הליכי השגה וניהול ערעורי מסטיפים מהפרקטיקה

מרצה: עו"ד )רו"ח( מאורי עמפלי2014פברואר

אין באמור במצגת זו כדי להוות חוות דעת ו/או ייעוץ משפטי בסוגיות הנידונות ובכל אופן מומלץ להתייעץ עם מומחה מס

לפני נקיטת צעדים משפטיים ו/או אחרים המסתמכים על מצגת זו.

נושאי המצגת

:השלב המנהליחשיבות העלאת טענות עובדתיות בשלב השגה•חובת הגילוי והעיון של רשות המסים•הפרשים בין שומות שלב א' לשומות שלב ב'•

:פסילת ספריםשינוי בנטל ההצדקה והראיה•חשיבותה של הודעת הפסילה. •ב)ב( לפקודה – האומנם סעיף על/אל חוקי.145פסילת ספרים לפי סעיף •

:ההליך המשפטישלבים בהליך המשפטי בערעור מס הכנסה ומע"מ.•בהליך • הדין לעורך המנהלי בשלב המייצג בין הפעולה שיתוף חשיבות

המשפטי.

שלבי ההליך המנהלי

רקע )סעיף • עצמית שומה על ביקורת + עצמית שומה א': )א( 145שלב

לחוק מע"מ(.74לפקודה, סעיף השתכ"א- 150סעיף • חדש(, )נוסח הכנסה מס לפקודת : 1961)א(

פקיד מאת לבקש הוא רשאי השומה, על חולק אדם "היה את ולשנות ולעיין לחזור בכתב, השגה, בהודעת השומה,

על השומה להשגה הנימוקים את בדיוק תפרש כאמור בקשה ;השומה...".

1975)א( לחוק מס ערך מוסף, התשל"ו- 82סעיף •.1963)א( לחוק מיסוי מקרקעין )שבח ורכישה(, התשכ"ג- 87סעיף • לחוק 82 לפקודה. סעיף 151א/150שלב ב': הדיון בהשגה - סעיפים •

מע"מ.

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי עניין שרגאי

(2012( )1222/03פסק הדין בעניין שרגאי )ע"מ העובדות

קבלנית, • בחברה היחידים המניות בעלי היו ורעייתו המערער עניין באותו אשר ביצעה פרויקטים ברחבי הארץ.

נתגלעו • מהפרויקטים, לחלק פיננסי ליווי נתן אשר הבנק, לבין החברה בין חילוקי דעות, אשר בסופן סוכם על מימוש חלק מנכסי החברה לצורך החזר

חלק מחובות החברה לבנק הפועלים, ומחיקת יתרת החובות. , 2000 הגיש המערער דין וחשבון על הכנסותיו לשנת המס 21.5.2001ביום •

ש"ח בלבד.39,354בו דיווח על הכנסה ממשכורת בסכום של

של 18.1.2002ביום • החשבון רואה ידי על החברה בספרי נרשמה מנגד ומזכה הפועלים בנק חשבון את המחייבת יומן פקודת החברה

ניסח רואה החשבון של 4את המערער, בסך יום מיליון ש"ח. באותו החברה מכתב, בו ביקש לתקן את הדיווח על הכנסותיו של המערער

מיליון 4, ולכלול במסגרת הכנסותיו הכנסה פטורה בסך 2000לשנת ש"ח, פיצוי בגין פגיעה גופנית.

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטיעניין שרגאי

(2012( )1222/03פסק הדין בעניין שרגאי )ע"מ

ההליכים מול המשיב:יש • לחברה, הבנק מחל שעליו הסכום מתוך כי טען, המערער,

ופגיעה 4לייחס פיזי נזק בגין עבורו, אישי כפיצוי ש"ח מיליון במוניטין ובשמו הטוב של המערער שנגרמו על ידי הבנק.

של • הסכום כי נקבע, ידי 4בצו, על למערער ניתן ש"ח מיליון סעיף לפי עבודה, הכנסת בגין במס אותו חייב כן ועל החברה,

לסעיפים 2)2 בהתאם במס ולחילופין לפקודה או 1)2( )2(10 )לפקודה.

כלל • כי הטענה, את לראשונה המערער העלה הערעור בנימוקי לא צמחה לו הכנסה.

ומבלי • עצמו דעת על החליט החשבון רואה כי טען, המערער להיוועץ עם המערער לרשום את פקודת היומן.

הגיע • לו הכנסה טרם נצמחה כי אף אם לחילופין המערער טען, המועד להכיר בה.

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטיעניין שרגאי

הכרעת בית המשפט )דחיית הערעור(:הרחבת חזית אסורה: •

( מיקרוקול "68/93עמ"ה בעניין כי המשפט, בית קבע בית ( המשפט היושב לדין בערעור מס הכנסה, כמו ועדת הערר לפקיד אלטרנטיבית" "ערכאה לשמש אמור אינו הנ"ל, ואת השומה, טיב את לבחון כאמור תפקידו השומה. ידי על שהובאו הטיעונים לאור הוצבה עליו הבסיס הנישום, ולהחליט מה ייעשה בה, קרי, אם "יאשר, יפחית, הדיונים בסיס על הכל, וכו'". השומה את יבטל או יגדיל הטיעונים בסיס ועל פקיד השומה, ובפני בפניו שנתקיימו

זה. דיון במהלך לו עובדתיים שהוצגו טיעונים הצגת להוצאת עובר השומה פקיד בפני עמדו שלא חדשים,

השומה, אינה מתיישבת עם מטרת ההליך כולו."

חשיבותו של השגה לצרכי ההליך המשפטיעניין שרגאי

הכרעת בית המשפט )דחיית הערעור(:הרחבת חזית אסורה: •

לענייננו. גם יפים אלו משמש "דברים אינו זה משפט בית שיפורים מקצה אינו המשפטי וההליך אלטרנטיבית כערכאה

ההשגה. בשלב המערער שהעלה עשוי לטיעונים כן, ייעשה לו השומה פקיד מול בדיוניהם לפעול לנישומים תמריץ להיווצר להעלות יוכלו אחת, עובדתית גרסה שתידחה שככל בידיעה טענת ועוד, זאת המשפט. בית לפני חדשה עובדתית גרסה המערער כי הדיווח על ההכנסה הפטורה היא מהלך פרי יוזמתו סבירה. אינה המערער, של מעורבותו ללא בלבד, פנירי של בהודעת הערעור, החתומה על ידי המערער, חזר שוב על טענות

אלו. כמו כן, השתתף המערער בדיוני השומה אצל המשיב"

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטיעניין תהודה

פסק הדין בעניין תהודה השקעות וניהול בע"מ נ' פקיד השומה גוש דן (21.03.2013( )ניתן ביום 1130-07)ע"מ

העובדותביום • חתמה המערערת עניין מניותיה 23.11.2003באותו למכירת הסכם על

מיליון ₪.5( בשתי חברות מוחזקות לבעלת הרוב בתמורה לסך של כ- 34.3%)המוחזקות • החברות מן אחת של הכללית באסיפה הוחלט היום באותו עוד

מניות בכורה.1,000להקצות לבעלי המניות בחברה המוחזקת לקבלת • זכות בהן למחזיקים יקנו הבכורה מניות כי נקבע, החברה בתקנון

בכורה בסך מצטבר של ונושא 37,172דיבידנד מניה צמוד למדד כל בגין ₪ 12.75, כך שהמערערת הייתה זכאית לסך של ע- 6%ריבית שנתית בשיעור של

מיליון ₪. היום נחתם הסכם אופצית • , לפיה המערערת תוכל לחייב את PUTעוד באותו

מ"יתרת הסך 80%-90%הרוכש לרכוש ממנה את מניות הבכורה בתמורה ל- - בגין 12,750,000המצטבר" לדיבידנדים המערערת של הזכאות סך ש"ח,

וריבית של לשנה, 6%מניות הבכורה ביום הנפקתן, בתוספת הפרשי הצמדה בתוספת למערערת, ששולמו בכורה ודיבידנד דיבידנד סכומי כל בהפחתת

הפרשי הצמדה וריבית, מיום תשלום הדיבידנדים ועד למועד מימוש האופציה.

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי(1130-07עניין תהודה )ע"מ

המחלוקת לענייננו – סוגיה ראשונה:האם מניות הבכורה מהוות תמורה בגין מכירת המניות הרגילות: המשיב •

טען, כי יש להוסיף לתמורת המניות את סכום הדיבידנד המובטח.

הכרעת בית המשפט – הערעור נדחה: "ברגיל, ...מניה היא מכשיר שמטיבו מחייב את המשקיע בו "להמר" על

כך שהחברה תנחל הצלחה עסקית וכך תצמח לו תשואה על השקעתו.

במקרה דנן, הסכם האופציות איין סיכון זה בכך שאפשר למערערת

לקבל את מלוא הסכום המצטבר ישירות מחברת בטח, גם מבלי

שתמורה סוכנות תצליח לחלק רווחיה. השקעה המניבה תשואה היא

מטיבה השקעה אשר גלום בה סיכון מסוים, וקיים יחס ישיר בין הסיכון

מניות הבכורה המוחזקות על ידי המערערת אינן נושאות לבין התשואה.

סיכון, בדומה להשקעה רגילה במניות, אלא מהוות הבטחה לקבלת

סכום מוגדר מראש, היינו תמורה ולא תשואה על השקעה".

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטיעניין תהודה

פסק הדין בעניין תהודה השקעות וניהול בע"מ נ' פקיד השומה גוש (21.03.2013( )ניתן ביום 1130-07דן )ע"מ

המחלוקת לענייננו )סוגיה שנייה(:בהליך • שהוצאו המשפטיות ההוצאות את מהתמורה להפחית ניתן האם

הבוררות עם הרוכש ובמסגרת ערעור מס ההכנסה?המשיב טען כי טענות אלו לא הועלו מעולם על ידי המערערת ולא נבחנו על •

ידי המשיב בעת הוצאת השומה, ולכן דינן להידחות על הסף.הכרעת בית המשפט – הערעור נדחה: •"בית משפט זה אינו מהווה ערכאה אלטרנטיבית לפקיד השומה, והנישום •

ח בפני המשיב בשלב ט- אינו רשאי לערוך מקצה שיפורים לטענות שלא ש.ההשגה ובדיוני השומה. נפסק כבר לא אחת כי הדיון בבית המשפט

בערעור מס הכנסה אינו דיון "דה נובו", אלא מהווה המשכו של ההליכים שנערכו לפני פקיד השומה".

"במקרה דנא מבקשת למעשה המערערת להעלות במסגרת הערעור •סוגיה חדשה, אשר כלל לא נידונה בהליכי ההשגה, והעובדות הרלוונטיות

לעניין לא הוצגו בפני פקיד השומה. דין בקשה זו להידחות".

חשיבותה של השגה לצרכי ההליך המשפטיעניין פלג

(5.5.2013( )33385-07-11פסק הדין בעניין צפי פלג )ה"פ העובדות

()א( לפקודה בין השנים 5)9המנוח היה זכאי לפטור ממס מכוח סעיף •. בשל מצבו הקוגניטיבי הפטור לא נדרש. 1995-1998

סעיף • מכוח מס להטבת זכאית הייתה בשנים 9המנוחה לפקודה ד . בשל מצבה הקוגניטיבי לא התבקש הפטור.2003-2004

התגלה על ידי הבת, כי המנוחים 2008לאחר פטירת המנוחה בשנת •הוגשה המרצת פתיחה על ידי לא ביקשו את הטבות המס דלעיל.

. משרדיהמס • לשנות ביחס טען השומה השומות 1995-1998פקיד כי ,

המס לשנות ביחס שנים 2003-2004התיישנו. באותן כי נטען, המבקשים לא העלו את הטענה כי המנוחה הייתה זכאית לפטור לפי

ד לפקודה.9סעיף

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטיעניין פלג

(5.5.2013( )33385-07-11פסק הדין בעניין צפי פלג )ה"פ הכרעת בית המשפט – ההמרצה התקבלה בחלקה:

בית המשפט קבע, כי השומות התיישנו. 1995-1998ביחס לשנת המס •: "אמנם כטענת ההמרצה התקבלה - 2003– 2004ביחס לשנות המס •

, בכל המסמכים הרבים שצורפו לכתב ההמרצה, המתארים 2המשיב בפירוט רב את מסכת ההתכתבויות, הפגישות והדיונים הרבים שניהלו

המבקשים עם המשיבים במטרה להחזיר את המס ששולם ביתר על ידי ד 9הוריהם, לא ניתן למצוא אף זכר לטענה בדבר תחולת הפטור שבסעיף בשנים אלו. המבקשים העלו שוב ושוב בפני נציגי המשיבים את רצונם

1995-1998( עבור שנות המס 5)9לקבל החזר מס בדין הפטור שבסעיף , אך נראה כי הליך זה הוא המקרה הראשון שבו העלו 2005-2006ו-

ד".9המבקשים טענה כלשהי בדבר הזכאות לפטור לפי סעיף ( נתבקש 18 )נספח 2"עם זאת, במכתב הראשון ששלחו המבקשים למשיב •

1995-2007 לסווג מחדש את הכנסות דמי השכירות בשנים 2המשיב , עוד טרם 2008 בשנת 2כהכנסות מיגיעה אישית. מכתב זה נשלח למשיב

לפקודה ביחס לשנות המס 160חלפה תקופת ההתיישנות הקבועה בסעיף 2003-2004 ."

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטיעניין פלג

(5.5.2013( )33385-07-11פסק הדין בעניין צפי פלג )ה"פ הכרעת בית המשפט – ההמרצה התקבלה בחלקה:

"בית משפט זה בוחן בערעורי מס הכנסה את השומה שקבע המשיב, •ולשם כך הוא מתייחס רק לטענות שהוצגו בפני המשיב בשלב

ההשגה. ברגיל, הצדק עם המשיב כי שעה שהנישום לא העלה טענה מסוימת בהליכים שניהל בפניו הוא מנוע מלהעלות אותה בבית

המשפט". "עם זאת, בעוד קיימת הסכמה רחבה יחסית בפסיקה כי אין להתיר •

לנישום להעלות טענות עובדתיות חדשות, לא הוברר עד תום האם יש לאסור גם על העלאת טענות משפטיות חדשות בשלב הערעור"

כשלעצמי, נראה לי במצבים המתאימים יש להתיר לנישום להעלות "•. זכות זו אינה טענות משפטיות חדשות במסגרת ההליך המשפטי

בלתי-מוגבלת, ובית המשפט לא ישמע לטענות חדשות במקרים בהם הנישום נמנע מלהעלות אותם בפני המשיב בעבר מתוך התנהלות אופורטוניסטית-טקטית. עם זאת, כשם שיותר לנישום להציג בבית

המשפט ראיות חדשות אם אלו לא היו בידיו בשלב ההשגה, כך גם יש להתיר לו העלות טענות משפטיות חדשות בתנאים המתאימים".

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטיעניין פלג

(5.5.2013( )33385-07-11פסק הדין בעניין צפי פלג )ה"פ הכרעת בית המשפט – ההמרצה התקבלה בחלקה:

"בענייננו, כל העובדות הרלוונטיות בכדי שיוחלט האם המנוחה • דווחו כבר 2003-2004ד בשנים 9הייתה זכאית לפטור לפי סעיף

עצם טענת הזכאות לפטור בשלב זה היא טענה . 2למשיב משפטית חדשה, אשר אין מניעה בפני המבקשים מלהעלותה

". כאן"תפקידם של המשיבים הוא לפעול לגביית מס אמת מהנישום, •

כי משדווחו לו 2מס אמת ולא יותר מכך. שומה על המשיב העובדות המקימות זכאות לפטור, עליו להעניק את הפטור אם

השתכנע כי דבר עצם הזכאות לפטור חמק מעיניי הנישום".

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

חובת הגילוי והעיון של הנישום ושל רשות המסים:

במסגרת ההליך המנהלי)סעיף • הנישום /חובת השומה)מנהל( פקיד לפקודה 135זכות

לחוק מע"מ(.72וסעיף ד.נ.ד – חובת פקיד השומה/ זכות הנישום - כלל הגילוי )הלכת •

על (: 291/99רע"א החל הגילוי כלל כי היא המוצא, הנחת הדמוקרטי המשטר של היסוד מושכלות מכוח מנהלית רשות המסים רשות מנהל על לפיכך, המסים. רשות על גם חל להחלטה ששימש החומר את לנישום לגלות החובה מוטלת בעניינו כבר בשלב ההשגה )השלב הטרום משפטי(, היינו, עוד )וזאת למעט טרם התקבלה ההחלטה בהשגה שהגיש הנישום ובכפוף המסים רשות של פנימיות והתכתבויות תרשומות

לחובת סודיות, אשר אמורה לחול במקרים חריגים בלבד(.

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

חובת הגילוי והעיון של הנישום ושל רשות המסים:

במסגרת ההליך המשפטיד.נ.ד – חובת פקיד השומה/ זכות הנישום - כלל הגילוי )הלכת •

חלה ביתר שאת. (: 291/99רע"א זכות פקיד השומה)מנהל( /חובת הנישום)מוגבלת(:•

:1.10.2013( – 46256-08-11( )ו"ע Tamares ) עניין טמרסמתן " בטרם הרשות בידי שיהיו צפוי והמידע המסמכים כל

עמדו שלא ומסמכים מידע על בדיעבד וביסוסה החלטתה חומר בסיס על החלטה ליתן חובתה תחת חותרת בפניה, ומידע שבפניה. קשה להניח מצב שבו הרשות תיתן החלטה לאחר ורק מספקת ראייתית תשתית בפניה שעמדה בלא על החלטתה את לבסס תבקש היא הערעור הליך הגשת

ראיות ומסמכים חדשים אותם הינה דורשת מהנישום".

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

חובת הגילוי והעיון של הנישום ושל רשות המסים:

במסגרת ההליך המשפטיזכות פקיד השומה)מנהל( /חובת הנישום)מוגבלת(:•

:1.10.2013( – 46256-08-11( )ו"ע Tamares ) עניין טמרסרשאית רשות המס לבקש גילוי ועיון במסמכים אשר החריג: "

לא גולו לה למרות דרישותיה בשלב ההשגה. כן ניתן ליתן צו שלא טענות בערעורו הוסיף הנישום שבו מקום ועיון לגילוי בשלב לרבות המוקדמים, בשלבים המס רשות בפני נטענו הרשות שבו מקום ועיון גילוי הליכי לאפשר ניתן ההשגה. נסמכה על ראיות מנהליות שאינן קבילות בבית המשפט והיא להתיר שניתן כמובן קבילים... חיזוקים להן למצוא מבקשת

הליכי גילוי ועיון מקום שהצדדים הסכימו לכך".

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

חובת הגילוי והעיון של הנישום ושל רשות המסים:

במסגרת ההליך המשפטיזכות פקיד השומה)מנהל( /חובת הנישום)מוגבלת(:•

: 1.10.2013( – 46256-08-11( )ו"ע Tamares ) עניין טמרס" :רשאית רשות המס לבקש גילוי ועיון במסמכים אשר לא גולו החריג

ועיון לגילוי צו ליתן ניתן כן ההשגה. בשלב דרישותיה למרות לה רשות בפני נטענו שלא טענות בערעורו הוסיף הנישום שבו מקום המס בשלבים המוקדמים, לרבות בשלב ההשגה. ניתן לאפשר הליכי שאינן מנהליות ראיות על נסמכה הרשות שבו מקום ועיון גילוי קבילים... חיזוקים להן למצוא מבקשת והיא המשפט בבית קבילות

כמובן שניתן להתיר הליכי גילוי ועיון מקום שהצדדים הסכימו לכך". :היקף הגילוי

גבולות הליך גילוי המסמכים שניתן לרשות המסים במסגרת ההליך השיפוטי בשלושה: הרלוונטיות; 1תחומים עקרון המסמכים 2( ובהחזקת בזמינות )

( בניסיון fishing( באיסור על רשות המסים לבצע "מסע דיג" )3בידי הנישום; לשפר את עמדתה מול הנישום לאחר תום ההליך השומתי.

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

חובת הגילוי והעיון של הנישום ושל רשות המסים:- עניין בקשות הדדיות לצו גילוי ועיון במסמכים במסגרת ההליך המשפטי –

31.10.2013( – 55419-01-12)עמ"ה בנימין שטינמץ :רקע עובדתי

המסמכים כל לגילוי בקשות במספר דן( גוש שומה )פקיד למשיב פנה המבקש הרלוונטיים למחלוקות המס בין המבקש למשיב בסוגיית הנאמנויות הקשורות למבקש. הבקשה כללה גם פרטים על צווים והסכמי שומה שנערכו בנסיבות דומות, לרבות בקשר

עם מיסוי נאמנויות זרות וייחוס הכנסות נאמנויות זרות לנהנים תושבי ישראל. מסמכים להמצאת בדרישות המערער אל פנה השנים לאורך כי וטען, סרב המשיב

נוכח בלבד. חלקי באופן נענה אולם למבקש, הקשורים ונאמנויות לתאגידים הנוגעים העדר שיתוף הפעולה קיים חשש, כי גילוי המסמכים יסייע למבקש להתאים את גרסתו

למסמכי המשיב. לו ומידע מעבר למסמכים שנמסרו כי גם אם אין בידי המבקש מסמכים המשיב טוען,

עד כה למשיב, המבקש או מי מטעמו נדרש להגיש תצהיר ולפרט את הסיבות המונעות המצאת כל אחד מן המסמכים המבוקשים.

זרות משפטיות לאישיות נוגעים המבוקשים המסמכים מן חלק כי טוען, המבקש דיני ליכטנשטיין ) פי כן כפופות לחובת סודיות מוגברת, Foundationsהפועלות על ועל )

אשר איננה מאפשרת את חשיפת המסמכים על ידי מנהלי האישויות.

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

חובת הגילוי והעיון של הנישום ושל רשות המסים )עניין שטינמץ(::הכרעת בית המשפט )ניתוח תיאורטי(

" על מלא מידע לשלטון ולספק בעצמם, לפעול האזרחים את מחייב הדין היקף הכנסותיהם ופעילויותיהם העסקיות לשם הבטחת שומת אמת...הליך בין המדינה לפרט... מטרת שיתוף הפעולה המס מיוסד על שיתוף פעולה עליו אותו בשיעור בדיוק הנישום את שתחייב אמת, שומת השגת הינה לשלם בדין. שיתוף הפעולה מניח, מן הצד האחד, שהנישום מחויב לדווח ועסקאותיו. מן הצד השני שיתוף הפעולה ומדויק על הכנסותיו דיווח מלא הוגן יעיל, נכון, באופן האזרחים את לשום חייבות המס שרשויות מניח,

לעניין ד.נ.ד(.13..." )פסקה ושוויוני" הרשות רשאית לסרב למסור חומר מסוים, אך זאת רק אם ביססה סירובה

ככלל, המדובר במצבים, בהם חובת מסירת ... בנימוקים סבירים ומשכנעיםבזכויות פוגעת הרשות...או בעבודת קשה לשיבוש חשש מקימה החומר המידע, חופש בחוק הדברים שנתקבעו קודם גם אחר. פרט של גוברות תפקיד מילוי הציבור, תקנת יעילות, של ש"שיקולים בכך הפסיקה הכירה בית על-ידי להישקל ראויים שיקולים, באלה וכיוצא תקין באופן הרשות

המשפט הדן בבקשה לעיון במסמכי הרשות" .

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

חובת הגילוי והעיון של הנישום ושל רשות המסים )עניין שטינמץ(::הכרעת בית המשפט – לגופם של דברים

.דרישת המשיב להמצאת מסמכים קדמה לדרישת הגילוי של המבקש חלקיים והסברים והמציאו מסמכים המשיב אצל לדיון הגיעו הנאמנויות נציגי

" כן מנהלי ועל או הוא כאילו המבקש לטענת משקל לייחס רואה איני ".הנאמנויות הזרות מנועים מלמסור למשיב מסמכים ונתונים שדרש

לאחר עיון בדרישות הגילוי של המשיב כמפורט בנימוקי המשיב )פירוט מבנההעסקים של המבקש, מסמכי הנאמנויות, פירוט נאמנויות של קרובי המבקש, דוחות המצאת ישראליות, ובחברות זרות בחברות והלוואות השקעות פירוט ובני המבקש מעורבות הנאמנויות, הקמת תהליך לגבי תצהיר זרים, מס בית קובע וכיו"ב( הנאמנויות יוצר עם המבקש קשרי בנאמנויות, משפחתו

" כי , דרושים המשפט מהמבקש המשיב שדרש והמסמכים הנתונים כל הימנעות כן, ועל המשיב, שהוציא בשומות הקשורים העניינים לבירור הינה המשיב ידי על שנדרשו מסמכים ו/או נתונים מלהמציא המבקש השומה הליך בתכלית ופגיעה המבקש של הגילוי חובת הפרת בגדר

."שנועד לקביעת מס אמת, כאמור בעניין ד.נ.ד

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

חובת הגילוי והעיון של הנישום ושל רשות המסים )עניין שטינמץ(::הכרעת בית המשפט – לגופם של דברים )המשך(

" במניעה היתלות תוך במלואה, המשיב של הגילוי דרישת קיום אי חוקית לכאורה במסירת נתונים ומסמכים של הנאמנויות כאשר בפועל הנאמנויות של ומסמכים נתונים הנאמנויות ומנהלי המבקש המציאו את יתאים שהמבקש המשיב של חששו את מאששת לעיל, כמפורט גרסתו לחומר המצוי בידי המשיב אם יגולו לו המסמכים שבידי המשיב המשיב, ממנו שדרש וההסברים הנתונים המסמכים, להמצאת קודם

. באופן העלול לשבש באופן קשה את עבודת המשיב" ואינו יהיו, אשר טעמיו ויהיו מלא מידע ממציא אינו נישום "כאשר

מאפשר בכך למשיב להפעיל סמכותו לקבלת מידע מכוח הדין, נסוגה חובתו של המשיב לגלות שבידיו בפני החשש ל"תפירת" גרסאות."

:גילוי המסמכים שבידי המשיב בית המשפט נכון לעכב את בנסיבות אלו יום(.60עד להשלמת גילוי המסמכים והנתונים שדרש המשיב )ניתן צו תוך

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

הפרשים בין שומות שלב א' לשומות שלב ב':

2011( – 10199-02-09 + ע"מ 8602-12-08ע"מ עניין עותמאן )

רקע עובדתי :

למערער, שספריו נפסלו, הוצעה פשרה לפיה ישלם סכום מס של ש"ח בגין הפרשי ההון הבלתי מוסברים שנמצאו. המערער 200,000

סירב, נערך דיון בשלב ב' ובו טען המשיב כי בדק את נכסי המערער לעומק וביסודיות ולכן העמיד את השומה על סכום העולה על

ש"ח. 2,000,000

בית המשפט:

"התנהלות לפיה עולה הצעה בשלב א' של הדיונים על ידי רשות מס הנמוכה באופן משמעותי מן השומה המוצאת בשלב ב' של

ההליך השומתי, אינה ראויה, ובמידה רבה מבססת טענה כי התנהלות של אותה רשות, אינה רצינית... עדיין יש לעמוד על פער

סביר בין שני השלבים".

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

הפרשים בין שומות שלב א' לשומות שלב ב':

2011( – 10199-02-09 + ע"מ 8602-12-08ע"מ עניין עותמאן )"כאשר מדובר בפער משמעותי, צריכה הרשות לתת •

הסברים מפורטים לקיומו של פער כאמור. ועוד, גם אם התגלו ראיות נוספות, על המשיב לפרט מתי נתגלו וכן, בין

היתר, לנמק, מדוע לא ניתן היה לעשות שימוש באותן ראיות כבר בשלב א' של ההתדיינות.

אם קיימת "מדיניות" - והדבר לא הוכח - של העלאת •הצעה נמוכה להסדר בשלב א', ללא ביסוס ומבלי שבאותו

שלב נעשתה בדיקת נתונים נדרשת, ובשלב ב' ישנה .""מדיניות" של הפרזה בשומה בצו, הרי שאין לקבלה

בשיר נבהאן שחאדה. 187/00ראו גם עמ"ה •

חשיבותו של השלב המנהלי לצרכי ההליך המשפטי

נקודות למחשבה )חשיבות ההליך המנהלי(:כל • של מדוקדקת בחינה לעשות יש ההשגה הגשת טרם

;עובדות המקרהפקיד • ידי על המבוקשת המסמכים ברשימת להסתפק אין

המס;פוטנציאלים, • עדים מסמכים, – העובדתית התשתית ביסוס

תכתובות עם רשות המסים.את • יהווה אשר ההשגה, לנימוקי ראוי משפטי שלד בניית

התשתית של הערעור המשפטי )התייעצות בעו"ד מיסים(;ההשגה • בשלב כבר מסמכים גילוי של יזום הליך ביצוע

בעניין העליון המשפט בית להלכת ד.נ.ד)בהתאם )רע"א 291/99.))

והן • העובדתי במישור הן מנומקות השגות של והגשה הכנה במישור המשפטי.

פסילת ספרים

שינוי בנטל הראיה"חובת הראיה כי השומה היא מופרזת לפקודה – 155סעיף •

, אולם אם המערער ניהל פנקסים קביליםתהיה על המערער; )ח( כאשר פנקסי החשבונות בוקרו 130ובערעור על פי סעיף

על ידי רואה חשבון וחוות דעתו על הדו"חות הכספיים על פיהם היתה ללא הסתייגות או בהסתייגות שלדעת בית המשפט אין

חייבים פקיד השומה או לה נפקות לענין קבילות הפנקסים, המנהל, לפי הענין, להצדיק את החלטתם."

מקום שהמשיב חייב, על פי לתקנות הערעור – "10תקנה •הפקודה, להצדיק את השומה, חייב הוא להתחיל בהבאת ראיותיו; בכל מקרה אחר חייב המערער להתחיל בהבאת

."ראיותיו

פסילת ספרים

שינוי בנטל הראיה

נקבע, בעניין מקלאדה סלאח )ועדה לקבילות פנקסים(, כדלקמן:

בא כוח המשיב בהופיעו בפני הוועדה יצר את הרושם כי "•חותמת גומי וכמעין ציפיותיו מהוועדה הינם שתשמש לו

זאת ועוד, בא כוח אוטומט להנפקת פסילת ספרים... המשיב גילה דעתו בדיון, כי פסילת הספרים נחוצה לו רק

שכבר 77כדי להעביר את נטל הראיה בשומה לפי סעיף הפיק, על שכם העורר... ע"י פסילה ללא מאמץ, באבחת

גליוטינה אחת רוצה לקבל המשיב הכרעה מראש ב"נוק-אאוט", ולהפיק בנחת כל שומה שירצה בה כשידיו

של העורר כפותות בסך של ספרים פסולים".•

פסילת ספרים

חשיבות הודעת הפסילה: את פקיד השומה לשלוח "הודעת פסילה", מחייב)ג( לפקודה 130סעיף

במידה והחליט לפסול את ספריו של הנישום, ובלשון הסעיף:"סירב פקיד השומה לקבל חשבונות כאמור בסעיף קטן )ב(, או •

פסל פנקסי חשבונות בשל ליקויים כאמור שנמצאו בהם - ישלח לנישום או למוסד הודעה על כך ויפרט בה את נימוקי

החלטתו."

ב)ב( לפקודה:145סעיף "נישום החייב בניהול סרט קופה רושמת על פי הוראות המנהל •

ולא ניהלו, יראו את פנקסיו כבלתי קבילים"130מכוח סעיף

פסילת ספרים

דרכי פעולה:דגש על פסילת ספרים.•עקרון המהותיות - סטייה מהותית. •הגשת ערעור כולל. •

שלבים בהליך המשפטי

ערעורי מס הכנסה )בית משפט מחוזי("מי שרואה עצמו מקופח על ידי החלטת )א( לפקודה – 153סעיף •

)ב(, רשאי לערער לפני בית המשפט 152פקיד השומה על פי סעיף המחוזי, שבאיזור שיפוטו פעל פקיד השומה".

תקנות בית המשפט )ערעורים בענייני מס הכנסה(, התשל"ט- •1978

( – דגש לציין גם פסילת ספרים.4הודעת ערעור )תקנה א((.5הודעה בכתב המפרשת את נימוקי השומה )תקנה( ג((.5הודעה בכתב המפרשת את נימוקי הערעור ) תקנה(הרחבת • התיישנות, מקדמיות: טענות העלאת - משפט קדם

חזית, גילוי מסמכים וכו'.הכנת תצהירים + הוכחות•סיכומים.•

שלבים בהליך המשפטי

ערעורי מס ערך מוסף )בית משפט מחוזי( לחוק מע"מ – "הרואה עצמו מקופח בהחלטת המנהל 83סעיף •

בהשגה רשאי לערער עליה לפני בית המשפט המחוזי. )תקנות מס ערך מוסף ומס קנייה )סדרי הדין בערעור(, התשל"ו- •

1976. ( – דגש לציין גם פסילת ספרים.3ערעור )תקנה.הגשת תצהירי מערער.כתב תשובה משיבקדם משפט.•הוכחות•סיכומים/סיכומי המשיב/סיכומי תשובה.•

שלבים בהליך המשפטי

סוגי ערעורים• .ערעור עובדתי.ערעור עובדתי + פסילת ספרים .ערעור משפטי.ערעור עובדתי + פסילת ספרים + הליך פלילי

נימוקי ערעור/ערעור•.רקע עובדתי – מתכתב עם התצהירים.מסגרת נורמטיבית – חקיקה, פסיקה, מלומדים ,כלים פרשניים – לשון החקיקה, פרשנות תכליתית, מס אמת

שעלים(.9559/11פרשנות לטובת הנישום )ע"א .אורך רצוי

שלבים בהליך המשפטי

תצהירים + הוכחות•לב המשפט ..הכנת העדים לחקירה נגדית על תצהירי העדות הראשית .)חקירת עדי המשיב )פקיד שומה, פקידי מע"מ, כלכלכנים

סיכומים•.שלב הסינכרון.הגבלת מקום

חשיבות שיתוף הפעולה בין המייצג לעורך הדין

הכרת התיק.•העברת המסמכים בתיק.•תוצאות מו"מ, ככל שהתקיים. •מילוי תצהיר.•הגעה לעדות. •

שאלות ?תודה !

054-2651516- . .meori@ampeli tax co il

:// . - . . /http www ampeli tax co il