تجدر 56و

أن بشرط الغبن أساس على باإلبطال المطالبة حق األهلية ناقص تخويل

في المذكور الثمن و الحقيقية الشيء قيمة بين الثلث على الفرق يزيد

بثمن. نارية دراجة األهلية ناقص اشترى إذا فمثال في 7000العقد درهم،

هو الخبرة ذلك تقدر كما الحقيقية قيمتها أن بعد 5000حين له كان درهم

الغبن مقدار أن دام ما العقد هذا بإبطال يطالب أن الغبن في يقع أن

. الشيء قيمة ثلث أي الثلث، تجاوز به لحق الذي

كانت التي و للغبن الحديثة النظرية جانب إلى ننتقل أن لنا بقي

اعتمدت الحديثة النظرية هذه التقليدية، النظرية مقابل في مرونة أكثر

كانت التي المرونة عدم و الجمود عن لتبتعد الذاتي الشخصي المعيار

مادي أساس على نشأت التي األخيرة التقليدية النظرية تسود

موضوعي.

عن كبديل الحديثة بالنظرية األخذ ارتأت الحديثة التشريعات معظم أن إال

. التقليدية النظرية

.) ( : : االستغالل الحديثة النظرية الثانية الفقرة

على الغبن في الحديثة النظرية أحكام الفقرة لهذه نستعرض

هذه من المغربي المشرع لموقف سنخصصه منها الثاني الشق أن اعتبار

النظرية.

.) ( : االستغاللي- الغبن الحديثة النظرية أحكام أ

Page 10: الغبن.بداوي بلال

استثنائية، حاالت في إال بالغبن تأخذ ال التقليدية النظرية كانت إذا

الغبن مقدار يزيد ال حيث حسابي مادي معيار على تقوم كونها عن فضال

( معين رقم (.3/1عن

الحديثة النظرية ليكون 1فإن التصرفات، جميع في بالغبن تعتمد

النظرية هذه ترتكز و األخرى، الرضا عيوب سائر شأن شأنه بذلك الغبن

االستغالل على أحد 2أساسا يستغل أن تعني االستغالل الغبن فكرة و

عقد إلى يستجره و اآلخر المتعاقد طيش أو حاجة أو ضعف المتعاقدين

ال الشخصية بالقيمة النظرية هذه أمام العبرة كانت لذلك منه، يغبنه

المادية.

بتوفر إال يتحقق أن يمكن ال هنا معنا الذي االستغاللي فالغبن

. المعنوي العنصر و المادي العنصر هما أساسيين عنصرين أو شرطين

المادي الفاحش: العنصر الفقه سماه الذي الشاسع الفرق ذلك هو 3و

و أخرى جهة من يعطيه ما و جهة من المتعاقد يأخذه ما بين

التي و للمحكمة التقديرية السلطة إلى الفرق هذا يرجع

في أنه إال ال، أم غبن هناك كان إذا فيما الفصل بها تستطيع

الشيء قيمة منطلق من أي شخصيا ذاتيا معيارا يعتمد ذلك

. 4الشخصية للمتعاقد بالنسبة

المعنوي مجال: العنصر تحديد في الحديثة التشريعات اختلفت لقد

التوسع أو التقليص حيث من لالستغالل المعنوي العنصر

حاالته الفقه 5في معظم حذو نحدو أن يمكن الذين 6و

هوى أو طيش أو ضعف المتعاقد استغالل بأنه اعتبروه

1- . ص س م الكزبري .130د،2- . ص س م العماري .123د،3-. . . ص س م العرعاري د،4- . س م الشرقاني .175-174د،5- . : األلماني المشرع أضاف و الجامع الهوى البينو الطيش بحالتين المصري المشرع جاء

. اإلدراك ضعف و الخبرة عدم أذضاف و الحاالت بكل أخذ العراقي المشرع بينما الحاجة

Page 11: الغبن.بداوي بلال

6-. الشرقاني البقالي، العماري، د،

إلى ليستدرجه خبرته عدم و األخر المتعاقد نفس في جامح

حيث االستغالل بواقعة إرادته تأثر الضحية أثبتت فإذا فيه، يغبنه تعاقد

األخير إبطال في المطالبة في الحق له كان العقد إبرام على أقدم

و واسعة تقديرية سلطة ذلك في للمحكمة و االستغالل، أساس على

اقتناع حالة في و متعاقد، لكل الشخصية الظروف حسب ذلك

الخيار له كان بدعواه إنقاص 1المحكمة أو العقد إبطال طلب بين

المستفيد، اآلخر للمتعاقد لكن و عنه، الغبن رفع حدود إلى التزاماته

االقتصادي التوازن إعادة يكفي عرض لتقديم الدعاوى تفادي إمكانية

مجاريها إلى المياه لترجع عنه االستغالل حالة رفع بالتالي و العقد إلى

. التعبير صح إن

االستغاللي الغبن نظرية من المغربي المشرع موقف

االستغالل. ق.ل.ع.بنظرية من54 للفصل عالقة أية

الفصل " 54ينص : حالة على المبنية اإلبطال أسباب أن على

" النص هذا القضائي لتقدير متروكة المشابهة األخرى الحاالت و المرض

الذين و المغربي الفقه أوساط بين الصراع محور كان الذي هو إذن

الحديثة بالنظرية أخذا عليه المغربي المشرع نص مدى في اختلفوا

االختالف هذا أن إال النص، 2للغبن، هذا أحكام غموض و عمومية مصدره

هذا من المغربي المشرع إرادة حقيقة تفسير إلى الحاجة معرض في و

الغبن نظرية بوجود يقر أحدهما اتجاهين إلى الفقه انقسم الفصل

المغربي القانون في اآلخر 3االستغاللي ما 4و في سنعرض و ذلك ينكر

. حدة على فريق كل ساقها التي الحجج و األدلة يلي

النظري- القانون في الحديثة النظرية بوجود القائل االتجاه أ

:المغربي

Page 12: الغبن.بداوي بلال

األقل على أو اخذ قد المغربي المشرع أن االتجاه هذا أنصار يرى

الفصل خالل من الحديثة النظرية إلى عدة 54مال على ذلك في اعتمد و

: اعتبارات و دالئل

1- . ص س م البقالي .133د،2- . ص س البقالي،م .134-133د،3- . ص س م الكزبري السباعي، شكرى الفصايلي 135-134أمثال الطيب الدكتور عن فضال

. ص س م الشرقاني د .175عنص -4 الشرقاني د، عن الدين علم د و العلوي، االتجاه هذا أنصار .176من

المشابهة - الحاالت و المرض حاالت بأن القول من يمنع ما يوجد ال

. الحديثة النظرية في المعنوي للعنصر المكونة الحاالت من األخرى

عامل - عيبا االستغاللي الغبن يعتبر لم المغربي المشرع أن رغم

الفصلين مقتضيات من انطالقا أنه إال األخرى الرضا عيوب مثل

. ,1034و 878 . هذا النظرية هذه تطبيق أوجه بعض نستخلص ع ل ق

تقديرية سلطة للقضاء أعطى المغربي المشرع كون عن فضال

و الحديثة النظرية في المذكورة الحاالت إحدى تقرير في واسعة

. باإلبطال الحكم

: . . ع- ل ق في الحديثة النظرية وجود ينكر الذي االتجاه ب

الفقه من كثير انحاز أبدو 1لقد الذي التوجه هذا أصحاب إلى

نحن و االستغالل بنظرية المغربي المشرع أخذ إمكانية من تحفظهم

توضح التي األدلة و القرائن بعض بتقديم سنقوم االتجاه هذا آلراء نعرض

: منها السليم المنطق مستوى على صحته مدى

تقنينه - في النص هذا مثل إلى يشر لم الفرنسي المشرع كان إذا

إقرارمضمون على عملت التي التونسية المجلة كذلك و المدني

الفصل و 2هذا الغبن في التقليدية النظرية تبنيا قد بذلك فيكونا

يقبل ال القانوني المنطق ألن واضح بشكل الحديثة النظرية هاجر

المشرع يكون أن يعقل فال متعارضتين نظريتين بين الجمع

. متعارضين باتجاهين أخذ قد اآلخر هو المغربي

Page 13: الغبن.بداوي بلال

الحديثة - النظرية من المعنوي العنصر في إليها المشار الحاالت إن

المادة بها جاءت التي الحاالت لكن جلية و . 54واضحة . على ع ل ق

يسبب مما وواسعة فضفاضة العماري جميلة د، أستاذتنا تعبير حد

حاالت معنى تحديد معه نستطيع ال كنفها في غموضا و ضبابا

. المشابهة األخرى الحاالت و فيه الواردة المرض

اعتبروا - ذلك عن الفصل 3فضال . 54أن . . استقرار يهدد ع ل ق

يعرض و المعامالت

من التحقق في القضاء لسلطة أواله لما لالهتزاز العقدي التعامل

المرض

1- . . ص س م البقالي، . 134د، . ص س م العماري . 125،د،الفصل -2 .59راجع . . التونسي ع ل ق من3- . ص س م العماري .125د،

عمل في إن بل فقط هذا ليس إصداره أو العقد قيام مسألة في أو

أمر المحدودة غير و الغامضة الحاالت هذه مثل إقرار على القضاء

وجود مسألة بذلك لترجع األعلى المجلس رقابة معه تضيق خطير

حاالت إلى برجوعنا و القضاء، الجتهاد منوطة اإلرادة عيوب

اعتبار مدى عن هنا نتساءل المشابهة األخرى الحاالت و المرض

غياب في لكن استغالليا، غبنا مغبونا الحاالت هذه من حالة ضحية

هنا المقصود ما نقول و نعود المرض لحالة المشرع من تعريف أي

معا هما أو عقله أو اإلنسان جسم يمس ما كل هو هل .1بالمرض،

الفصل في المقصود المرض مفهوم تحديد في الفقهاء اختلف 54لقد

. . العرعاري. د، مثال فنجد ع ل و 2ق النفسية التوترات كل بأنه يقول

كان سواء المتعاقد إرادة انهيار في تسبب التي العصبية و العقلية

مزمنا أستاذتنا Chronique المرض إليه دهبت ما هذا و متقطعا أو

اإلرادة 3العماري سلطان نظرية ظل في المرض أن أكدت عندما كذلك

Page 14: الغبن.بداوي بلال

الفقه بعض كذلك سماه و العقلي الذهني المرض أو 4هو باالضطرار

. معيبة اإلرادة أن على قرينة يقع أن يمكن الذي و النفسي التوتر

تعبير حد على فجاءت المشابهة األخرى للحاالت بالنسبة أما

" : الهوى و البين كالطيش المرض لحالة المشابهة النماذج العرعاري

" السكر حالة و الخبرة عدم و الجهل و الملحة الحاجة و الجامح

ضمن يدخالن الموت مرض المريض و الجنون أن مثال افترضنا فإذا

و الكحول تأثير تحت المتعاقد و السفيه أن اعتبرنا و المرض معنى

الفصل في جاءت التي للمرض المشابهة الحاالت هي 54المخدرات

. . الحاالت. بهذه البتة يتعلق ال األمر أن أم صائبا رأينا سيكون فهل ع ل ق

.)..... العته) الجنون،

الفقه و المغربي المشرع بها أتى التي النصوص في إجابته يجد ذلك

وفرا اللذان اإلسالمي

1- . . ص س الشرقاني،م محمد .177د،

2- . . ص س م العرعاري .131د،

3-. . . ص س م العماري .128-127د،

4- . . ص س م الشرقاني، .177د،

الموت مرض المريض و الجنون لحالتي خاصة لتصرفات 1أحكاما خاصة

بالبيع الحاالت 2األخير من أنها افترضنا التي للحاالت بالنسبة أما

الفصل بها جاء التي خاصة 54المشابهة بأحكام مقررة األخرى فهي

كانت إن و خاصة نصوص في مقررة جاءت السفيه أحكام أن فمعلوم

تأثير تحت التعاقد حاالت أن كما الشرقاني د، تعبير حد على مضطربة

الفصل ألحكام تخضع المخدرات أو الكحولية .93المشروبات . . ع ل ق من

إعادة من جدوى فال خاصة بأحكام أصال مقررة الحالة هذه كانت إذا اذن،

العقلي و النفسي االضطراب حاالت تبقى و أخرى نصوص في صياغتها

الفصل ضوء على بها العمل يمكن التي يكون 54هي أن يمكن التي و

Page 15: الغبن.بداوي بلال

أو التدليس أو الغلط يشبه بما اإلرادة معيب وطأتها تحت المتعاقد

من 3اإلكراه يعد ال داته حد في المرض أن هو إليه اإلشارة تجد ما لكن

الفصل في الحصر سبيل على جاءت التي اإلرادة . 39عيوب . فضال ع ل ق

فالفصل ذلك ألسباب 54عن عرض بل اإلبطال يوجب بمرض يأتي لم

أما المشابهة، األخرى الحاالت و المرض حاالت على المبنية اإلبطال

حالة في جليا و واضحا جاء فقد الحديثة النظرية في للجزاء بالنسبة

في الحق إما االستغالل لضحية أعطى أو ترك بحيث االستغاللي الغبن

الفصل بينما التزاماته إنقاص طلب في أو اإلبطال ترك 54طلب فقد

له المشابهة الحاالت و المرض ضحية للمتعاقد ليس و القضاء بيد األمر

. الخيار ذلك مثل

الواردة الحاالت بعض هناك أن تنكر أن يمكن ال المطاف آخر في

الفصل في أيضا نجدها لالستغالل المعنوي العنصر إال 1034و 778في

) الجزاء ) لكن ، الشركة ، القرض العقود لبعض تطبيقات مجرد تبقى أنها

الذي الحديثة النظرية جزاء مع يتماشى ال أحكامها مخالفة على المترتب

المذكور الفصل حالة في أما ، االلتزامات إنقاص أو اإلبطال بين يتراوح

( اإلنقاص، البطالن، ، اإلبطال مدنيا إما و جنائيا إما يكون فالجزاء

االسترداد....(.

موقف و الغبن في النظريتين من كل أحكام عرضنا أن بعد هكذا و

المغربي المشرع

1- . . ص س م العرعاري عادة: 132 – 131د، الوفاة إلى يؤدي مرض كل الموت مرض المريض.... فعال بالوفاة اتصاله مع بالهالك مشعرا أو مخيفا كان إذا كذلك يكون و

الفصل -2 الفصلين 479راجع على أحال الذي .345و 344و باإلبراء الخاصين3- . ص س م الشرقاني، .178 – 176د،

بالنظرية مطلق شبه بشكل أخذ أنه اعتبار على الحديثة النظرية من

و. المغربي التشريع في الغبن أحكام عن نتساءل أن لنا بقي التقليدية

Page 16: الغبن.بداوي بلال

) ( الثاني المبحث تابع كمحور و مستقل بشكل اإلسالمية الشريعة

. األول للمحور

Page 17: الغبن.بداوي بلال

الشريعة و المغربي القانون في الغبن الثاني: أحكام المبحث

اإلسالمية:

الغبن ألحكام فيه التطرق من بد ال المبحث هذا معالجة أجل من

( المطلب المغربي القانون ) 1في المطلب( في نعالج ذلك بعد (2ثم

اإلسالمية : الشريعة في الغبن أحكام

: : المغربي القانون في الغبن أحكام األول المطلب

للمادتين قراءتنا المغربي 56و 55عند العقود و التزامات قانون من

يأخذ المغربي القانون أن على جليا لنا يتضح للغبن المشرع خصهما التين

من شخصية ال مادية نظرة إليها ينظر أنه حيث للغبن القديمة بالنظرية

. هكذا و يعطيه ما و المتعاقد يأخذه بينما التناسب من شيء إيجاد أجل

المادة . 55فإن . . الغبن في العامة القاعدة تقرر لكي جاءت قد ع ل ق من

": أو نائبه أو اآلخر تدليس عند نتج إذا إال اإلبطال يقبل ال الغبن أن هي و

" بعد فيما الوارد االستثناء عدا فيما ذلك و أجله من تعامل الذي الشخص1

المادة أن نجد القاعدة 56ثم على يرد الذي االستثناء أن على تبين

: تقضي هي و العامة

األهلية،" ناقص أو قاصرا، المغبون الطرف كان إذا اإلبطال يخول الغبن

يحددها التي لألوضاع وفق القضائي مساعدة أو وصيه بمعونة تعاقد لو و

فوق كل غبنا يعتبر و اآلخر، الطرف من تدليس تمت يكن لو لو و القانون

." للشيء الحقيقة القيمة و العقد في المذكور الثمن بين الثلث على 2يزيد

التشريعيين النصين أو الفصلين هذين استعراض أجل من لذا

القواعد الغبن ميدان في يقر المغربي المشرع أن نجد بالغبن المتعلقين

التالية:

يخول: 1الفقرة ال المجرد الغبن أن هي العامة أو األولى القاعدة أن

اإلبطال.

Page 18: الغبن.بداوي بلال

.2الفقرة العقد: إبطال طلب يخول بالتدليس المقرون الغبن

يخول: 3الفقرة و العقد يعيب المجرد الغبن أن هو و أال استثناء وجود

اإلبطال.

: 1 الفقرة اإلبطال: يخول ال و الرضا يعيب ال المجرد الغبن

أن هي الغبن في العامة القاعدة بان يرى الفقه بعض أن فنجد

يخول ال المجرد الغبن

. 55المادة -1 . . ع ل ق من.56المادة -2 . ع ل ق من

المادة ) ( 55اإلبطال . . بأي العقد يشوب ال الغبن هذا فان بالتالي و ع ل ق

أن أساس على العقد إبطال طلب في الحق لحقه، لمن يعطي ال و عيب،

به معيبة جاءت 1إرادته

ضعف يعادل ثمنها و فأعجبته سيارة ما شخص اشترى إذا فمثال

في للمشتري اتضح و الثمن، بهذا إال بيعها يقبل ال آخر من الحقيقي ثمنها

الشخص لهذا يعطي ال الحالة هذه في فالقانون لهذا لحقه، غبنا أن بعد ما

القاعدة أن حيث الغبن في وقوعه أساس على العقد هذا في الطعن حق

اإلرادة أن طالما العقد، يصيب عيبا ليس وحده الغبن أن هي األساسية

. مؤثر كل من خاليا سليما كان الرضا أن و عيب، أي يشبها لم

و يشاء كيفما ملكه و ماله في التصرف حرية إنسان لكل أن حيث

السعي إمكانية عدم و بالغ، عاقل من الصادرة التصرفات اعتبار يجب

تم فإذا لذا شرعا و قانونا واجب أمر ألنه العاقد جهة من تم ما بنقض

ما هذا و العقود من أجراه ما إبطال يطلب أن متعاقد لكل جاز اإلبطال

المعامالت استقرار مبدأ مع .2يتنافى

. . ميدان في ع ل ق أقرها التي العامة القاعدة هي هذه فإن لذا

من كغيره المغربي المشرع أن مراجغتها عند لنا تبين التي و الغبن

سبب مجرد الغبن يجعل ال للغبن التقليدية النظرية تبنت التي التشريعات

Page 19: الغبن.بداوي بلال

القانوني التكافؤ اختل إذا إال يتدخل ال القانون أن و العقد، إبطال لطلب

من ذلك و المتعاقدين احد بمصلحة اإلضرار إلى يؤدي اختالال بينهما

. العقد إبطال طلب خاللها من يستطيع رخصة المغبون إعطاء

: 2 الفقرة اإلبطال: طلب يخول بالتدليس المقرون الغبن

هذا و اإلبطال يخول فإنه بالتدليس المقرون الغبن يخص فيما أما

المادة به جاءت " 55ما : . . يخول ال الغبن أن على تنص حيث ع ل ق من

الذي الشخص أو نائبه و اآلخر الطرف تدليس عن نتج إذا إال اإلبطال

.3معه"

شخص يحصل أن المادة هذه في جاء لما طبقا يكفي ال فإنه لهذا

يتناسب ال شيء على

1- . . . الجزء ع ل ق شرح في الشافي شهبور، المكريم ص 1عبد االلتزام، .273-272مصادرف : -2 االلتزام مصادر الشرقاوي، .194ص. 43جميل بعدها ما و.55المادة -3 العقود و االلتزامات قانون من

يكون أن يجب بل الغبن، أساس على العقد في يطعن حتى أعطى ما مع

أعمال نتيجة أعطى ما مع يتناسب ال الذي الشيء على الشخص حصول

معه اشترك أجنبي شخص من أو نائبه، أو اآلخر المتعاقد بها قام احتيالية

. 1فيها

وسائل نتيجة باهض بثمن للبناء معدة أرضا شخص اشترى إذا فمثال

مزورة أوراق على اطلع المشتري يكون كأن البائع استعملها احتيالية

من البائع يطلبه الذي الثمن من باألكثر األرض شراء أصحابها فيها يعرض

المطالبة و البيع بعقد الطعن المشتري لهذا جاز الحالي، المشتري

. البائع تدليس نتيجة به يحق الذي للغبن بإبطاله

Page 20: الغبن.بداوي بلال

: إقرار فائدة ما الصدد هذا في طرحه الواجب السؤال ولعل

يمكن دام ما بالتدليس، المقرون للغبن العقد إبطال جواز المشرع

فحسب؟ بالتدليس بالعقد الطعن

شهبور الكريم عبد الدكتور قاله ما هو السؤال هذا على الجواب لذا

إغراء على فقط مقتصرا بل التعاقد إلى دافعا يكون ال قد التدليس أن هو

ففي اآلخر، للتعاقد ميزات بعض بمنح أو أشد شروط بقبول المتعاقد

بين التفريق أن على التدليس عيب رأينا و سبق كما الحالة هذه مثل

كونه حد عند يقف التدليس أن هو الدافع الغير التدليس و الدافع التدليس

هو ما على بالتعويض بالمطالبة الحق إال يمنح ال و مشروعا، غير عمال

الفصل في الغبن 53مقرر اقترن إذا أما العقود، و االلتزامات قانون من

بإبطاله المطالبة تجوز و معيبا يعتبر حينئذ الغبن فإن العارض بالتدليس

الفصل من .55انطالقا العقود و االلتزامات قانون من

الغبن العقد إبطال جواز المشرع إقرار من الفائدة فإن لذا

يخول ال حيث العارض التدليس حاالت في إذن تتجلى بالتدليس المقرون

العقد إبطال وحده .2التدليس

طلب: 3 الفقرة يخول و العقد يعيب المجرد الغبن استثناء

اإلبطال:

. . . المادة في االستثناء هذا على نص قد أنه على ع ل ق في 56نجد

. . . يكفي و مؤثرا يقع ال المجرد الغبن أن على قررت التي و ع ل ق من

. في األهلية ناقصي من غيره أو القاصر لحق إذا العقد إلبطال وحده

او أوصيائهم بمعونة أو بأنفسهم، إما يعقدونها التي التصرفات

. القانون يحددها التي لألوضاع وفقا القضائيين مساعديهم

ص -1 العقد نظرية المدني القانون شرح الالوي، العبد العالوي .205د،ص -2 ، سابق مرجع ، شهبور الكريم .275عبد

Page 21: الغبن.بداوي بلال

الثمن بين الثلث على يزيد بما الغبن المغربي المشرع حدد وقد

المادة هذه فإن وعليه للشيء، الحقيقية والقيمة العقد في المذكور

" : الطرف كان إذا اإلبطال، يخول الغبن أن على تقضي لكي جاءت

مساعدة أو وصيه بمعونته تعاقد ولو األهلية، ناقصا أو قاصرا المغبون

من تدليس ثمة يكن لم ولو القانون، يحددها التي لألوضاع وفقا القضائي

الذكور الثمن بين الثلث على يزيد فريق كل غبنا ويعتبر اآلخر، الطرف

" للشيء الحقيقية والقيمة العقد في

ل المقرر االستثناء عدا فيما فإنه هأما األهلية ناقص أو القاصر لمصلحة

المادة في المقررة العامة القاعدة إلى الرجوع . 56يجب . وهي ع ل ق من

اإلشارة وتجدر التدليس رافقته إذا إال لإلبطال كسبب به يعتد ال الغبن أن

المادة في ذكر أن بعد المغربي المشرع أن . 1089إلى . أن ع ل ق

الفقرة في ذلك على أكد و الغبن يعيبها أن يمكن المادة IIالقسمة من

1091 . . . المادة من األخيرة و الفقرة في أوضح و ع ل ق المشار 1091من

": الحالة في إال محل الغبن أساس على لإلبطال يكون ال أنه على إليها

المادة في عليها ." 56المنصوص . . بالغبن المتعلقة الحالة هي و ع ل ق من

األهلية ناقص و بالقاصر . 1الالحق

المادة من انطالقا . 56لذا . الغبن اعمال يلزم أن أجل من ع ل ق من

: الثالثة الشروط توافر الحالة هذه في

نTTاقص أو قاصTTرا المغبTTون الطرف يكون األول: أن الشرط

:ةاألهلي

المادة " 56نصت : . . . إذا اإلبطال يخول الغبن أن على ع ل ق من

أو وصيه بمعونة تعاقد لو و األهلية، ناقص قاصرا، المغبون الطرف كان

".... ناقصي من غيره أو القاصر حق من فإن هكذا و القضائي مساعده

على يعقدونها أو بها يقومون التي التصرفات إبطال يطالبوا أن األهلية

لهم توافرت لو حتى ذلك لهم يجوز و فيها مغبونين كانوا إذا الغبن أساس

Page 22: الغبن.بداوي بلال

األهلي لناقصي يسوغ كما يعقدونها، التي للتصرفات بالنسبة أن ةاألهلية

بمعونة ايتمسكو أبرموه قد أجروه الذي التصرف يكن لم ولو حتى بالغبن

جاء لو و حتى و القانونيين، النائبين من غيرهما أو الوالي أو الوصي

نص بصريح هذا و القانون يرسمها التي لإلجراءات وفقا من 56التصرف

. العقود و االلتزامات قانون

العدد -1 القضاء و للفقه العربية .86 – 4، 3المجلة

الثلث: على الغبن يكون أن : يجب 2 الشرط

المادة أن :56نجد . . أنه على األخيرة فقرتها في نصت ع ل ق من

القيمة" و العقد في المذكور الثمن الثلثين على يزيد فرق كل غبنا يعتبر

" الغبن يزيد أن يجب أنه على لنا يتضح المادة هذه من و للشيء الحقيقية

معيار هنا فالمعيار أثر له كان ما القدر هذا على الغبن قل فإذا الثلث على

يتعلق ال األمر و االلتزامات بين التعادل لتحديدفقدان حسابي مادي

محكمة لرقابة يخضع تقديره في القاضي و بالقانون يتعلق لكنه بالواقع،و

.1النقض"

على أجTTريت الTTتي التصTTرفات تكTTون ال أن : يلTTزم 3 الشTTرط

بTTالمزاد أجTTريت األهليTTة نTTاقص من غTTيره و القاصTTر أمTTوال

العلني:

المادة سياق في واضح أو مبين غير كان إذا الشرط هذا من 56و

رغبة القضاء، و الفقه في مسلم أمر أنه إال العقود و االلتزامات قانون

و الهيبة من العلني المزاد طريق عن تعقد التي الصفقات إحاطة في

إليها التقادم على الناس شجع مما .2الثقة

اإلسالمية. الشريعة في الغبن : أحكام II المطلب

تحرص الحديثة التشريعات من كغيرها اإلسالمية الشريعة أن نجد

المساواة تحقيق طريق عن ذلك و المتعاقدين بين العدل صيانة على

Page 23: الغبن.بداوي بلال

أن يجب بما وثيقا ارتباطا ترتبط التي التامة المساواة هذه و بينهم، التامة

دون تحول حتى التعامل، شرف و النية حسن من المعامالت تسود

. تسير الذي المبدأ هو هذا فإن لذا اآلخر الطرف المتعاقدين أحد استغالل

كل إليه تستند الذي و للعقود تنظيمها في اإلسالمية الشريعة نهجه على

كل قمع على تعمل الذي . النصوص يبررها ما لها يوجد ال اربح

1- - الشريعة بين الغبن الحديث و القديم بين الغبن نظرية العيدالوي، العالوي د، مرجع أنظرص .65اإلسالمية يليها ما و

2- . العقود و لاللتزامات العامة النظرية العرعاري، القادر .1984عبد

و نظر وجهات بين الجدل و الخالف من الكثير الغبن نظرية أحدثت لقد و

أرفق ليس وحده الغبن بسبب العقود بطالن أن الفقهاء من البعض رأى

إلى يؤدي ألنه مصالحهم و يتماشى ال و و بالناس المنازعات كثرة

في الطمأنينة و الثقة و االستقرار عدم إلى يؤدي الذي األمر الخصومات،

كل قبل و أوال تعتمد التي التجارة ميدان في خاصة المعامالت نطاق

. للغبن المتعاقدين أحد يعوض مما الربح عنصر على شيء

على الغبن بتعريف قاموا اإلسالمية الشريعة فقهاء بعض أن نجد و

أو المشتري فيغبن ، بكثير قيمتها من بأكثر سلعة شراء عن عبارة أنه

. البائع فيغبن بكثير القيمة من بأقل السلعة يبيع

: الغبن من نوعين بين يفرقون الفقهاء هؤالء أن على نجد و

الفاحش- الغبن

اليسير- الغبن

االتفاق تم الذي الثمن كان إذا فاحشا يعتبر الغبن أن البعض يرى و

تقديم تحت أو ضمن يدخل ال أي الخبرة أهل يقدره عما يختلف عليه

Page 24: الغبن.بداوي بلال

الناس فيه يتغابن مال هو أو نقصان أو زيادة ذلك كان سواء المقومين

. المعتاد التفاوت حدود يتجاوز ما أي عادة

سببا يكون بالتالي و فاحشا يكون الغبن أن لنا يتضح هنا من و

أهل يقدره عما يختلف عليه اتفق الذي الثمن كان إذا العقد إبطال لطلب

الخبرة.

طرفي ألحد كان إذا ما بحسب اإلسالمي الفقه في الغبن ينقسم و

نوعين إلى أحدهما إرادة أساس على إبطاله طلب في الحق العقد في

اثنين:

1 : عليه- يقام الذي الغبن

بالغبن الفقهاء بعض يسميه الذي و به يعتمد ال الذي الغبن هو و

العقد إهدار طلب في الحق المغبون للطرف يسوغ ال الذي أس اليسير

: التالية الحاالت في يكون هو و فيه وقوعه أساس على

و- بمثله يتغابنون و عادة به الناس يتسامح يسير بقدر الغبن يكون أن

الحديث به جاء لما وفقا الشراء و البيع في التساهل باب من هذا يعد

": الشريف ".الشراء و البيع سهل الرجل يحب الله إنالنبوي

ثمنه- في فيزيد العقد، محل للشيء في ملح غرض للمشتري يكون أن

. فيه رغبته لشدة

الغبن،- دعاء ال مجاال يبقى ال حتى المزايدة، بطريقة جرة البيع يكون أن

. المزايدة عليه وقفت ما هي فيه القيمة لكون

2 : عليه- يقام الذي الغبن

المغبون للطرف أساسه على يسوغ بالتالي و به، يعيد الغبن هو و

الحاالت في أيضا يكون هو و فيه وقوعه أساسه على العقد إبطال طلب

: اآلتية الثالثة

أو: 1 الحالة االستسالم أو االسترسال بطريقة جرى قد البيع يكون أن

: تبيع كما مثال للبائع المشتري يقول أن طريقته و االئتمان،

Page 25: الغبن.بداوي بلال

مثال للمشتري، البائع يقول أو بكذا، منهم أبيع فيقول للناس

منهم أشتري المشتري فيقول الناس من تشتري كما مني أشتر

بكذا.

بعض عند أيضا سمي كما االستنابة ببيع أيضا البيع هذا على يطلق و

عليه الله صلى قوله في ورد قد و االستسالم أو االسترسال ببيع الفقهاء

. " ": ظلم المسترسل غبن سلم و

أو: 2 الحالة استرسال أو ائتمان ال و مزايدة بغير جرى قد البيع يكون أن

اختلف قد و االئتمان أو القيم يعرف ال المغبون كان أو استسالم

للمغبون يسوغ ال بأنه يقول من فمنهم الحالة هذه في الفقهاء

ذلك و ذلك، طلب للمغبون يجيز من منهم و العقد، إبطال طلب

الغبن مقدار يبلغ أن بشرط مشتريا أو بائعا المغبون كان سواء

. المالكية عند به المعمول القول هو هذا و فأكثر الثلث

بغير: 3 الحالة عليه المتعاقد الشيء سمي قد المتعاقدين أحد يكون أن

الشيء غير أنه الواقع فيكشف بحقيقة التامة معرفته لعدم اسمه

تغيرا األثمان و القيم تتغير لذلك التعاقد عليه وقع الذي المسمى

كبيرا.

يقام الذي الغبن نطاق في تدخل التي هي األخيرة الحالة هذه بأن نجد و

) و ) الشيء مادة في الغلط الغلط في الحديثة القوانين من تعتبر و به،

في يتولد الذي الوهم أساس على العقد إبطال لطلب أساسا تصلح

حقيقته غير على أمر يتصور يجعله و المتعاقد .1نفس

العدد- ) 1 القضائي الملحق 1995أكتوبر( . 30مجلة

Page 26: الغبن.بداوي بلال