1

התאגיד ונושאי המשרה התאגיד ונושאי המשרה בעידן החדש של בעידן החדש של האכיפה המנהליתהאכיפה המנהלית

גודש חקיקתי ורגולטוריגודש חקיקתי ורגולטורי

עו"ד איתן גרינברגעו"ד איתן גרינברג20112011 באפריל, באפריל, 1111

2

הרקע לקבלת חוק ייעול הליכי האכיפה ברשות ניירות ערך )תיקוני חקיקה(, התשע"א

–2011 עובר לתיקון לחוק, המנגנון העיקרי לאכיפה בידי רשות ני"ע היה

ההליך הפלילי. :המשמעות - אכיפה איטית ויקרה

ההליך הפלילי דורש הוכחת יסוד נפשי, דהיינו - מחשבה הפלילית;•עמידה בנטלי הוכחה קשים;•

:תוצאההליכים מורכבים ומסורבלים; •הימשכות תיקים לאורך תקופות ארוכות.•

פועל יוצא :לכלי הפלילי אפקטיביות מוגבלת לשימוש רחב ולעיתים גם לא מוצדק;•ולפיכך, השימוש הינו מוגבל בהליך הפלילי;•

.המשמעות: כרסום בהרתעה של רשות ני"ע מחד ועינוי דין מאידך

3

מטרות התיקון לחוק:ייעול האכיפה של הוראות החוקים המסדירים את הפעילות בשוק ההון

חוק ניירות ערך;חוק הסדרת העיסוק בייעוץ, שיווק השקעות ובניהול תיקי השקעות;חוק השקעות משותפות בנאמנות

.קיצור משך הזמן בין ביצוע ההפרה לבין הטלת עונש על המפר מנקיטת הימנעות לרבות ההפרה, לעוצמת הענישה עוצמת התאמת

הליכים פליליים מקום בו ניתן לעשות שימוש בהליך אכיפה מנהלי. בשל יותר: רבה חומרה בעלות עבירות לגבי רק פלילי בהליך שימוש

היקף ההון, שוק על ההפרה של השפעה המפר, של הנפשי היסוד העבירה והתמשכותה.

והשבת ערך ניירות רשות של האכיפה אמצעי ייעול יוצא: פועל ההרתעה כנגד ביצוע הפרות.

ארבעת דרכי האכיפה של דיני ניירות ערך בשוק ההון

אכיפה במישור הדין הפלילי1.

אכיפה מינהלית2.

אכיפה אזרחית: תובענה ייצוגית או נגזרת3.

אכיפה פנימית באמצעות כללי ומנגנוני ציות פנימי4.

4

5

יו"ר רשות ניירות ערך

הליך פלילי. 1באמצעות הפרקליטות

הליך מנהלי . 2באמצעות

"ועדת אכיפה מנהלית"

עיצומים . 3כספיים

בהליך מנהלי מזורז

"הסדר" . 4 להימנעות

מנקיטת הליכים

ועדת אכיפה מנהלית )"מותב"(

המחלקה הכלכלית, ביהמ"ש המחוזי, ת"א

עיצומים א. כספיים

תשלום לנפגעי ב. הפרה

הוראת תיקון ג. הפרה

ביטול / התלייה ה. הגבלות כהונהד. של רישיון, אישור

או היתר

אכיפה מנהלית – תרשים זרימה

6

אכיפה מנהלית באמצעות ועדת אכיפה מינהלית

.תפקידה לחקור את ההפרות ולנקוט אמצעי אכיפה חברים הממונה:3הועדה תדון במותב בן

והכשיר ני"ע רשות יו"ר ידי על שיבחר ני"ע רשות עובד הועדה: יו"ר לכהן כשופט מחוזי.

ידי שר המשפטים: האחד בעל מומחיות שני חברים נוספים יבחרו על בשוק ההון. השני: משפטן המומחה לדיני ני"ע ודיני חברות.

הועדה חברי של הכהונה לשתי 3תקופת ולמנותו לשוב וניתן שנים תקופות נוספות בלבד.

:השיקולים שינחו את יו"ר רשות ני"ע אם לבחור בהליך פלילי או מינהלי;חומרת המעשה ונסיבותיו;הערכת טיבן ועוצמתן של הראיות.מדיניות אכיפה של הרשות

.שינוי בנורמות ההתנהגות – סט חדש של הפרות על פי חוק ניירות ערך

7

הליך האכיפה המנהלית ההליך:

העובדות הנטענת, ההפרה יפורטו: בהודעה בעניינו. הליך פתיחת על למפר תודיע הועדה המקימות אותה, אמצעי האכיפה העשויים להיות מוטלים.

.למפר זכות לטעון בפני הועדה.הליך בירור אינקוויזטורי ולא אדוורסרי.לועדה סמכות לזמן עדים, לרבות לבקשת מפר.כל המידע שבידי הוועדה יינתן למפר לבקשתו-50%רמת ההוכחה הנדרשת היא הרמה הנדרש במשפט אזרחי – מעבר ל. ככל כאמור החלטה על מיידי דיווח תוציא החברה הרשות. באתר תפורסם הועדה החלטת

שנתקבלה החלטה בעניינה או בעניינו של נושא משרה בכירה בה. יום.45זכות ערעור לבית המשפט המחוזי )מחלקה כלכלית בת"א( תוך .מנגנון אכיפה מנהלית – הפרות שהיסוד הנפשי שלהן רשלנות ואין עונש מאסר בגינן

8

אכיפה מנהלית -סעדים- הרתעה בדרך של יצירת סיכון כלכלי ממשי למפר.א. הטלת עיצום כספי

סוגי הפרות )חמורה, בינונית וקלה( –עד למיליון ש"ח ליחיד 3 לפי מדרג קנסות אישיים או חמישה מיליון ש"ח לתאגיד.

,איסור שיפוי וביטוח לנושא משרה, למעט בתשלום לנפגעי הפרה והוצאות התדיינותובלבד שנקבעה בתקנון הוראה לכך – לא מידתי בעליל! )חוק החברות מתיר ביטוח נושא

משרה בגין הפרת חובת הזהירות(. מגובה העיצום 20%: בסכום הנזק שנגרם עד תקרה של תשלום לנפגעי ההפרהב.

הכספי שהוטל על המפר, או בסכום הרווח שנוצר למפר עד לתקרה של העיצום המירבי שניתן להטיל על מפר בשל ההפרה, לפי הגבוה.

הפרהג. לתיקון פעולות לנקוט למפר לביצוע הוראה עירבון הפקדת לדרוש אף ניתן :הפעולות.

כהונהד. מפוקח: איסור בגוף בכירה משרה החמורות, כנושא ההפרות מסוג בהפרה איסור לכהן במשך שנה כנושא משרה בגוף מפוקח. )ביהמ"ש רשאי להאריך האיסור לעד

שנים(5היתר או אישור רישיון, התליית עד ה. התליה וחמורות בינוניות הפרות מסוג בהפרות :

שנה )או ביטולם באישור בית המשפט(

חזקת אחריות מנכ"ל

התאגיד הרציונל התנהלות על לפקח חייב תאגיד מנכ"ל :הפרות של קיומן העדר להבטיח סבירים אמצעים ולנקוט

בידי התאגיד או בידי עובדיו. בידי ההפרות למרבית כאחראי המנכ"ל את מחזיק החוק

התאגיד וניתן להטיל על המנכ"ל הוראות אכיפה מנהלית. יחיד" על להטיל שניתן מהסכום חצי גובה עד כספי עיצום

אחר" בגין אותה ההפרה. רישיון או היתר למשך חצי מהתקופה המוגדרת התלייה של

בחוק בגין הפרות בינוניות וחמורות. חצי למשך מפוקח בגוף משרה נושא כהונה איסור

מהתקופה המוגדרת בחוק, בגין הפרות חמורות.

9

(2חזקת אחריות מנכ"ל )

:לא יראו במנכ"ל מפר, אם פעל התאגיד כדלהלן;קבע נהלים מספקים בתאגיד למניעת הפרות מינה אחראי מטעמו לפיקוח על קיומם של הנהלים

ופעל להדרכה נאותה של העובדים; נקט אמצעים סבירים לתיקון הפרות ולמניעת

הישנותן.:מתחבר ל

iSOX.בקרה פנימית על הדוח הכספי ועל הגילוי :.אכיפה פנימית באמצעות מנגנוני ציות פנימי

10

11

אמצעי אכיפה נוספים שלא באמצעות ועדה

הסדר" להימנעות מנקיטת הליכים": בסמכות יו"ר רשות ני"ע ובאישור מותב שימונה לשם כך

להתקשר עם המפר או החשוד בהפרה בהסדר בכתב. הליכים מנקיטת להימנע להתחייב רשאי הרשות יו"ר

בגין החשוד נגד בהליכים מלהמשיך או החשוד נגד ההפרה.

.אין חובת הודאה בהפרהקיים גם עובר 3: פרק ח'עיצומים כספיים בהליך מזורז(

לתיקון לחוק(.יותר – אכיפה פלילית – התיקון קובע רף ענישה מחמיר

קודם לכן.3 שנות מאסר, במקום 5עד

לחוק החברות – רשימת תיקונים 16תיקון מרכזיים

14.5.2011החל מ-.איסור פגיעה בשיקול דעתו העצמאי של הדירקטור.הגבלות נוספות על מינוי כפול של יו"ר דירקטוריון ומנכ"ל

למנכ"ל. שכפוףלא יכהן כיו"ר הדירקטוריון מי של קרובוהאיסור על מנכ"ל לכהן כיו"ר הדירקטוריון יחול גם על

המנכ"ל )הגדרת "קרוב" הורחבה גם לאח, אחות או הורה של בן הזוג(.

מנכ"ל או כפופיו סמכויותלא יוקנו ליו"ר הדירקטוריון או לקרובו מקרב מי שאינו בעל שליטה. 2/3למעט באישור רוב של

1% במקום 2%סך קולות המנתגדים לא יעלה על. שינוי החלטות "שליש" ל"רוב" – העלאת הרוב הנדרש למינוי דח"צ

ועסקאות עם בעל שליטה משליש לרוב בעלי מניות "לא נגועים". בעסקאות עם בעלי שליטה תקבע ועדת הביקורת האם העסקה

"חריגה".

לחוק החברות –תיקונים מרכזיים 16תיקון )המשך(

הארכת כהונה של דח"צ גם בהעדר אישורו של בעל שנים האחת.3 תקופות כהונה בנות 3השליטה – עד

הרחבת עצמאותו של הדח"צ )הרחבת הזיקות לבעלהשליטה(.

חיזוק עצמאותה של ועדת הביקורת )רוב דירקטוריםבלתי-תלויים; יו"ר הועדה דח"צ; איסור נוכחותם של מי

שאינם חברים בישיבות(. הרחבת תפקידיה של ועדת הביקורת )הסדרים לגבי תלונות

עובדים; בחינת היקף עבודתו של רוה"ח ושכרו; דיון בליקויים בניהול החברה(.

.הטלת עיצומים כספיים בידי רשות ניירות ערך.)הוראות ממשל תאגידי מומלצות )תוספת ראשונה

גודש חקיקתי ורגולטורי גושן--2006דצמבר ועדת המלצות חלק פרסום יישום כי המליצה הועדה

ממשל מעקרונות תאגידי יהא בבחינת "אמץ או גלה".

אחידה - 2007יולי גילוי למתכונת לחברות הצעה פרסמה ערך ניירות רשות .המלצות ועדת גושןאימוץ בדבר

בדבר הצעדים הדרושים להגברת ועדת חמדניפורסמו המלצות - 2008ינואר הגופים המוסדיים בשוק ההון בישראל.מעורבות

המהווה לחוק החברות10לתיקון מס' פורסם תזכיר הצעת חוק - 2008מאי אימוץ מרבית המלצות ועדת גושן ומקצת מהמלצות ועדת חמדני. במרץ למעשה

לחוק החברות.16אושר כתיקון 2011

גודש חקיקתי ורגולטורי - המשך

הכולל המלצה בדבר לחוק החברות8תיקון מס' נכנס לתוקף - 2008ספטמבר נוספות שיעור וכן דרישות ציבורית הדירקטורים הבלתי תלויים שיכהנו בחברה

ועדת יישום חלק מהמלצות ציבורית- דירקטורים בחברה בדבר כשירות במסגרת חקיקתית.גושן

כניסה לתוקף של חוזר אגף שוק ההון, ביטוח וחסכון במשרד האוצר -2009ינואר. חוזר הגברת מעורבותם בשוק ההון בישראללגופים המוסדיים בנושא

.ועדת חמדנימאמץ למעשה חלק מהמלצות זה

מס' -2009דצמבר ומיידיים(, 3תיקון תקופתיים )דוחות ערך ניירות לתקנות עוסק . 1970התש"ל- ועל התיקון הכספי הדיווח על הפנימית בבקרה

)"ה- הכספי את "(iSOXהגילוי לשפר שנועדו שונים הסדרים וקובע והגילוי בתאגידים מדווחים- יישום מלא החל מהדוחות איכות הדיווח הכספי

.2010לשנת התקופתיים

גודש חקיקתי ורגולטורי - המשך מאזן-2010ינואר ועדת לעניין כינון ותנאים )הוראות החברות תקנות -

. התקנות יחולו 2010הדוחות הכספיים(, התש"ע-הליך אישור ואילך.2010 בדצמבר 31שייערכו ליום על דוחות כספיים

חוק ייעול אכיפה ברשות ניירות ערךכניסה לתוקף של - 2010פברואר . 2011חקיקה(, התשע"א-)תיקוני

תגמול נושאי חוזר רשות ניירות ערך בדבר הקשר בין - 2011פברואר לחברה.לתרומתם המשרה

לחוק החברות16תיקון אישור - 2011מרץ .

נאמן-2011מרץ ועדת )הגבלת המלצות החברות חוק להצעת בהמשך בחברות ציבוריות(.שכר בכירים

הליכי חקיקה למרות שכל שינוי בחקיקה רצוי וראוי בפני עצמו, קיים

היעדר מידתיות בשינויי חקיקה ורגולציה עד כדי תזזיתות.גודש רגולציה – תכיפות ועוצמת השינויים

(: 2006: בחמש השנים האחרונות )משנת לדוגמא12;תיקונים בחוק החברות 14;תיקונים בחוק ניירות ערך שינויי תקנות וחוזרי רשות ניירות ערך

ראוי היה שתהיה אבחנה בין גודל החברות ומשאביהן.רף דרישות שונות.לוחות זמנים שונים

18

תודה