26
ררררר רררר ררר רררר ררררר רררר ררר רררר רררררררר רר ררררררר רררררררר רר ררררררר ררררר ררררררררר רר ררררר ררררררררר רר ררררר רררררר: ררררר ררררר רררררר: ררררר ררררר, רררררר ררררר, רררררר?! ?! ז"ז זזזז זזז ז"ז זזזז זזז זזזזז זזזזזזז זזזז זזזזזזז זזזזז זזזזזזז זזזז זזזזזזז זזזזז זזזז זזזז זזזזז זזזז זזזז

יישום אמנת האג בדבר ההיבטים האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

Embed Size (px)

DESCRIPTION

יישום אמנת האג בדבר ההיבטים האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!. ד"ר רונה שוז המרכז לזכויות הילד והמשפחה מכללת שערי משפט. כיצד מודדים הצלחה?. סטטיסטיקה? הדדיות פרשנות עקבית ותכליתית של הוראות האמנה תוך כיבוד ערכים של זכויות אדם וזכויות הילד בפרט. - PowerPoint PPT Presentation

Citation preview

Page 1: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

יישום אמנת האג בדבר יישום אמנת האג בדבר ההיבטים האזרחיים של ההיבטים האזרחיים של חטיפה בינלאומית של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור ילדים בישראל: סיפור

!?!?הצלחה, האומנםהצלחה, האומנם

ד"ר רונה שוזד"ר רונה שוז

המרכז לזכויות הילד והמשפחההמרכז לזכויות הילד והמשפחה

מכללת שערי משפטמכללת שערי משפט

Page 2: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

כיצד מודדים הצלחה?כיצד מודדים הצלחה?

?סטטיסטיקה? סטטיסטיקה

הדדיות הדדיות

פרשנות עקבית ותכליתית של הוראות האמנה פרשנות עקבית ותכליתית של הוראות האמנהתוך כיבוד ערכים של זכויות אדם וזכויות הילד תוך כיבוד ערכים של זכויות אדם וזכויות הילד

בפרט.בפרט.

הליך מהיר, יעיל והוגןהליך מהיר, יעיל והוגן

Page 3: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

בעיות פרשנותבעיות פרשנות

)ב( סיפא)ב( סיפא1313.החריג של "רצון הילד" בס. .החריג של "רצון הילד" בס. 11

החריג של "חשש חמור שהחזרתו של הילד החריג של "חשש חמור שהחזרתו של הילד)ב()ב(1313תחשוף אותו לנזק..." בס. תחשוף אותו לנזק..." בס.

מקום מגורים הרגיל" של הילד"מקום מגורים הרגיל" של הילד"

Page 4: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

)ב( )ב( 1313החריג של "רצון הילד" בס.החריג של "רצון הילד" בס.סיפא של אמנת האגסיפא של אמנת האג

)ב( סיפא :)ב( סיפא :1313ס.ס."הרשות השיפוטית או המינהלית רשאית כמו כן לסרב לצוות "הרשות השיפוטית או המינהלית רשאית כמו כן לסרב לצוות

על החזרת הילד אם התברר לה כי הילד מתנגד להחזרתו וכי על החזרת הילד אם התברר לה כי הילד מתנגד להחזרתו וכי הוא הגיע לגיל ולרמת בגרות שבהם מן הראוי להביא בחשבון הוא הגיע לגיל ולרמת בגרות שבהם מן הראוי להביא בחשבון

את השקפותיו."את השקפותיו."

זכות הילד להשתתף בהחלטות הנוגעות בו לפי זכות הילד להשתתף בהחלטות הנוגעות בו לפי אמנת האו"ם בדבר זכויות הילדאמנת האו"ם בדבר זכויות הילד

::1212סעיף סעיף . מדיניות חברות יבטיחו לילד המסוגל לחוות דעה את הזכות . מדיניות חברות יבטיחו לילד המסוגל לחוות דעה את הזכות 11""

להביע דעה כזו בחופשיות בכל עניין הנוגע לו, תוך מתן משקל להביע דעה כזו בחופשיות בכל עניין הנוגע לו, תוך מתן משקל ראוי לדעותיו, בהתאם לגילו ומידת בגרותו של הילדראוי לדעותיו, בהתאם לגילו ומידת בגרותו של הילד

. למטרה זו תינתן לילד הזדמנות להישמע בכל הליך שיפוטי או . למטרה זו תינתן לילד הזדמנות להישמע בכל הליך שיפוטי או 22מינהלי הנוגע לו, במישרין או בעקיפין, באמצעות נציג או גוף מינהלי הנוגע לו, במישרין או בעקיפין, באמצעות נציג או גוף

מתאים, בצורה המתאימה לסדרי הדין שבדין הלאומי."מתאים, בצורה המתאימה לסדרי הדין שבדין הלאומי."

Page 5: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

זכות הילד להישמעזכות הילד להישמע

ט, לתקנות סדר-הדין האזרחי תשמ"ד -ט, לתקנות סדר-הדין האזרחי תשמ"ד -295295תקנה תקנה 19841984::

"היה הילד בגיל וברמת בגרות שמן הראוי להביא "היה הילד בגיל וברמת בגרות שמן הראוי להביא בחשבון את השקפותיו, לא יחליט בית-המשפט בחשבון את השקפותיו, לא יחליט בית-המשפט

בתביעה לפני שישמע אותו, אלא אם כן לא ראה בתביעה לפני שישמע אותו, אלא אם כן לא ראה בית-המשפט צורך בכך מטעמים מיוחדים בית-המשפט צורך בכך מטעמים מיוחדים

שיירשמו."שיירשמו."

Page 6: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

שימוש רחב מידי בחריג של שימוש רחב מידי בחריג של "טעמים מיוחדים" בתקנה "טעמים מיוחדים" בתקנה

טט295295( הסיבות לא לשמוע את הבנות ( הסיבות לא לשמוע את הבנות 16131613( ( 11))9797 תק-מח תק-מח פלונית נ' פלוניפלונית נ' פלוני 28/9728/97בעמ"ש בעמ"ש .1 .1

( היו( היו1212 ו- ו-88)) : : הראיות כפי שהיו בפני בית-המשפט היו מספיקות כדי לקבוע שלא היה טעם לפגוש הראיות כפי שהיו בפני בית-המשפט היו מספיקות כדי לקבוע שלא היה טעם לפגוש ""בבנות, אלא די בראיות כדי לקבוע שההגנה בדבר סירוב הבנות לחזור לאיטליה לא בבנות, אלא די בראיות כדי לקבוע שההגנה בדבר סירוב הבנות לחזור לאיטליה לא

""..הוכחההוכחה"ילד שנחטף תלוי לחלוטין בחוטפו, והוא כאדם שעבר "ילד שנחטף תלוי לחלוטין בחוטפו, והוא כאדם שעבר אין טעם לשמוע את הבנות משום שאין טעם לשמוע את הבנות משום ש

""שטיפת מוחשטיפת מוח((44))20062006 . תק-על . תק-על - פלוני נ' פלונית - פלוני נ' פלונית672/06672/06בע"מ בע"מ .2 .2

באווירת הלחץ הסביבתי הקשה בו היו הילדים נתונים בעת התנהלות ההליכים, ובהינתן באווירת הלחץ הסביבתי הקשה בו היו הילדים נתונים בעת התנהלות ההליכים, ובהינתן "-"-הקרע שחל בנפשם עקב הסכסוך הקשה בין הוריהם שנתלווה לו מעשה חטיפה, והצורך הקרע שחל בנפשם עקב הסכסוך הקשה בין הוריהם שנתלווה לו מעשה חטיפה, והצורך

לנקוט בו עמדה, דרישת ההופעה בבית המשפט לצורך השמעת העדפותיהם ביחס לנקוט בו עמדה, דרישת ההופעה בבית המשפט לצורך השמעת העדפותיהם ביחס והעיקר, ספק רב מה והעיקר, ספק רב מה להוריהם הייתה עלולה להיות כרוכה בפגיעה שנזקה רב מתועלתה. להוריהם הייתה עלולה להיות כרוכה בפגיעה שנזקה רב מתועלתה.

ניתן היה למצות מהופעה כזו של הילדים בפני בית המשפט, כאשר ההתחקות אחר ניתן היה למצות מהופעה כזו של הילדים בפני בית המשפט, כאשר ההתחקות אחר רצונם האמיתי הייתה קשה ביותר בשל הלחץ והשפעת המשפחה המורחבת להם היו רצונם האמיתי הייתה קשה ביותר בשל הלחץ והשפעת המשפחה המורחבת להם היו

נתונים. בנסיבות אלה, ראוי היה שההתחקות אחר רצונם האמיתי, להבדיל מהביטוי נתונים. בנסיבות אלה, ראוי היה שההתחקות אחר רצונם האמיתי, להבדיל מהביטוי המילולי החיצוני לרצונם, תיעשה בידי אנשי מקצוע, בכלים מקצועיים מיומנים המילולי החיצוני לרצונם, תיעשה בידי אנשי מקצוע, בכלים מקצועיים מיומנים

)דברי השופט פרוקצ'יה( )דברי השופט פרוקצ'יה(שבידיהם, ולא בידי בית המשפט, וכך אכן נעשה.שבידיהם, ולא בידי בית המשפט, וכך אכן נעשה.

Page 7: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

- פלוני נ' פלונית: - פלוני נ' פלונית: 672/06672/06בע"מ בע"מ המשךהמשך

אכן, הטעם השני להתלבטותי היה השאלה שהדירה שינה אכן, הטעם השני להתלבטותי היה השאלה שהדירה שינה "-"-מעיני - לא רק טרם החלטתנו אלא גם לאחריה - קרי, עניין מעיני - לא רק טרם החלטתנו אלא גם לאחריה - קרי, עניין

שמיעתם של הילדים. גישתי הבסיסית, כפי שהובעה לא אחת שמיעתם של הילדים. גישתי הבסיסית, כפי שהובעה לא אחת בעבר, וגם נהגתי כך בפועל, היא כי "... יש ככלל מקום לשמוע בעבר, וגם נהגתי כך בפועל, היא כי "... יש ככלל מקום לשמוע את דעתו של קטין,,.. ויש לייחס משקל ניכר לעמדתו, כמובן על את דעתו של קטין,,.. ויש לייחס משקל ניכר לעמדתו, כמובן על פי שיקול דעת והשכל הישר... זו גם גישת האמנה הבינלאומית פי שיקול דעת והשכל הישר... זו גם גישת האמנה הבינלאומית

1212בדבר זכויות הילד" בסעיף בדבר זכויות הילד" בסעיף ....................................הדבר שונה מן המקרים שאליהם נדרשתי בעבר, שהיו - ראשית הדבר שונה מן המקרים שאליהם נדרשתי בעבר, שהיו - ראשית

- תיקי משמורת, ושנית, בהם לא היה לפני בית המשפט חומר - תיקי משמורת, ושנית, בהם לא היה לפני בית המשפט חומר מסוג זה שהונח כאן או אף קרוב לכך. במקרה דנן, לא נותרו מסוג זה שהונח כאן או אף קרוב לכך. במקרה דנן, לא נותרו איפוא הילדים ללא שעמדתם הובאה לידיעת בתי המשפט, איפוא הילדים ללא שעמדתם הובאה לידיעת בתי המשפט,

ואדרבה. למותר לציין כי חוות הדעת המקצועיות הביעו דעה ואדרבה. למותר לציין כי חוות הדעת המקצועיות הביעו דעה שהסתייגה בבירור מאותנטיות הרצון של הילדים בהקשר הרחב, שהסתייגה בבירור מאותנטיות הרצון של הילדים בהקשר הרחב, הקשור בנתק מאמם מזה ובהשפעה הנרחבת של משפחת האב הקשור בנתק מאמם מזה ובהשפעה הנרחבת של משפחת האב

)דברי השופט רובנשטיין( )דברי השופט רובנשטיין(

Page 8: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

ביקורת על ההחלטה לא לשמוע את ביקורת על ההחלטה לא לשמוע את 672/06672/06הבנות בע"מ הבנות בע"מ

. טעמים מיוחדים – האמנם?. טעמים מיוחדים – האמנם?11

. שמיעה על ידי השופט לא באה במקום חוות דעת . שמיעה על ידי השופט לא באה במקום חוות דעת 22מומחיתמומחית

. המומחים לא דיווחו על נימוקיהם של הקטינים )לפי . המומחים לא דיווחו על נימוקיהם של הקטינים )לפי 33שהתבקשו לעשות( שהתבקשו לעשות(

. השופט בערכאה ראשונה לא קיבל את קביעת . השופט בערכאה ראשונה לא קיבל את קביעת 44 המומחית בעניין חוסר אוטנטיות של רצון הילדה בשל המומחית בעניין חוסר אוטנטיות של רצון הילדה בשל

סתירות בעדותהסתירות בעדותה

. השופט בערכאה ראשונה קבע שלא הוכחה הסתה או . השופט בערכאה ראשונה קבע שלא הוכחה הסתה או 55שטיפת מוח. שטיפת מוח.

Page 9: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

זכות הילד שמשקל ראוי יינתן זכות הילד שמשקל ראוי יינתן לדעותיו לדעותיו

)זכות להחלטה עצמית/אוטונומיה/כיבוד רצונותיו()זכות להחלטה עצמית/אוטונומיה/כיבוד רצונותיו(בתי משפט עלולים לחתור תחת זכות זו על ידי:-

)ב( סיפא13)א( פרשנות מצומצמת של ס.)ב( גישה פטרנליסטית בקביעה רמת בגרות

והבנה של הילד)ג( גישה פטרנליסטית בקביעה האם רצונותיו של

הילד אמיתיים ועצמאיים)ד( דרישה שרצון הקטין יהיה דומיננטי ובעל

ומעוגנת בנימוקים בעלי עוצמה מיוחדת משקל משמעותי

Page 10: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

)א( גישת הפרשנות המצומצמת של )א( גישת הפרשנות המצומצמת של )ב( סיפא)ב( סיפא1313

הלכה זו, בדבר הפרשנות הלכה זו, בדבר הפרשנות "": : שבח נ שבחשבח נ שבח 3052/993052/99. על פי השופטת דורנר ברע"א . על פי השופטת דורנר ברע"א 11 סיפא סיפא 1313הדווקנית שיש לתת לחריגי האמנה, חלה גם על הסייג הקבוע בסעיף הדווקנית שיש לתת לחריגי האמנה, חלה גם על הסייג הקבוע בסעיף

" " לאמנה.לאמנה."לצורך הגשמת תכליתה "לצורך הגשמת תכליתה פלוני נ פלונית: פלוני נ פלונית: 672/06672/06.על פי השופטת פרוקציה בבע"מ .על פי השופטת פרוקציה בבע"מ 22

של האמנה, על חריגיה להתפרש בצמצום-יתר, באופן שיחולו במצבים חריגים של האמנה, על חריגיה להתפרש בצמצום-יתר, באופן שיחולו במצבים חריגים וקיצוניים בלבד, המצדיקים סטייה ממטרות האמנה. גישה פרשנית מצרה זו חלה, וקיצוניים בלבד, המצדיקים סטייה ממטרות האמנה. גישה פרשנית מצרה זו חלה,

ככלל, גם על חריג רצון הילד, ומאפשרת את החלתו במצבים קיצוניים בלבד."ככלל, גם על חריג רצון הילד, ומאפשרת את החלתו במצבים קיצוניים בלבד."((1212)פסקה )פסקה

יש להשוות גישה זו עם דבריה של השופטת שנמצאים בפסקה יש להשוות גישה זו עם דבריה של השופטת שנמצאים בפסקההקודמת בפסה"ד?הקודמת בפסה"ד?

,האמנה בדבר החזרת ילדים חטופים בנויה על תפיסה כי לילד, כמו למבוגר, "האמנה בדבר החזרת ילדים חטופים בנויה על תפיסה כי לילד, כמו למבוגר"ישנה אוטונומיה אישית, כבוד אישי, ורצון עצמאי הראוי להתחשבות. היא מבוססת ישנה אוטונומיה אישית, כבוד אישי, ורצון עצמאי הראוי להתחשבות. היא מבוססת

על הרעיון כי אף שילד נתון בתקופת קטינותו לאפוטרופסות טבעית של הוריו, על הרעיון כי אף שילד נתון בתקופת קטינותו לאפוטרופסות טבעית של הוריו, שמורה לו, גם בתחומי אפוטרופסות זו, אוטונומיה מסוימת, חופש דעה, ורצון שמורה לו, גם בתחומי אפוטרופסות זו, אוטונומיה מסוימת, חופש דעה, ורצון הראויים להתחשבות, והמשפט מכיר בכך ונותן לכך משקל בהקשרים שונים הראויים להתחשבות, והמשפט מכיר בכך ונותן לכך משקל בהקשרים שונים

( ( 11 היועץ המשפטי לממשלה נ' פלונית, פד"י נ ) היועץ המשפטי לממשלה נ' פלונית, פד"י נ )7015/947015/94ובגבולות מוגדרים )דנ"א ובגבולות מוגדרים )דנ"א ; ר' שוז "זכויות ילדים חטופים: האם חוק אמנת האג )החזרת ילדים ; ר' שוז "זכויות ילדים חטופים: האם חוק אמנת האג )החזרת ילדים 97-9897-98, , 4848

, עולה בקנה אחד עם דוקטרינת זכויות הילד?" מחקרי , עולה בקנה אחד עם דוקטרינת זכויות הילד?" מחקרי 19911991חטופים(, תשנ"א-חטופים(, תשנ"א-457457, , 421421משפט כ )תשס"ד( משפט כ )תשס"ד(

Page 11: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

גישת הפרשנות גישת הפרשנות ::מנגד מנגד המרחיבההמרחיבה

שבח נ' שבח:שבח נ' שבח: )חי'( )חי'( 128/99128/99. על פי השופט יעקבי-שווילי בעע" . על פי השופט יעקבי-שווילי בעע" 11)ב(...בא בין היתר לכבד ערך נוסף, והוא הערך של כבוד הילד )ב(...בא בין היתר לכבד ערך נוסף, והוא הערך של כבוד הילד 1313הסיפא של סעיף הסיפא של סעיף " "

" " וכבוד רצונו.וכבוד רצונו.אינני סבור שראוי להכביד על הילד הכבדה מוגברת כמו לגבי היוצאים מן הכלל אינני סבור שראוי להכביד על הילד הכבדה מוגברת כמו לגבי היוצאים מן הכלל " "

" " )ב(.)ב(.1313שברישא של ס.שברישא של ס.ביטון נ ביטון:ביטון נ ביטון: 3/983/98. על פי השופטת רוטלוי בע"מ . על פי השופטת רוטלוי בע"מ 22

1212)ב( )סיפא( ל אמנת האג, ולסעיף )ב( )סיפא( ל אמנת האג, ולסעיף 1313 "אני סבורה כי על מנת לצקת תוכן סעיף "אני סבורה כי על מנת לצקת תוכן סעיף לאמנה לזכויות הילד, מין הראוי כי ילדים שהגיעו לגיל ולרמת בגרות מתאימה .....לאמנה לזכויות הילד, מין הראוי כי ילדים שהגיעו לגיל ולרמת בגרות מתאימה .....

ט)ה( לתקנות ט)ה( לתקנות 295295דעתם לא רק תישמע כמצוות אנשים מלומדה, בהתאם לתקנה דעתם לא רק תישמע כמצוות אנשים מלומדה, בהתאם לתקנה סדר הדין האזרחי, אלא גם תילקח בחשבון".סדר הדין האזרחי, אלא גם תילקח בחשבון".

פלוני נ אלמונית:פלוני נ אלמונית: 430/01430/01. על פי השופטת מימון בתמ"ש . על פי השופטת מימון בתמ"ש 33את אמנת האג יש לפרש בהרמוניה עם חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו והעלאת רף את אמנת האג יש לפרש בהרמוניה עם חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו והעלאת רף " "

ההגנה על זכויות היסוד של האדם – והקטין בכלל האדם הוא. יפורש כל דבר חקיקה ההגנה על זכויות היסוד של האדם – והקטין בכלל האדם הוא. יפורש כל דבר חקיקה באופן שלא יפגע בזכות ההחלטה, האוטונומיה של האדם באשר לגורלו, זכות באופן שלא יפגע בזכות ההחלטה, האוטונומיה של האדם באשר לגורלו, זכות

הגלומה בכבוד האדם וחירותו. מכוח האמור, תינתן לרצונו של ילד בעל דעה מגובשת הגלומה בכבוד האדם וחירותו. מכוח האמור, תינתן לרצונו של ילד בעל דעה מגובשת המסוגל להביע דעה ולעמוד על דעתו, משקל רב ומכריע. מכוח האמור לא יפורש המסוגל להביע דעה ולעמוד על דעתו, משקל רב ומכריע. מכוח האמור לא יפורש

המעניק משקל לרצון הילד החטוף בצמצום , כי אם להיפך" המעניק משקל לרצון הילד החטוף בצמצום , כי אם להיפך" 1313סעיף סעיף פ.ר. נ' ת.א.ע .:פ.ר. נ' ת.א.ע .: 14830/0514830/05. על פי השופט אסולין בתמ"ש . על פי השופט אסולין בתמ"ש 44

"אין להותיר את ההתייחסות לקטין בגדר הצהרה בלבד." "אין להותיר את ההתייחסות לקטין בגדר הצהרה בלבד."

Page 12: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

)ב(גישה פטרנליסטית בקביעה רמת )ב(גישה פטרנליסטית בקביעה רמת בגרות והבנה של הילדבגרות והבנה של הילד

"" בעניינה של הילדה, מציינת הפסיכיאטרית בחוות דעתה כי בעניינה של הילדה, מציינת הפסיכיאטרית בחוות דעתה כיאף שמדובר בילדה בעלת התמצאות, יכולת חשיבה, מודעות אף שמדובר בילדה בעלת התמצאות, יכולת חשיבה, מודעות ללא הפרעה, ושיפוט תקין, התובנה שלה חלקית )חוות הדעת ללא הפרעה, ושיפוט תקין, התובנה שלה חלקית )חוות הדעת

(..... בניתוח כולל, מגיעה המומחית למסקנה כי אף (..... בניתוח כולל, מגיעה המומחית למסקנה כי אף 44בעמ' בעמ' שמדובר בשני ילדים מפותחים לגילם הן מבחינה גופנית והן שמדובר בשני ילדים מפותחים לגילם הן מבחינה גופנית והן מבחינה נפשית, הרושם המתקבל הוא כי הם אינם מסוגלים מבחינה נפשית, הרושם המתקבל הוא כי הם אינם מסוגלים אלא לראייה לטווח קצר, ואינם מודעים לעובדה שהקשר עם אלא לראייה לטווח קצר, ואינם מודעים לעובדה שהקשר עם

אימם, שהם קשורים אליה ואוהבים אותה, עלול להתנתק אימם, שהם קשורים אליה ואוהבים אותה, עלול להתנתק מכך מסיקה המומחית מכך מסיקה המומחית בשנים הבאות אם יישארו בישראל. ....בשנים הבאות אם יישארו בישראל. ....

כי למרות בגרותם הרגשית על פי גילם, אין הילדים כי למרות בגרותם הרגשית על פי גילם, אין הילדים היא היא מסוגלים להבין שהחיים בנתק מאימם יסבו להם נזק.מסוגלים להבין שהחיים בנתק מאימם יסבו להם נזק.

ממשיכה וקובעת: "מדובר כאן בטעות בשיפוט, המתאימה ממשיכה וקובעת: "מדובר כאן בטעות בשיפוט, המתאימה לגילם אמנם, אך נתפסת כטעות בשיפוט על ידי אנשים לגילם אמנם, אך נתפסת כטעות בשיפוט על ידי אנשים

- פלוני נ' - פלוני נ' 672/06672/06דברי השופטת פרוקציה בבע"מ דברי השופטת פרוקציה בבע"מ )) מבוגרים".מבוגרים"..(.(פלונית( )הדגשה שלי – ר.שפלונית( )הדגשה שלי – ר.ש

Page 13: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

מנגד:מנגד:"" אין בידי לקבל גישת המומחית לפיה הגיל הנכון בו יש ליתן משקל ומקום אין בידי לקבל גישת המומחית לפיה הגיל הנכון בו יש ליתן משקל ומקום

........................ שנה שנה 15-1615-16לעמדתו של קטין ביחס למקום מגוריו כשימלאו לקטין לעמדתו של קטין ביחס למקום מגוריו כשימלאו לקטין 44 שנה )סעיף שנה )סעיף 1616יש לזכור שחוק אמנת האג מתייחס לקטינים שעד גיל יש לזכור שחוק אמנת האג מתייחס לקטינים שעד גיל

קבלת גישתה של המומחית לעניין זה אין פירושה אלא קבלת גישתה של המומחית לעניין זה אין פירושה אלא לאמנה(. לאמנה(. )ב( סיפא לאמנה, בעניין עמדתו של קטין, רלבנטית )ב( סיפא לאמנה, בעניין עמדתו של קטין, רלבנטית 1313שהוראת סעיף שהוראת סעיף

שנים - ולא היא. שנים - ולא היא.1616 ובין ובין 1515אך לטווח שבו קטין הינו בגיל שבין אך לטווח שבו קטין הינו בגיל שבין דומה שעמדתה של המומחית, לפיה אין לפעול עפ"י רצון הקטינים, מקורה דומה שעמדתה של המומחית, לפיה אין לפעול עפ"י רצון הקטינים, מקורה

במה שהיא רואה כאמיתות אוניברסליות ומתוך הכללה ולא מתוך מה במה שהיא רואה כאמיתות אוניברסליות ומתוך הכללה ולא מתוך מה שמתייחס לקטינים במקרה הקונקרטי דנן. דבר ההכללה מוצא ביטויו בחוות שמתייחס לקטינים במקרה הקונקרטי דנן. דבר ההכללה מוצא ביטויו בחוות

הדעת בקביעה הכללית לפיה "ילדים בגילים אלה יכולים לראות קדימה הדעת בקביעה הכללית לפיה "ילדים בגילים אלה יכולים לראות קדימה )דברי )דברי תקופות קצרות ומתקשים לראות תקופות ממושכות כמו שנים". תקופות קצרות ומתקשים לראות תקופות ממושכות כמו שנים".

- פ.ר. נ' ת.א.ע תק-מש - פ.ר. נ' ת.א.ע תק-מש 14830/0514830/05השופט אסולין בתמ"ש )באר-שבע( השופט אסולין בתמ"ש )באר-שבע( 20052005((44 ,) ,)266266, ,

Page 14: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

)ג( גישה פטרנליסטית בקביעה האם )ג( גישה פטרנליסטית בקביעה האם רצונותיו של הילד אמיתיים רצונותיו של הילד אמיתיים

ועצמאייםועצמאיים. "עוד סברה השופטת ]קינן[ שאולי הרצון הנוכחי של הבן . "עוד סברה השופטת ]קינן[ שאולי הרצון הנוכחי של הבן 11

להישאר בישראל הוא רצון זמני בלבד ולא אמיתי ועמוק, להישאר בישראל הוא רצון זמני בלבד ולא אמיתי ועמוק, והוא נובע מהעובדה שכיום הילד "עטוף בחיבה יתרה מצד והוא נובע מהעובדה שכיום הילד "עטוף בחיבה יתרה מצד

" )על פי השופט " )על פי השופט אביו ומצד בני המשפחה של האב.אביו ומצד בני המשפחה של האב. ( (שבח נ' שבחשבח נ' שבח )חי'( )חי'( 128/99128/99יעקבי-שווילי בעע"מ יעקבי-שווילי בעע"מ

. "על יסוד עמדות המומחים כמתואר לעיל, ברי כי לא נתקיים . "על יסוד עמדות המומחים כמתואר לעיל, ברי כי לא נתקיים 22התנאי הנדרש בדבר קיומו של רצון עצמאי בילדים למנוע התנאי הנדרש בדבר קיומו של רצון עצמאי בילדים למנוע

את החזרתם למקום מגוריהם הרגיל. מעשה החטיפה, את החזרתם למקום מגוריהם הרגיל. מעשה החטיפה, הבאתם של הילדים לארץ בלא ידיעה והסכמה של האם, הבאתם של הילדים לארץ בלא ידיעה והסכמה של האם, הלחץ שהופעל עליהם על ידי האב והמשפחה המורחבת הלחץ שהופעל עליהם על ידי האב והמשפחה המורחבת בעיקר בדרך של עטיפתם בכל טוב ובהנאות שונות, יצרו בעיקר בדרך של עטיפתם בכל טוב ובהנאות שונות, יצרו אצלם בלבול-יוצרות, אי יציבות, וחוסר יכולת לגבש רצון אצלם בלבול-יוצרות, אי יציבות, וחוסר יכולת לגבש רצון אמיתי ובר-התחשבות ביחס לחזרתם לאימם באיטליה." אמיתי ובר-התחשבות ביחס לחזרתם לאימם באיטליה."

- פלוני נ' פלונית . - פלוני נ' פלונית . 672/06672/06)דברי השופטת פרוקציה ב בע"מ )דברי השופטת פרוקציה ב בע"מ ( (260260(, (, 44))20062006תק-על תק-על

Page 15: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

מנגד:מנגד:

ייחוס אוטומטי של השקפת הקטין להשפעה "ייחוס אוטומטי של השקפת הקטין להשפעה"שיש לכך שהוא זוכה לתשומת לב רבה מצד שיש לכך שהוא זוכה לתשומת לב רבה מצד

משפחת ההורה החוטף .........הופך את זכות משפחת ההורה החוטף .........הופך את זכות הקטין להתחשבות בעמדתו לחסרת טעם. הקטין להתחשבות בעמדתו לחסרת טעם. )דברי השופט אסולין בתמ"ש )באר-שבע( )דברי השופט אסולין בתמ"ש )באר-שבע(

(, (, 44))20052005 - פ.ר. נ' ת.א.ע . תק-מש - פ.ר. נ' ת.א.ע . תק-מש 14830/0514830/05(.(.286286 ,עמ' ,עמ' 266266

Page 16: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

)ד( דרישה שרצון הקטין יהיה )ד( דרישה שרצון הקטין יהיה דומיננטי ובעל עוצמה מיוחדתדומיננטי ובעל עוצמה מיוחדת

"גם אם הוכח כי הילד מקיים את תנאי הגיל והבגרות המאפשרים ולגבש רצון "גם אם הוכח כי הילד מקיים את תנאי הגיל והבגרות המאפשרים ולגבש רצון בר-התחשבות, וגם אם הוכח כי הוא אכן גיבש רצון עצמאי להישאר בארץ בר-התחשבות, וגם אם הוכח כי הוא אכן גיבש רצון עצמאי להישאר בארץ

אליה נחטף ולא לחזור למקום מושבו הרגיל, אין די בכך לצורך עמידה אליה נחטף ולא לחזור למקום מושבו הרגיל, אין די בכך לצורך עמידה בחריג. לשם כך, יש להראות כי מדובר ברצון בעל עוצמה ניכרת. ...יש בחריג. לשם כך, יש להראות כי מדובר ברצון בעל עוצמה ניכרת. ...יש

לזכור, כי אין מדובר בהליך משמורת שבו להעדפה כזו או אחרת של הקטין לזכור, כי אין מדובר בהליך משמורת שבו להעדפה כזו או אחרת של הקטין להיות בחזקת הורה זה או אחר ניתן משקל סגולי בקביעת המשמורת להיות בחזקת הורה זה או אחר ניתן משקל סגולי בקביעת המשמורת

נוכח תכלית נוכח תכלית ותנאיה. בהליך החזרת ילד חטוף, משקל רצון הילד הוא אחר. ותנאיה. בהליך החזרת ילד חטוף, משקל רצון הילד הוא אחר. האמנה להחזיר ילדים חטופים למען הגן על שלטון החוק וכיבוד צווי האמנה להחזיר ילדים חטופים למען הגן על שלטון החוק וכיבוד צווי

בית משפט, ולמען שמירה על רווחת הילדים מפני פגיעה קשה בית משפט, ולמען שמירה על רווחת הילדים מפני פגיעה קשה הנגרמת בחטיפתם, רק רצון דומיננטי ובעל עוצמה מיוחדת של הילד הנגרמת בחטיפתם, רק רצון דומיננטי ובעל עוצמה מיוחדת של הילד

משעה שיוחזר למדינה משעה שיוחזר למדינה ..יהא בר-התחשבות לצורך החלת החריגיהא בר-התחשבות לצורך החלת החריגהמבקשת במסגרת הליך על פי האמנה, רצונו והעדפותיו של הילד ייבחנו המבקשת במסגרת הליך על פי האמנה, רצונו והעדפותיו של הילד ייבחנו במשקלם הרגיל במסגרת הליך משמורת שיתנהל במקום מגוריו הקבוע. במשקלם הרגיל במסגרת הליך משמורת שיתנהל במקום מגוריו הקבוע.

- פלוני נ' פלונית . תק-על - פלוני נ' פלונית . תק-על 672/06672/06) דברי השופטת פרוקציה בע"מ ) דברי השופטת פרוקציה בע"מ )הדגשה שלי – ר.ש.( )הדגשה שלי – ר.ש.(((((44))20062006

Page 17: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

מנגד:מנגד: ב( סיפא לחוק האמנה מבטאת הכרה של )ב( סיפא לחוק האמנה מבטאת הכרה של 1313"הוראת סעיף "הוראת סעיף(

המחוקק בזכותו של קטין לבטא עמדתו כאדם עצמאי ושעמדה זו המחוקק בזכותו של קטין לבטא עמדתו כאדם עצמאי ושעמדה זו תובא בחשבון עת מבקש בית המשפט להכריע בעניין כה גורלי תובא בחשבון עת מבקש בית המשפט להכריע בעניין כה גורלי

בחייו של קטין. קבלת הגישה לפיה כל אימת שקטין נתון בחייו של קטין. קבלת הגישה לפיה כל אימת שקטין נתון בקונפליקט לא יינתן משקל לעמדתו אין פירושה אלא הפיכת בקונפליקט לא יינתן משקל לעמדתו אין פירושה אלא הפיכת

אותה זכות המוקנית לקטין לאות מתה בספר החוקים. אותה זכות המוקנית לקטין לאות מתה בספר החוקים. וכי יש לך סכסוך בין וכי יש לך סכסוך בין

ההורים שאינו שם קטין במצב של קונפליקט?"ההורים שאינו שם קטין במצב של קונפליקט?" "..הצורך לתור אחר עוצמת התנגדות חזקה של הקטין לשוב "..הצורך לתור אחר עוצמת התנגדות חזקה של הקטין לשוב

למדינה ממנה הוא נחטף, הופ]ך[ את זכות הקטין להתחשבות למדינה ממנה הוא נחטף, הופ]ך[ את זכות הקטין להתחשבות בעמדתו לחסרת טעם." )דברי השופט אסולין בתמ"ש )באר-שבע( בעמדתו לחסרת טעם." )דברי השופט אסולין בתמ"ש )באר-שבע(

(. (.266266(, (, 44))20052005 - פ.ר. נ' ת.א.ע . תק-מש - פ.ר. נ' ת.א.ע . תק-מש 14830/0514830/05

Page 18: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

החריג של "חשש חמור"החריג של "חשש חמור"

"קיים חשש חמור שהחזרתו של הילד "קיים חשש חמור שהחזרתו של הילד )ב( )ב( 1313 ס. ס.תחשוף אותו לנזק פיזי או פסיכולוגי או תעמיד את תחשוף אותו לנזק פיזי או פסיכולוגי או תעמיד את

הילד בדרך אחרת במצב בלתי נסבל."הילד בדרך אחרת במצב בלתי נסבל." דו"ח פרז ורה הזהיר כי אם לא יפורש החריג הזה דו"ח פרז ורה הזהיר כי אם לא יפורש החריג הזה

בצמצום, תיהפך האמנה לאות מתה. בצמצום, תיהפך האמנה לאות מתה. .יש להבין את הערה זו באור המצב שקדם לאמנה. יש להבין את הערה זו באור המצב שקדם לאמנה

פרוטוקול הכנס הארבעה-עשר מעיד כי הכוונה פרוטוקול הכנס הארבעה-עשר מעיד כי הכוונה בביטוי "מצב בלתי-נסבל" שבחריג היתה שיכלול בביטוי "מצב בלתי-נסבל" שבחריג היתה שיכלול

מצב בו האם נמלטת בשל אלימות במשפחה.מצב בו האם נמלטת בשל אלימות במשפחה.

Page 19: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

חריג "החשש החמור" בעיני חריג "החשש החמור" בעיני ביהמ"שביהמ"ש

התוכנית שנרקמה בזהירות על יד מנסחי האמנה הייתה התוכנית שנרקמה בזהירות על יד מנסחי האמנה הייתהבמצב הסטריאוטיפי שעמד לנגד עיניהם, במצב הסטריאוטיפי שעמד לנגד עיניהם, בת-ביצוע בת-ביצוע

משמורת חוטף את ילדו מאם בעלת משמורת חוטף את ילדו מאם בעלת שבו אב ללא זכות שבו אב ללא זכות . .משמורתמשמורת

קשה הרבה יותר ליישם את האמנה במה שנהפך בפועל למצב קשה הרבה יותר ליישם את האמנה במה שנהפך בפועל למצבהסטריאוטיפי שבו החוטפת הינה האם בעלת המשמרתהסטריאוטיפי שבו החוטפת הינה האם בעלת המשמרת

בתי-משפט בוחרים בדרך כלל להגן על מטרת האמנה על-ידי בתי-משפט בוחרים בדרך כלל להגן על מטרת האמנה על-ידיפרוש מצומצם ביותר לחריגפרוש מצומצם ביותר לחריג מתן מתן

אם נקבל את דברי המומחה כערכם על פניהם, דומה כי ניתן אם נקבל את דברי המומחה כערכם על פניהם, דומה כי ניתן " " יהיה להסב אותם על מקרים רבים של חטיפה. ואם כך נעשה, יהיה להסב אותם על מקרים רבים של חטיפה. ואם כך נעשה,

נתקשה למצוא מקרים שבהם יחויב הורה שחוטף את ילדו נתקשה למצוא מקרים שבהם יחויב הורה שחוטף את ילדו להחזירו למקום מגוריו הרגיל. לדעתו של ]המומחה[, עיקר הנזק להחזירו למקום מגוריו הרגיל. לדעתו של ]המומחה[, עיקר הנזק

ם[ אם תיאלץ ם[ אם תיאלץ ש]הילדה[ עלולה לשאת בו מקורו בנזק שייגרם ל]א5 ש]הילדה[ עלולה לשאת בו מקורו בנזק שייגרם ל]א5לחזור לאנגליה. ואולם כך יהיה במרבית המקרים שבהם ייאלץ לחזור לאנגליה. ואולם כך יהיה במרבית המקרים שבהם ייאלץ

הורה לחזור למדינה שממנה ברח, ואם נביא גורם זה במניין הורה לחזור למדינה שממנה ברח, ואם נביא גורם זה במניין , , רו נ' רורו נ' רו 4391/964391/96)ע"א )ע"א נמצאנו מחטיאים את מטרת האמנה." נמצאנו מחטיאים את מטרת האמנה."

על פי השופט חשין( על פי השופט חשין(338338( ( 55פ"ד נ)פ"ד נ)

Page 20: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

ביקורת נגד רו נ רוביקורת נגד רו נ רו

ניתן להבחין בין מקרה זה לבין מקרי אלימות אחריםניתן להבחין בין מקרה זה לבין מקרי אלימות אחרים.ההחלטה סולחת לאלימות.ההחלטה סולחת לאלימות אין זה מקרה שבו החזרת הילדה תאפשר לילדה אין זה מקרה שבו החזרת הילדה תאפשר לילדה

לחדש את הקשר עם האב. לחדש את הקשר עם האב. אין ספק שבית-המשפט האנגלי יעניק משמורת לאם אין ספק שבית-המשפט האנגלי יעניק משמורת לאם

ויאשר לה לחזור לישראל. ויאשר לה לחזור לישראל. התחייבויותיו של האב לא יכולות להפיג את חששות התחייבויותיו של האב לא יכולות להפיג את חששות

האם במלואם. האם במלואם. ) רונה שוז, "זכויות ילדים חטופים: האם חוק אמנת האג עולה ) רונה שוז, "זכויות ילדים חטופים: האם חוק אמנת האג עולה

481481, , 379379( ( 22בקנה אחד עם אמנת האו"ם.." מחקרי משפט כ)בקנה אחד עם אמנת האו"ם.." מחקרי משפט כ) – –484484))

Page 21: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

ההשלכות של פס"ד רו נ רוההשלכות של פס"ד רו נ רו)ב()ב(1313פס"ד זה קובע רף גבוה מאוד להחלת החריג של ס.פס"ד זה קובע רף גבוה מאוד להחלת החריג של ס.

מ'ש'ק' נ ג'ק' :"מפרשת רו ניתן ללמוד על המקרה שבפנינו בבחינת קל מ'ש'ק' נ ג'ק' :"מפרשת רו ניתן ללמוד על המקרה שבפנינו בבחינת קל 103880/99103880/99תמ"ש תמ"ש וחומר." וחומר."

ש'פ'ס' נ ע'ס' : "יצויין כי לאור הפרשנות המצומצמת והדווקנית ש'פ'ס' נ ע'ס' : "יצויין כי לאור הפרשנות המצומצמת והדווקנית 058309/96058309/96פס"ד תמ"ש פס"ד תמ"ש בה נקטה הפסיקה, דחה בית המשפט במקרים אחרים, טענות כבדות משקל כגון בה נקטה הפסיקה, דחה בית המשפט במקרים אחרים, טענות כבדות משקל כגון

אלכוהוליזם, שימוש בסמים, אלימות וכיוצ"ב."אלכוהוליזם, שימוש בסמים, אלימות וכיוצ"ב."

- - מנגדמנגד ד'י' נ ד'ר' : ד'י' נ ד'ר' :621/04621/04דברי השופט דרורי בע"מ דברי השופט דרורי בע"מ

הוא חריג ומבטא עמדה לפיה יש להעדיף את תכלית האמנה, הוא חריג ומבטא עמדה לפיה יש להעדיף את תכלית האמנה, רורו. אכן, פסק הדין בפרשת . אכן, פסק הדין בפרשת 7676""גם במקרים קיצוניים כגון אלה. לכשעצמי, יתכן והייתי מגיע למסקנה אחרת, אך מובן הוא כי גם במקרים קיצוניים כגון אלה. לכשעצמי, יתכן והייתי מגיע למסקנה אחרת, אך מובן הוא כי

– יחד עם פסקי הדין הרבים – יחד עם פסקי הדין הרבים רורובמסגרת עקרון התקדים המחייב, יש לראות בפרשת במסגרת עקרון התקדים המחייב, יש לראות בפרשת [ [ ]ה]ההלכה שנפסקה בבית המשפט העליון הלכה שנפסקה בבית המשפט העליון האחרים העוסקים בפרשנות אמנת האג – "האחרים העוסקים בפרשנות אמנת האג – "

..)ב( לחוק יסוד השפיטה()ב( לחוק יסוד השפיטה(2020)סעיף )סעיף מחייבת כל בית משפט, זולת בית המשפט העליון" מחייבת כל בית משפט, זולת בית המשפט העליון" . ברם, מקובלת עלי גישתו של בית משפט קמא אשר איבחן את הנסיבות השונות של פרשת . ברם, מקובלת עלי גישתו של בית משפט קמא אשר איבחן את הנסיבות השונות של פרשת 7777

והפרשה שלפנינו. שם, היתה התחייבות של האב ושל שירותי הרווחה באנגליה, לפיה והפרשה שלפנינו. שם, היתה התחייבות של האב ושל שירותי הרווחה באנגליה, לפיה רורוהאב לא יבוא במגע עם הילדה עד הכרעת בית משפט באנגליה, ועל כן, הילדה דשם לא האב לא יבוא במגע עם הילדה עד הכרעת בית משפט באנגליה, ועל כן, הילדה דשם לא

היתה חשופה לסכנה מיידית אם תחזור לאנגליה בהתאם לתנאים אלה. מאידך גיסא, היתה חשופה לסכנה מיידית אם תחזור לאנגליה בהתאם לתנאים אלה. מאידך גיסא, במקרה שלפנינו, הנזק לילדות נובע מעצם הימצאותן בארה"ב ולא מחשיפתן לאב, כאשר במקרה שלפנינו, הנזק לילדות נובע מעצם הימצאותן בארה"ב ולא מחשיפתן לאב, כאשר

החשש הוא לחטיפה נוספת של האב, וזאת בנוסף לנזק הפסיכולוגי לבנות הקטנות אם החשש הוא לחטיפה נוספת של האב, וזאת בנוסף לנזק הפסיכולוגי לבנות הקטנות אם יופרדו מהבנות הגדולות."יופרדו מהבנות הגדולות."

((11101/0411101/04)ההחלטה אושרה על ידי בית המשפט העליון בבע"מ )ההחלטה אושרה על ידי בית המשפט העליון בבע"מ

Page 22: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

מקום מגוריו הרגיל של הילד:מקום מגוריו הרגיל של הילד:הקיימותהקיימות הגישות הגישות

-child-child - )מציאות יומיומית, - )מציאות יומיומית, הגישה העצמאית / אוביקטיביתהגישה העצמאית / אוביקטיבית. . 11centredcentred קביעת מקום מגורים הרגיל על פי זיקות של הילד עם המדינה ( קביעת מקום מגורים הרגיל על פי זיקות של הילד עם המדינה )

, גבאי נ גבאי )ברק(, , גבאי נ גבאי )ברק(, Friederich v FriederichFriederich v Friederichומידת השתלבותו )ומידת השתלבותו ) י'מ' נ א'מ' )הרוב( י'מ' נ א'מ' )הרוב(575/04575/04דגן נ דגן )פורת(, ע"מ דגן נ דגן )פורת(, ע"מ

-קביעת מקום מגורים הרגיל של הילד על פי -קביעת מקום מגורים הרגיל של הילד על פי הגישה "הכוונתית"הגישה "הכוונתית". . 22

כוונות ההורים.כוונות ההורים. Shah Shah )א(גירסה אנגלית : מגורים במדינה החדשה עם "מטרה קבועה" ) )א(גירסה אנגלית : מגורים במדינה החדשה עם "מטרה קבועה" )

v Barnet LBCv Barnet LBC ) ) 046252/04046252/04 )ב( גירסה אמרקאית וישראלית : "כוונת עקירה" )תמ"ש )ב( גירסה אמרקאית וישראלית : "כוונת עקירה" )תמ"ש

Gitter v Gitter Gitter v Gitter י'מ' נ א'מ' )דרורי( י'מ' נ א'מ' )דרורי( 575/04575/04פלוני נ אלמונית, ע"מ פלוני נ אלמונית, ע"מ 396 F. 3d 124 (2nd Cir' 2005396 F. 3d 124 (2nd Cir' 2005))

Page 23: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

מקום מגוריו רגיל של הילד: הצעה מקום מגוריו רגיל של הילד: הצעה ((11 -) -)

גישה משולבתגישה משולבת

בהערכת טיב ואיכות הקשר של הילד )בגישה בהערכת טיב ואיכות הקשר של הילד )בגישה העצמאית( יש להתחשב בכוונותיהם של הוריו העצמאית( יש להתחשב בכוונותיהם של הוריו

Schuz, “Habitual Residence of Schuz, “Habitual Residence of ראה –ראה –children under the Hague Child children under the Hague Child

Abduction Convention – theory and Abduction Convention – theory and practice" Child and Family Law practice" Child and Family Law

Quarterly Vol. 13, 1 ( 2001 )Quarterly Vol. 13, 1 ( 2001 )

Page 24: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

- -((22מקום מגוריו הרגיל : הצעה )מקום מגוריו הרגיל : הצעה ) - התייחסות מפורשת לשיקולי מדיניות במקרים - התייחסות מפורשת לשיקולי מדיניות במקרים פרשנות תכליתיתפרשנות תכליתית

גבוליים. גבוליים. לדוגמה:לדוגמה:

שילד יוגן מחטיפה בכל עת )בדרך כלל זה יביא לקבעה שמקום שילד יוגן מחטיפה בכל עת )בדרך כלל זה יביא לקבעה שמקום ..11מגורים הרגיל הינו במקום שהוא נמצא פיזי לפני החטיפה(מגורים הרגיל הינו במקום שהוא נמצא פיזי לפני החטיפה(

אין לתת פרס לחוטף אין לתת פרס לחוטף..22אין להרתיע נסיעות מועילות לחו"ל ) לצורך שליחות, לימודים, אין להרתיע נסיעות מועילות לחו"ל ) לצורך שליחות, לימודים, . . 33

קשרים אקדמאים וכו'(קשרים אקדמאים וכו'(55אין להרתיע בני הזוג מלנסות לשקם את הנישואין אין להרתיע בני הזוג מלנסות לשקם את הנישואין 4.4.יש לכבד הסכמים )לגבי מקום מגורים הרגיל של הילד( יש לכבד הסכמים )לגבי מקום מגורים הרגיל של הילד( . . 5.5.התדיינות צריכה להתקיים בפורום הנאות.התדיינות צריכה להתקיים בפורום הנאות.. . 66 – ראה – ראהSchuz, Policy Considerations in Determining Schuz, Policy Considerations in Determining

the Habitual Residence of a Child and the the Habitual Residence of a Child and the Relevance of Context" Journal of Transnational Relevance of Context" Journal of Transnational

Law and Policy Vol. 11, .101 ( 2001)Law and Policy Vol. 11, .101 ( 2001)

Page 25: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

חוסר הדדיותחוסר הדדיות. פרשנות מרחיבה מידי של החריגים על ידי מדינות אחרות . 1

לדוגמה: - פס"ד פ.ר. נ. ת.א.ע./פס"ד טור-סיני war-zone- טיעון של ה-

Schuz, Returning abducted children to Israel and the intifada, Australian Journal of Family Law Vol. 17, 297

. אי- הכרה על ידי מדינות אחרות )לדוגמה קליפורניה( של פסקי דין 2ישראליים שנתנו משמורת לאם החוטפת אחרי שבית המשפט

הישראלי קבע שחל אחד מהחריגים באמנת האג.

דרכי פעולה: 1996 - הצטרפות לאמנת האג בנושא הגנה על ילדים משנת

- לחץ דיפלומטי על מדינות שלא מכירות את פסקי דין שלנו

Page 26: יישום אמנת האג בדבר ההיבטים  האזרחיים של חטיפה בינלאומית של ילדים בישראל: סיפור הצלחה, האומנם?!

סיכוםסיכום .שני מדדים חשובים של הצלחת יישום אמנת האג בישראל הינם 1מידת

של פרשנות האמנה על ידי שופטים ומידת מימוש זכויות העקביות ילדים.

.פסיקת בית המשפט העליון בעניין החריג של רצון הילד לא עולה 2בקנה אחד

של אמנת האו"ם.12זכות הילד להשתתפות על פי ס. עם

. פרשנות מצומצמת מידי של החריג של "חשש חמור לנזק" אינה 3עולה

בקנה אחד עם כוונות המנסחים של האמנה,יש לזכור כי:The exceptions must have been included for a purpose and must have been intended to have a meaningful role

(per Judge ? in S V S [1999] NZFLR 625, 632)

. הצורך להנחיה מבית המשפט העליון בעניין קביעת "מקום מגוריו רגיל" 4 הילד. של

. על הרשויות לפעול בזירה הבינלאומית להגביר את מידת ההדדיות 5האג . אמנת ביישום