לשכת רואי החשבון הרצאה היבטי מס בעסקאות מכירה - ישי כהן - סופי )

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e

www.ahe-tax .co . i l

לשכת רואי החשבון -יום עיון

היבטי מס בעסקאות מכירה והכנסת משקיעים

כהןישי ( משפטן)ח "רו מ"פתרונות מיסוי בע -חיבה את אלמקייס , ארצי

26.1.2014

1

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


.משקיעים כניסת או שותף קניית

.עצמית רכישה - דן גוש שומה פקיד 'נ ברנובסקי דן ד"פס

.ופעילות מוניטין מכירת של עסקאות

.פסיקה סקירת - תחרות אי עבור תשלום

.בית כחברה סיווג

והלוואות הון שטרי ,חברתיות בהלוואות מושכל מס תכנון

B.T.B.

תוכן עניינים

2

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


המסשיקולי

בקניית שותף

ובכניסת משקיעים

3

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


אלטרנטיבות ברכישת שותף

: עסקת מניות רגילה -' חלופה א

החברה הנרכשת

50% 50%

4

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e



:קניית מניות על ידי החברה -' חלופה ב

החברה הנרכשת

50% 50%

100%

.בחברה עודפים של קיומם

.הון רווח לעומת מדיבידנד הכנסה

חברת החזקות

5

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e



רכישה עצמית -' חלופה ג

50% 50%

?האומנם ,עלות אובדן

?לחלוקה ראויים רווחים אובדן

מניות באוצר

6

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


לאחר רכישה רגילה

2,000,000 תמורה

1,000,000 עלות

1,000,000 רווח הון

?האם ישנו אובדן עלות ברכישה עצמית

והעודפים קטנו כתוצאה מהרכישה מאחר

.שווי החברה קטן בהתאם -עצמית

.אין יום רכישה חדש•

.אובדן אינפלציוני על העלות•

.ל"רלאובדן •

₪ מיליון 2מכירת המניות הנותרות בהנחה שווי חברה לפני עסקה

לאחר רכישה עצמית

1,000,000 תמורה

0 עלות

1,000,000 רווח הון

7

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


נכסים העברת שפירושה ,חלוקה של כסוג העצמית הרכישה את רואה החוק ,כיום

.לדיבידנד בדומה ,מניה בעל היותו מכוח בה מניה לבעל מהחברה

לה יש ,כלומר ,"הרווח מבחן"ב עומדת שהיא בתנאי עצמית רכישה לבצע יכולה חברה

העצמית הרכישה את לבצע מסוגלת היא באמצעותם ,שלה במאזן לחלוקה רווחים

תוכל לא החברה החלוקה בעקבות כי חשש קיים שלא ,כלומר ,"הפרעון יכולת מבחן"וב

.בהתחייבויותיה לעמוד

היא כי סבורה אך (מספיקים עודפים לה אין) הרווח במבחן עומדת אינה חברה אם

,החלוקה את שיאשר כדי המשפט לבית לפנות יכולה היא ,הפרעון יכולת במבחן עומדת

.בהתחייבויותיה לעמוד תוכל שלא סכנה אין אכן כי שנוכח לאחר

רכישה עצמית

8

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:2001/10 הכנסה מס חוזר

כי ייתכן אולם , המניות מכירת של ההוני במישור מס אירוע - שמכר המניות בעל עבור

.מס לצורך דיבידנד כחלוקת תסווג כזו רכישה מסוימים במקרים

תתבסס דיבידנד לבין ההוני במישור אירוע בין העיקרית ההבחנה ,הרשות עמדת פי על

בעלי מכלל (רטה-פרו) שווה באופן נעשתה הרכישה אם) .הרווח חלוקת של טיבה על

המדובר ואין במידה , (דיבידנד כחלוקת העצמית הרכישה את יראו כי סביר ,המניות

.הון כרווח יסווג האירוע אזי המניות בעלי מכלל רטה-פרו שהיא ברכישה

היבטי מס -רכישה עצמית

9

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


אירוע איננה החברה ידי על המניות רכישת פעולת - מניותיה את הרוכשת החברה עבור

שאז ,מקרקעין מיסוי בחוק כמשמעותו ,"מקרקעין איגוד" של במקרה למעט) מס

תשלם אותה התמורה ,זאת עם יחד אולם (רכישה במס לחבות טענה לעלות עלולה

.כהוצאה בידיה תותר לא מניותיה רכישת בגין החברה

תסווג החברה ידי על הרשומות מניות של עתידית מכירה ,החוזר להוראות בהתאם

המניות מכירת בהם חריגים במקרים אלא) מס אירוע תהווה לא ,ולפיכך הון כהנפקת

הרכישה בגין מימון הוצאות ,לעיל כאמור ,בנוסף .(מסחרי אופי נושאת הרדומות

.בניכוי יותרו לא ,שייווצרו ככל ,העצמית

היבטי מס –רכישה עצמית

10

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


דן גוש שומה פקיד 'נ ברנובסקי דן 11-06-21268 ה"עמ

עובדות

חלוקת לאופן ביחס תביעות שכללו ויהודית דן האחים בין ירושה מאבקי לאחר

להלן) מ"בע ברנובסקי משפחת נכסי בחברת מניות הכולל הוריהם של העיזבון

.דין פסק של תוקף שקיבל פשרה להסדר הצדדים הגיעו "(החברה"

שנבעו עודפים כנגד מזומנים ושווה מזומנים ₪ מליון 100 - בכ מחזיקה החברה

.2000 בשנת עוד מ"בע יפנאוטו מניות ממכירת

:2004 משנת הפשרה הסכם

.החברה ממניות 37.5% – ל זכאית ויהודית החברה ממניות 62.5% – ל זכאי דן

.₪ 37,500,000 – ל בתמורה (37.5%) יהודית של חלקה את תרכוש החברה

ברנובסקיד "פס -רכישה עצמית

11

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


.בידיה הון כרווח התמורה את סיווגה (המוכרת המניות בעלת) יהודית

כדיבידנד זו תמורה ראו לפיה השומה פקיד לבין יהודית בין הסכם נחתם זה בעניין

.הון כרווח היתרה ואת ,המחולקים 37,500,000 - ב היחסי חלקה לפי בידיה

השומה פקיד טענת

בעל ידי על המניות ורכישת המניות בעלי לשני כדיבידנד הרכישה בעסקת לראות יש

.היוצא המניות מבעל הנותר המניות

.מלאכותית עסקה מהווה הפעולה ביצוע דרך

ברנובסקיד "פס-רכישה עצמית

12

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:המערער טענות

.מהעסקה התעשרות/רווח כל נוצר לא למערער

.דיבידנד ולא הון רווח הינה זה מסוג רכישה כי קובע 10/01 ה"מ חוזר

פקיד מנוע ולפיכך ד"פס של תוקף קיבל העצמית הרכישה מנגנון ובכללו הפשרה הסדר

.אחרת מלטעון השומה

:המשפט בית פסיקת

בין מחלוקות סגירת על מעיד אשר (המשפחתי הסכסוך הליך סיום) העניין בנסיבות

(בלבד כספית שהיתה) פעילותה ניהול לצורך החברה ממטרות אחת ולא המניות בעלי

עסקה מסווג ולכן החברה אינטרס ולא גובר המניות בעלי שאינטרס המשפט בית מגיע

!!!הנותר המניות בעל בידי כדיבידנד זו

ברנובסקיד "פס –רכישה עצמית

13

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


כניסת שותף ( 5598-07-10מ "ע)אבי שומר ד "פס

'שלב א -פרק העובדות

50% 50%

מ "אש אורי בע מ "צומת ספרים בע אש

אבי שומר

שותפות

2002

העברת

פעילות

14

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


( 5598-07-10מ "ע)אבי שומר ד "פס

' שלב ב -פרק העובדות

33%

מ"אש אורי בע מ "צומת ספרים בע אש

אבי שומר

שותפות

2005

30 -העברת כ

לשותפות ₪ מיליון

1/3-בתמורה ל

בשותפות

מ"באג בע אש

33% 33%

שולמו לאש אורי 2005-2006בשנים

על המוניטין ש"דמולצומת ספרים

מומשה אופציה למכירת 2006ובשנת

המוניטין לשותפות

15

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


קיימת לחברה כניסה

המניות בעל ברמת הון רווח אירוע מקימה - מניות מכירת - 'א חלופה

.שמכר

איגוד למעט אירוע אין לחברה הכסף - מניות הקצאת - 'ב חלופה

.מקרקעין

חדשה לחברה כניסה

חבות מקימה - הפעילות את שתקנה חדשה חברה הקמת - 'ג חלופה

.מהפעילות חלק רק שנמכרה למרות מהפעילות 100% של שווי על במס

כניסת שותף לחברה

16

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


העמדת תוך ,שותפות באמצעות הפעילות וקיום מהפעילות 50% מכירת - 'ד חלופה

.השותפות לרשות הנכסים

כניסת שותף

17

שותפות

' חברה ב 'חברה א מהפעילות 50%מכירת

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


הפעילות והעברת הנכנס השותף שבבעלות לחברה מהפעילות 50% מכירת - 'ה חלופה

.המשותפת בבעלותם חדשה לחברה לפקודה ב104 באמצעות

כניסת שותף

18

חברה חדשה

מהפעילות 50%מכירת

העברה

באמצעות

ב104

העברה

באמצעות

ב104

'חברה ב 'חברה א

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


מכירת שיקולי המס בעסקאות של ופעילותמוניטין

19

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


.החברה היא המוכרת פעילות ובמכירת המניות בעל הוא המוכר מניות במכירת

מוקדמת בתקופה נרכשו שהמניות ככל ,48% -25% בין נע מניות במכירת המס שיעור

.יותר

עד , המשיכה במועד הדיבידנד על ומס חברות מס הינו פעילות במכירת המס שיעור

.היחיד לרמת

של והמוניטין הנכסים את רוכשים פעילות במכירת - מימון הוצאות / פחת הוצאות

.מימון והוצאות פחת הוצאות לקבל ניתן ולפיכך החברה

.לפעילות מניות עסקת בין הבחנה- מ"מע

שיקולים בבחינת עסקת מכירת מניות ?או מכירת פעילות

20

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


-תשלום עבור אי תחרות

סקירת פסיקה

21

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:עובדות

.וארגון חמצן מפעלי חברת ל"מנכ בתפקיד ,שנה 17 -כ במשך ,המערער שימש לפרישתו עד

לתקבול גם ,פרישה לפיצויי נוסף ,המערער היה זכאי ,המערער של העסקתו להסכם בהתאם

.עזיבתו לאחר שנים חמש למשך וזאת ,בחברה להתחרות שלא התחייבותו בגין

.הון רווח הינו בחברה להתחרות שלא התחייבותו בעבור התשלום מרכיב כי טען המערער

כן ועל ,עבודתו בגין למערער שולם התקבול כי ,טען זאת לעומת סבא-כפר השומה פקיד

לפי פירותית בהכנסה המדובר מקרה ובכל – הפיטורין מפיצויי או ,העבודה משכר חלק מהווה

.לפקודה (2)2 סעיף

– ובעולם בארץ – המקצועי ומעמדו ,יכולותיו ,לניסיונו בנוגע חשובות עדויות הציג המערער

.החברה פעילות בתחום

( 29425-01-11מ "ע)ד ברנע "פס

22

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:משפטית סוגיה

שלא להתחייבותו בתמורה ,פרישתו לאחר המערער קיבל אותם תקבולים של דינם מה

.עבד בה בחברה להתחרות

:הדין פסק

והן בארץ לדין הן התייחסות תוך ,בנושא הפסיקה את סטולר .הש ’כב סקר ,הדין בפסק

הזכות…“ :מפורשות המשפט בית קבע ,לעומקה הסוגיה את שבחן לאחר .הזרה לפסיקה

כדי עולה דנן זכות על שוויתור כך ,לפקודה 88 בסעיף כהגדרתו ”נכס“ הנה להתחרות

שימוש מניעת בעבור לשעבר המעביד של תשלום…“ :ובהמשך ”…הוני נכס מכירת

.”…לפקודה 88 סעיף לענין ”נכס”ה של ”מכירה“ מהווה זכות באותה

( 29425-01-11מ ”ע)ד ברנע "פס

23

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:הדין פסק המשך

התקופה בין המשפט בית הבחין ,זה בעניין .בתיק הספציפית הנסיבות את בחן המשפט בית

ניהל אותה לחברה חיצוני כיועץ ושימש המשיך במהלכה ,ל"כמנכ תפקידו לסיום הסמוכה

.הייעוץ סיום שלאחר התקופה לבין ,אז עד

התקבול את לראות יש זו בתקופה כי המשפט בית קבע ,כיועץ שימש בה לתקופה הנוגע בכל

.פירותי בתקבול מדובר כן ועל ,כיועץ עבודתו כעבור למערער ששולם השכר מן כחלק

בעבור תשלום הינו התקבול ,כיועץ המערער העסקת סיום שלאחר תקופה לגבי ,זאת לעומת

.הוני תקבול מהווה כן ועל ,בחברה מתחרות להימנע המערער התחייבות

( 29425-01-11מ ”ע)ד ברנע "פס

24

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:עובדות

.שנה 14 -מ למעלה שלה קשורות ובחברות J&J בחברת עבד המערער

של השיווק חטיבת מנהל שבהם שהאחרון תפקידים במספר כיהן ,השנים במשך

.הכירורגיה בתחום מוצרים

לפיצויי בנוסף כי הקובע פרישה הסכם החברה לבין בינו נחתם עבודתו לסיום בסמוך

J&J -ב להתחרות שלא התחייבותו תמורת ח"ש 979,188 של בסך מענק יקבל הפיטורין

."(המענק" - להלן) .חודשים 24 למשך ישראל

המענק את סיווגה וכן שולי מס בשיעור במקור ניכתה J&J חברת המענק תשלום במועד

.נוספות ושעות מיוחד כמאמץ 106 בטופס

.הוני תקבול המהווה תחרות אי עבור בתשלום מדובר כי טען המערער

(24270-01מ "ע)ד אבידן "פס

25

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:המשפטית הסוגיה

של להתחייבותו בתמורה מעבודה פרישתו בעת ממעסיקו עובד שמקבל תקבול יסווג כיצד

?מתחרות להימנע העובד

:הדין פסק

התחייבות גם וכי תחרות אי עבור הוני בתקבול מדובר דנן במקרה כי קובע ש"ביהמ

".בכך מה של תקופה ואינה משמעותית תקופה הינה" היא לשנתיים

,כי קובע עוד

היה הצדדים דעת אומד כי לקבוע מספקת אינה 106 בטופס המעסיקה של הצהרתה"

ולא מס לצרכי התקבולים לסווג מתייחסת ההצהרה שהרי ,בהסכם מהאמור שונה

".העסקה טיב להגדרת


26

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


.'וכו שרפ ,ניסים חיים ,ברנע ד"פס על מסתמך בפסיקתו ש"ביהמ כי נציין

:לעובדים הוני לתשלום מאפיינים מספר מציין סוקול רון השופט כבוד ד"פס בניתוח

.מתחרה להכניס שניתן שוק או מונופוליסטי בתחום מדובר האם - השוק מאפייני

.ממשי לוויתור תחשב והיקף מקום מבחינת יותר רחבה שהיא ככל - התחייבות של טיבה

שאינם וכישורים בידע שימוש, העיסוק חופש על ויתור כולל התחייבות האם - מסחרי סוד

.(מוגן מסחרי סוד) המעביד של קניינו על הגנה מהווה שמא או מוגן מסחרי סוד בבחינת

לתקופה התחייבות גם ,אולם , הוויתור של טיבה על להצביע עשוי השמן משך – הזמן משך

.ובנסיבות הפעילות בתחום תלוי, כוויתור להיחשב עשויה וקצרה מוגבלת

, אחרים לעובדים שמשולמים פרישה למענקי השוואה תוך לבחון ניתן – הסכום חישוב

. התקבול טיב את לקבוע כדאי לבדו בזה אין ,אולם


27

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:עובדות

פ"ע לפיצויים מעבר ,דיסקונט מבנק מענק קיבל "(המנוח" - להלן) ל"ז בייגל משה שמואל

.שנים 36 - כ לאחר שם מעבודתו פרישתו עקב וזאת חוק


כהכנסה שמא או ,המערערים כטענת הוני כתקבול האמור המענק את לסווג יש האם

?השומה-פקיד כטענת פירותית

:הדין פסק

לפיצויים מעבר הפרישה הסדר במסגרת למנוח ששולמה התוספת כי קבע המשפט-בית

כך ,מוקדמת לפנסיה עובדים של יציאתם לעודד הבנק של מרצונו נבעה דין פי-על לו שהגיעו

.עבודה וכהכנסת מוגדלים פיצויים בגדר בה לראות אלא הוני כתקבול לסווגה שאין

(35224-10-10מ "ע)ד בייגל "פס

28

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


: הדין פסק המשך

:דנן במקרה ,כי ש"ביהמ מציין זו במסגרת אולם

בבעלות שהיה הוני נכס בהסכם יש כי ,בפני הוכח שלא העובדה שנוכח היא התוצאה "

אי בהסכם מדובר אין .פרישתו בעקבות עליו ויתר שהמנוח או הומחה או והועבר המנוח

.(א.ח.א במקור אינה הדגשה) ."הבנק כנגד יפעל לא המנוח לפיו ,בהסכם או תחרות

נמצא .המלא ההסכם את בידם אין כי בטענה ,מההסכם חלק רק הציגו המערערים ,כי נציין

בגין הוני כמענק קובע היה ש"שביהמ בהחלט שיתכן הרי תחרות אי הסכם והיה במידה כי

בעלי שבין ביחסים המדובר כאשר שכן כל ,לשעבר עובד בידי נתקבל אם אפילו ,תחרות אי

.פעילותה מכירת או מכירתה במסגרת בחברה שליטה

(35224-10-10מ "ע)ד בייגל "פס

29

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e



מחזקת ש"ביהמ של זו אמירה .בחוזה מעוגן להיות צריך זה מסוג מענק כי מציין ש"ביהמ

:ש"ביהמ קבע שבו ,ניסים חיים ד"בפס הנאמר את

.תשלומו לעילת ובהתאם וטיבו למהותו לב בשים יסווג ממעבידו עובד שמקבל תקבול"

תקבולים ואילו עבודה כהכנסת יסווגו מעסיקו למען עבודתו בגין עובד שמקבל תקבולים

פגיעה בגין כפיצוי או שכר לתשלום לזכותו מעבר המוקנות זכויות עבור העובד שמקבל

בגין פיצוי או זכות של מכר מהווה התקבול ואם עבודה כהכנסת יסווג לא ,שכאלו בזכויות

.(א.ח.א במקור אינה ההדגשה) ".הוני כתקבול התקבול יסווג ,העובד של בזכות פגיעה

(35224-10-10מ "ע)ד בייגל "פס

30

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:עובדות

ובדיקות הבטון בתחום שפעלה ,סיסטם בחברת (50%) אחזקותיה את מכרה המערערת

להתחרות לא התחייבותה את לסיסטם החברה מכרה ,ובנוסף במקביל .קרקע

.חודש 24 למשך בעקיפין או במישרין בעסקיה


24 פני על בהן ולהכיר פירותיות להכנסות כחלופה זו בהכנסה לראות ביקשה החברה

של עיסוקה בתחומי לפעול הזכות נמכרה כי טען השומה פקיד .(מס שנות שלוש) החודשים

.המכר בשנת וכולו הון ברווח שמדובר כך ,סיסטם

( 1179-09מ "ע) עגיבד "פס

31

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:הדין פסק

כי ,סיסטם של פעילותה בתחומי עסקה לא כלל שהחברה משום השאר בין ,קובע ש"ביהמ

:פעילותה בתחום העוסקים ,אחרים גופים או חברות תרכוש שלא בהתחייבות המדובר

עיסוקה בתחום עמה להתחרות זכותה את לסיסטם המערערת מכרה ,בעניננו"

והתמורה ,לפקודה 88 סעיף במובן "נכס" היא זו זכותה.....חברות רכישת באמצעות

.(א.ח.א .במקור אינה ההדגשה)".הון רווח ,לכן ,הינה מכירתה בגין שהתקבלה

נכס מהווה תביעה זכות כי נקבע שם) (182/72 א"ע) אברך הלכת על מסתמך ש"ביהמ

תחרות לאי התחייבות מתן כי הקביעה את ומקבע (169/87 ה"עמ) שנקר ד"ופס (88 שבסעיף

ולא הונית הכנסה מהווה ולפיכך אדם של מרשותו נכס של יציאה מהווה ,שנתיים למשך

.פירותית

( 1179-09מ "ע) עגיבד "פס

32

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


, מס מושכל בהלוואות חברתיותתכנון B.T.Bוהלוואות שטרי הון

33

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


(י)3בין חברתית הלוואה

34

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:כי קובע (י)3 סעיף

היו שלגביה הכנסה לגבי שנוהלו חשבונות בפנקסי שנרשמה הלוואה שנתן אדם" שנתן אדם בני חבר או הכפולה החשבונאות שיטת לפי פנקסים לנהל חייבים שר זה לעניין שקבע משיעור נמוכה בריבית או ריבית בלא היא וההלוואה ,הלוואה לפי כהכנסה הריבית הפרש את יראו ,הכנסת של הכספים ועדת באישור ,האוצר

נותן בין מיוחדים יחסים שמתקיימים ובלבד ההלוואה נותן בידי (4)2 סעיף ".ההלוואה מקבל לבין ההלוואה

.3.23% הינו 2014 לשנת (י) 3 ריבית שיעור

והחברה רווחית חברה הינה הלוואה את שנתנה החברה שבהם מקרים גדלה הבעיה .מפסידה חברה הינה הלוואה את שקיבלה

(י)3הלוואה בין חברתית

35

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:אפשריים פתרונות

חמש של לתקופה ,בה שליטה בעלת שהינה לחברה מחברה הון שטר הנפקת רק - הון שטר

.(בהמשך בהרחבה נפרט) .נוספים תנאים ובהתקיים ,לפחות שנים

וללא ריבית ללא הון שטר הנפקת של בדרך כאמור הלוואה להעמיד היה ניתן ,בעבר כי נציין

בריבית לחייב מהצורך הימנעות תוך ,(י)3 סעיף של מתחולתו לצאת למעשה ובכך ,הצמדה

אינה ,הון שטר הנפקת (2008 שנת) 164 מתיקון החל .האמורה ההלוואה בגין בהצמדה או

.לעיל האמור למעט (י)3 סעיף מתחולת יותר מוציאה


36

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


המלווה החברה של לפקודה א104 סעיף להוראות בהתאם מניות העברת

שאינו חברתי בין דיבידנד וחלוקת (המפסידה) הלווה החברה תחת (הרווחית)

.בהלוואה הצורך את ליתר למעשה ובכך במס חייב

הלווה החברה של לפקודה א104 סעיף להוראות בהתאם מניות העברת

לחמש הון לשטר ההלוואה והמרת (הרווחית) המלווה החברה תחת (המפסידה)

שכן ,עליו חלות אינן (י)3 סעיף הוראות אשר הצמדה וללא ריבית ללא שנים

.בשליטתה חברה י”ע הון שטר בהנפקת מדובר


37

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


אחזקות לחברה לפקודה א104 סעיף להוראות בהתאם החברות שתי מניות העברת

הרווחית מהחברה דיבידנד חלוקת ,הקיימת חברתית הבין ההלוואה פירעון ,חדשה

אשר הצמדה וללא ריבית ללא שנים לחמש הון שטר והנפקת האחזקות לחברת

.האחזקות לחברת המפסידה החברה י"ע עליו חלות אינן (י)3 סעיף הוראות

מגוון בחשבון להביא יש לעיל המפורטות מהחלופות אחת יישום בטרם ,כי יצוין

של במגבלות התחשבות ,מקרקעין איגוד הינה מהחברות אחת האם :כגון שיקולים

מי להפיכת עתידית כוונה בחינת ,’וכו החסימה תקופת :כגון ,א104 סעיף הוראות

.המתוארים המבנה שינויי עקב להימנע שעלול דבר ,בית לחברת החברות מן


38

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


תרשים זרימה הלוואה שקלית

הפוקתהינפלש

1.10.09

עבקנש רועישהםידדצה ןיב

הפוקתהירחאש

1.10.09


31.12.10


31.12.10

1.10.09 1.10.09

)א(7 הנקת קוח לבקמה לע לח אל

12/07-ב םימואיתה

)ב(7 הנקת קוח לבקמה לע לח12/07-ב םימואיתה

)א(2הנקת קוח לבקמה לע לח אל


)ב(2 הנקת קוח לבקמה לע לח12/07-ב םימואיתה

3.3% )1(

ינפל 1.10.09

ינפל 31.12.10

רחאל 31.12.10

רחאל 1.10.09

)B.T.B ? )2 האוולהה םאה


דדמ4% + דדמ)1( 3.3%

? האוולהה ןוערפ דעומ

תיבירה רועיש לוציפ

אלןכ

התרשים הערות .3% 2010 בשנת .(1 הלוואה הינה BACK TO BACK (B.T.B) הלוואת) .(2

שלא ,נתקבלה לנתינתה (אחרי או לפני יום 14) שבסמוך ההלוואה מסכום פחותה שאינה הלוואה ,מקרוב

ושיעור ,וריבית קרן פרעון מועדי) זהים בתנאים,שניתנה .(ריבית

.

39

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


ח"תרשים זרימה הלוואה במט


1.10.09



1.10.09


31.12.10


31.12.10

1.10.09 1.10.09

)ג(7 הנקת קוח לבקמה לע לח אל


)ד(7 הנקת קוח לבקמה לע לח12/07-ב םימואיתה

)א(4 הנקת"הליגר האוולה"

)ב(4 הנקתB.T.B האוולה

ח"עש יוניש)2( 3% + ח"טמה

ינפל 1.10.09

ינפל 31.12.10

רחאל 31.12.10

רחאל 1.10.09

)B.T.B ? )1 האוולהה םאה

רעש יוניש4% + )3( רלודה


רלודה רעש יוניש+ 3% )3(

רעש יוניש )3( רלודה

? האוולהה ןוערפ דעומ

תיבירה רועיש לוציפ

אלןכ

התרשים הערות לפני יום 14) שבסמוך הלוואה הינה BACK TO BACK (B.T.B) הלוואת) (.1

מסכום פחותה שאינה הלוואה ,מקרוב שלא ,נתקבלה לנתינתה (אחרי או .(ריבית ושיעור ,וריבית קרן פרעון מועדי) זהים בתנאים,שניתנה ההלוואה

ולאו ,בתקנות שנקבעו המטבעות 8-מ אחד כל – ח"מט) (.2 .(דולר דוקא) דווקא דולר - דולר (.3 לפני שניתנו ח"במט הלוואות להגדרת שיענו שהלוואות לב לשים יש (.4

הישנות התקנות של "ח"במט הלוואות" בתנאי שעמדו אלו רק הן 1.10.2009 שניתנה אחרת הלוואה כל .שנתקבלו דולריות הלוואות ומתוך בדולר דהיינו

.שיקלית כהלוואה המעבר הוראות לצורך תחשב 1.10.2009 לפני

40

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


B.T.Bהלוואות

41

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


בסוגיית השאר בין הדן ,(5598-07-10 מ"ע) שומר אבי ד"פס המחוזי ש"בביהמ ניתן לאחרונה

.B.T.B הלוואה

:הדין פסק עובדות

.ח"ש מיליון 1.53 על עמדה 31.12.04 ליום המערער של החובה יתרת

. ₪ מיליון 5 של בסכוםB.T.B הלוואת קיבל שהמערער ,עולה הבנק של ממסמכים

ומצד הלוואה בגין המערער את חייב הבנק אחד מצד ,הבנק בספרי נגדיות תנועות שתי נרשמו

.כספים של אמתית העברה ללא ,פיקדון בגין החברה את זיכה שני

החזיר והמערער למערער כספים העבירה והחברה החברה י"ע נפרע הפיקדון ,שנה כל בסוף

.לבנק אותם

מהחברה ממס פטור דיבידנד באמצעות נפרעה ההלוואה שיתרת עד ,פעמים שלוש נעשה כך

.המשפחתית

B.T.Bהלוואת

42

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e



?מלאכותית עסקה מהוות B.T.B -ה הלוואות האם

:הדין פסק

,בעלים כמשיכת ההלוואה בגובה לראות יש וכי מלאכותית בעסקה מדובר כי קובע ש"ביהמ

:ש"ביהמ בלשון .זה ד"לפס חזן ד"פס בין מבחין ש"ביהמ ,כן כמו

אין ,להבנתי ?כטענתם המערערים בעמדת תומך חזן עמי פרשת בעניין שניתן הדין-פסק האם"

לקיומה מוצקות ראיות היו כי ,שם הבהיר המשפט שבית הטעם מן בעיקר ,זאת .כך הדבר

הלוואה הסכם - זה ובכלל (סתם ממשיכה בהבדל) מהחברה המערער של מסודרת הלוואה של

ראיות מצויות לא - דנן שבעניין בעוד ,החברה בספרי ההלוואה ורישום בתנאים מוגדר

נאמרו המלאכותית העסקה לעניין הדברים כי ,לציין גם יש .ממשיכה בהבדל ,להלוואה

". לפניי הועלתה בו באופן הטענה שם הועלתה לא גם ולמעשה ,אגב בדרך חזן בפרשת

B.T.Bהלוואת

43

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


:וקובע ש"ביהמ מוסיף עוד

שמדובר מראש ברור היה כי ,המערערים בסיכומי נטען כי ,זה בהקשר יצוין עוד"

הלוואה הסכמי לערוך נהוג ולא ,ביתו את ימכור שהמערער עד ,קצר לזמן במשיכה

שלא ,הנטען "נוהג"ה טענת עם להסכים בידי אין .כזה מסוג בהלוואה מדובר כאשר

"..,הוכח

:להלוואה מאפיינים מספר ש"ביהמ קובע חזן בהלכת כי שוב נדגיש ,האמור לאור

.ההלוואה הסכם תנאי פי על להחזיר יש הלוואה1.

.ופירעונה ההלוואה תנאי את המציין מפורש בהסכם מעוגנת להיות צריכה הלוואה2.

.כהלוואה (החברה) המלווה בספרי חשבונאית להירשם צריכה הלוואה3.

.החברה בידי הריבית את ולמסות ,הלוואה על ריבית בפועל לשלם יש4.

B.T.Bהלוואת

44

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


סיווג כחברת בית

45

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


חברת בית

:קובע לפקודה 64 סעיף

הם ועסקיה רכושה שכל ,76 בסעיף כמשמעותה מעטים חברת"

חברי של כהכנסתם ,בקשתה לפי ,תיחשב הכנסתה ,בניינים החזקת

,החברה חברי בין ,השומה לענין ,הכנסה אותה של וחלוקתה ,החברה

על מקופח עצמו הרואה ;המנהל שיורה כפי תיעשה ,מקצתם או כולם

כאמור המשפט בית לפני עליה לערער רשאי ,המנהל הוראת ידי

"158 - 153 בסעיפים

46

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


ד פלפלון"פס -חברת בית (27/09 ה"עמ)

:ד"פס עובדות

וחברת (62%) מ"בע חן אוטו חברת - מניותיה בעלות י"ע 1988 בשנת הוקמה החברה

- ב מוחזקת מ"בע בנייה מפעלי אביב חברת .(38%) מ"בע בנייה מפעלי אביב מרדכי

מוחזקות ממניותיה 15% - ש ,מ"בע (1973) בניה תעשיות אביב מרדכי חברת י"ע 98.8%

.הציבור י"ע

- להלן) שבירושלים תלפיות התעשייה באזור מקרקעין מתחם 1989 בשנת רכשה החברה

במקרקעין החברה של חלקה כאשר ,חברות עם משותפת בעסקה (המתחם/המקרקעין

לחברה אין ,לכך מעבר .מבונים לא שטחים וכן תעשייה מבני כולל המתחם .26.25% הוא

.נוספים מהותיים נכסים

47

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e




י"עפ "בית חברת"כ להיחשב ברצונה כי השומה לפקיד הודיעה החברה 2004 שנת בסוף

רווחי יוחסו ,ולאחריה 2003 בשנת ,לפיכך .2003 המס משנת כבר ,לפקודה 64 סעיף

מהפסדים קוזזו אשר ,לעיל האמורים מניותיה לבעלי ,מהמקרקעין חלק ממכירת החברה

חויבו לא החברה הכנסות רוב יום של שבסופו כך ,הרלוונטיות בשנים המניות לבעלי שהיו

.במס

"בית חברת"כ סיווגה על ,היתר ובין ,החברה י"ע שהוגשה השומה על חלק השומה פקיד

,קבע - ממבני פנויים מקרקעין בעיקר כללו החברה י"ע שהוחזקו והמקרקעין מאחר

בתכלית עומדת אינה שהחברה הרי ,להריסה המיועדים רעועים מבנים עם ומקרקעין

."בניינים החזקת הם ועסקיה רכושה שכל" - לפקודה 64 סעיף של ההגדרה

48

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e




?בית חברת ולהיחשב לפקודה 64 סעיף של לגדרו להיכנס יכולה החברה האם

:השומה פקיד של טענות שתי תחת נבחנה זו סוגיה

.בית כחברה להיחשב יכולה ,מבונים לא מקרקעין גם שמחזיקה חברה האם

.בה ממשי עניין שלציבור בחברה המדובר האם

49

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e



:הדין פסק

:משמעי חד באופן ש"ביהמ קובע ,הפנויים המקרקעין טענת לעניין

וכתיבת (3/91 ה"עמ) ימיר פרשת י"עפ ,לעיל ההגדרה של דווקנית מילולית פרשנות י"עפ

בניינים הכוללים מקרקעין הינם רכושה שכל חברה הינה ,זה בעניין בית חברת כי ,מלומדים

הדרוש (מקרקעין לרבות) רכוש שגם מקום הפרשנות הותירה ,זאת עם .(קבע של בחיבור)

בית חברת של ההגדרה במסגרת החברה את יותיר עדיין ,ל"הנ הבניינים והחזקת לתפעול

.כאמור

מבנה הוא בניין ,כי וקובע ,הכללי החוק י"עפ "בניין" המונח את ומנתח ש"ביהמ פונה מכאן

כי ,והטבעית ההגיונית הטענה את לקבע מקום יש וכאן ,מקרקעין מגרש על הבנוי קבע של

בלשוננו כמוגדר ,המגרש בשולי ומצוי מבונה לא ,טפל חלק ממנו נותר ,בניין הכולל מגרש בכל

.החצר -

50

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e




הקרקע לחלקות הסמוכות נפרדות בחלקות מצויות חצרות שאותן מסתבר ,ל"הנ במקרה

של התלות מידת את לבחון שיש ,ש"ביהמ קובע ,לפיכך .החלקה כל על ומשתרעות ,המבונות

.שוכרים אותם י"ע אלו לבניינים הסמוכות גדולות בחצרות השימוש ואופן הבניינים שוכרי

טענת נבחנה לא ולכן ,התלות למידת בקשר קונקרטיות הוכחות הובאו לא זה במקרה ,אומנם

היה ,ראיה הובאה אילו" :וקבע ש"ביהמ ציין אולם .ש"ביהמ ידי על (שבעובדה דבר) התלות

לא הדגשה) "החלקה מגבולות החורג זה ואפילו בשימוש תלות של בקשר די אם לבחון מקום

.זה במקרה הכריע לא ש"ביהמ .(.א.ח.א - במקור

51

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e




(1973) בניה תעשיות אביב מרדכי שחברת העובדה כי ,ש"ביהמ מכריע השניה בשאלה גם

.בה ממשי עניין שלציבור חברה בבחינת הינה ,15% של בשיעור הציבור י"ע מוחזקת ,מ"בע

אשר ,1955 משנת החוק הצעת על נשען ש"ביהמ ,כי נציין זה בעניין היריעה את להרחיב מבלי

י"ע בעקיפין המוחזקת לחברה ולא "קטנה פרטית לחברה" ההטבה מתן על ,לשיטתו ,מעידה

.אלו כגון מעטים בשיעורים ואפילו ציבורית חברה

עד של אחזקה מאפשרת דלגית ד"בפס ביטוי לידי שבאה כפי המיסים רשות עמדת כי נראה

.הציבור י"ע 25%

52

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e



חברה י”ע בעקיפין הוחזקו אשר פרטיות חברות שתי ,"(החברות" -להלן) ודלגית לינור חברות

ככל שבבעלותן) נכסים בהשכרת עסקו החברות שתי .בבורסה נסחרות מניותיה אשר ציבורית

מכן ולאחר 2002 שנת עד שהושכר מקרקעין נכס ,היתר בין ,לינור חברת בבעלות כן כמו ,(הנראה

של מלאה בבעלות נמצאות החברות שתי .("הנכס" – להלן) הכנסות הניב ולא משוכרים ריק עמד

נסחרות מניותיה אשר ,מ”בע אשלד חברת של מלאה בבעלות הינה האחרונה זו אשר לד-שי חברת

.בבורסה למסחר

המקרקעין נכס בגין ומימון ארנונה ,פחת הוצאות בניכוי תבעה בהן ,2007 עד 2005 המס בשנות

לראות דלגית ביקשה 2004-2007 המס בשנות ,כן-כמו ,בית חברת להיחשב לינור ביקשה ,האמור

תוך לד-שי חברת כהכנסות בהכנסותיהן לראות החברות שתי ביקשו לכך בהתאם .בית חברת בה

.הפסדיה קיזוז

.לפקודה 64 סעיף פי על ”בית חברות”כ לראותן סירב השומה פקיד

ד דלגית"פס-חברה בית (12970-02-10 ה"עמ)

53

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


י”ע בעקיפין המוחזקת שחברה לקבוע נכון " :כי בקובעו השומה פקיד של עמדתו את לציין חשוב

."…,בה ממשי עניין לציבור שיש חברה הינה 25% על העולה בשיעור הציבור

%25-ב בחברה (בעקיפין) משוקלל בחישוב הציבור החזקת ,המיסים רשות לדעת גם כי מכאן

ניתן זה לעניין .בית חברת מלהיות ציבורית חברה של נכדה או בת בחברת תפגע לא ומטה

ההחזקה שיעור השומה פקיד לטענת) .פלפלון בעניין ש”ביהמ של מעמדתו גם להתרשם

.(28.3%כ הינו אלו חברות בשתי הציבור של המשוקלל

ד דלגית"פס-חברה בית (12970-02-10 ה"עמ)

54

Art

zi, H

iba

& E

lmek

iess

e


תודה רבה חיבה את אלמקייס ארצי

03-6133113פקס , 03-6134111טלפון

[email protected]

55

Documents

לשכת רואי החשבון הרצאה היבטי מס בעסקאות מכירה - ישי כהן - סופי )