1

МОСКОВСКИЙ ИНСТИТУТ ЭКОНОМИКИ МЕНЕДЖМЕНТА И ПРАВА

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

В.П. Савелов

РОССИЙСКОЕПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ

ПРАВО

Курс лекций

МОСКВА 2004

2

Автор-составитель: Савелов В.П., доцент

Российское предпринимательское право: Курс лекций /Савелов В.П.-М.; МИЭМП, 2004. – 216 с.

Курс лекций предназначен для изучения студентами всех формобучения юридического факультета МИЭМП.

Печатается по решению научно-методического советаМосковского института экономики, менеджмента и права.

© Московский институт экономики, менеджмента и права, 2004.

3

ПРЕДИСЛОВИЕ ....................................................................................................................... 4

I. ОРГАНИЗАЦИОННО-МЕТОДИЧЕСКАЯ ЧАСТЬ .......................................................... 5

II. ТЕМАТИКА ЛЕКЦИЙ ............................................................................................................ 7 ТЕМА 1. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО И ЕГО МЕСТО В РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ ........................................................ 7 ТЕМА 2. ПРАВОВОЙ СТАТУС ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ .......................................... 16 ТЕМА 3. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ........................................ 3 4 ТЕМА 4. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ РЫНКА ТОВАРОВ (РАБОТ, УСЛУГ) .................................................................................................. 5 4 ТЕМА 5. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ, РЫНКА БАНКОВСКИХ УСЛУГ И ВАЛЮТНОГО РЫНКОВ .................................. 7 4 ТЕМА 6. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЫНКА АУДИТОРСКИХ УСЛУГ ..... 9 4 ТЕМА 7. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) ............................................................................................. 103 ТЕМА 8. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННОГО КАПИТАЛА ...................................... 123 ТЕМА 9. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ............................................................................................. 140 ТЕМА 10. ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ................................... 160 ТЕМА11. НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ............................................................................................ 175 ТЕМА12. ЗАЩИТА ЗАКОННЫХ ПРАВ И ИНТЕРЕСОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ ............................................................................... 193III. СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ.............................................................................. 212

СОДЕРЖАНИЕ

4

ПРЕДИСЛОВИЕ

Изучение предпринимательского права – насущная необходимостькак для современного студента-юриста, готовящегося работать в сфе-ре хозяйственных отношений, так и для предпринимателя, имеющегосвое дело, менеджера, руководителя коммерческой организации, да идля любого гражданина России, который хочет достичь материально-го благополучия в условиях рыночной экономики.

Настоящий курс лекций составлен в полном соответствии с обя-зательным минимумом содержания программы учебной дисциплины«Российское предпринимательское право», включенным в Государ-ственный образовательный стандарт высшего профессионального об-разования.

Изучение предпринимательского права не может ограничиватьсятолько знанием материала данного конспекта лекций, да и самого хо-рошего учебника. Любой учебник – это теоретическая основа. Пости-жение данного достаточно сложного предмета, который находится встадии становления (как и цивилизованная предпринимательская дея-тельность в нашем Отечестве) требует также глубокого знания дей-ствующих нормативных актов, судебной практики , научныхисследований.

Настоящий курс лекций может быть полезен также студентам эко-номического факультета МИЭМП, аспирантам и преподавателям, всем,кто интересуется проблемами правового регулирования предпринима-тельской деятельности.

5

I. ОРГАНИЗАЦИОННО-МЕТОДИЧЕСКАЯ ЧАСТЬ

Учебная дисциплина «Российское предпринимательское право»входит в обязательный минимум основной образовательной програм-мы подготовки юриста по специальности 021100 - «Юриспруденция».

Учебный курс «Российское предпринимательское право» имеетсвоей целью формирование у студентов базовых знаний в областипредпринимательского (хозяйственного) права, развитие юридическо-го мышления и навыков хозяйственно-правовой аргументации.

Курс «Российское предпринимательское право» базируется на зна-ниях, преподаваемых в процессе изучения курсов «Теория государства иправа», «Конституционное право РФ», «Гражданское право».

В результате изучения учебного курса «Российское предпринима-тельское право» студенты должны:

- иметь представление:о существующих подходах к пониманию сущности и содержания

предпринимательского права как учебной дисциплины и отрасли пра-ва, его основных институтов;

о месте и роли предпринимательского права в российской право-вой системе;

- знать:положения Конституции РФ, постановлений и определений Кон-

ституционного Суда РФ по проблемам обеспечения прав, свобод иобязанностей граждан, прав и обязанностей высших органов государ-ственной власти РФ, субъектов РФ и органов местного самоуправле-ния в сфере экономической деятельности;

нормы Гражданского кодекса РФ, которые применяются для ре-гулирования правоотношений, возникающих при осуществлении пред-принимательской деятельности и относящиеся к ним разъяснения,содержащиеся в постановлениях Пленумов Верховного Суда РФ иПостановлениях Высшего Арбитражного Суда РФ;

основополагающие нормы наиболее важных законов, которыеопределяют содержание основных институтов предпринимательскогоправа;

основные термины, используемые в гражданском и хозяйствен-но-правовом законодательстве;

6

- уметь:собирать нормативную и фактическую информацию, имеющую

значение для реализации правовых норм в сфере предприниматель-ства;

толковать и применять законы и другие нормативно-правовых актыв сфере предпринимательства;

юридически грамотно квалифицировать факты и обстоятельствапредпринимательской деятельности;

анализировать судебную и арбитражную практику.

7

III. ТЕМАТИКА ЛЕКЦИЙ

ТЕМА 1. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО И ЕГО МЕСТОВ РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ

Учебные вопросы:1. Сущность и содержание предпринимательского права.2. Предмет, метод и принципы предпринимательского права.3. Система источников предпринимательского права.

1. Сущность и содержание предпринимательского праваВопрос о месте и роли предпринимательского права в системе

российского права решается в юридической науке представителямиразличных научных направлений неоднозначно. Можно выделить не-сколько позиций по данной проблеме.

Первая заключается в том, что предпринимательское право – са-мостоятельная отрасль права со своим предметным единством (пред-принимательские правоотношения) и методами (юридические режимы)правового регулирования (А.Г.Быков, В.В.Лаптев, В.С.Мартемьянов).

Вторая исходит из того, что предпринимательское право – отрасльправа второго уровня, сочетающая в себе признаки и методы ряда ба-зовых отраслей, - прежде всего гражданского и административного(О.М.Олейник, И.В.Ершова).

Третья позиция состоит в том, что частноправовые отношениямежду юридически равноправными товаропроизводителями регули-руются единым гражданским правом; отношения по организации ируководству предпринимательской деятельностью – прежде всего ад-министративным и тесно связанными с ним отраслями права (финан-совым, налоговым и т.д.) при этом они допускают обособлениесоответствующего законодательного массива и выделение учебной дис-циплины, посвященной изучению правового регулирования предпри-нимательской деятельности (В.Ф.Попондопуло, В.В.Суханов).

Отсутствие единой точки зрения на сущность предпринимательс-кого права обусловило разнообразие и в понятиях, его обозначающих(хозяйственное, предпринимательское, коммерческое право). Исходяиз предложенного Е.П.Губиным и П.Г.Лахно соотношения объемовпонятий экономической, хозяйственной, предпринимательской и ком-

8

мерческой деятельности, следует отдать предпочтение термину “пред-принимательское право”, как наиболее точно отражающему сущностьданного юридического феномена.

Предпринимательское право можно с разных позиций рассматри-вать как: а) отрасль права; б) отрасль законодательства; в) науку; г)учебную дисциплину.

Как отрасль права предпринимательское право представляет со-бой совокупность норм, регулирующих на основе диалектическогосочетания частноправовых и публично-правовых начал отношения,возникающие в процессе организации и осуществления предпринима-тельской деятельности, а также руководства ею.

Как отрасль законодательства предпринимательское право пред-ставляет собой совокупность нормативных правовых актов, содержа-щих нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность, а такжегосударственное воздействие на данную деятельность.

Предпринимательское право как наука представляет собой систе-му знаний о предпринимательском праве, истории и тенденциях егоразвития.

Как учебная дисциплина предпринимательское право представля-ет собой систему обобщенных знаний о предпринимательском правекак отрасли права, нормативной базе предпринимательского права ипрактике ее применения, а также о развитии науки предпринимательс-кого права.

Содержание предпринимательского права определяется преждевсего объектом правового регулирования, на который оно направле-но. Таким объектом является предпринимательская деятельность, аскладывающиеся в ее процессе правоотношения составляют предметправового регулирования.

Легальное определение предпринимательской деятельности данов ст. 2 ГК РФ. Предпринимательская деятельность - самостоятельная,осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на система-тическое получение прибыли от пользования имуществом, продажитоваров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистриро-ванными в этом качестве в установленном законом порядке.

Признаки предпринимательской деятельности вытекают из ее оп-ределения.

9

1. Самостоятельность предпринимательской деятельности предпо-лагает имущественную и организационную независимость субъектапредпринимательской деятельности.

2. Рисковый характер предпринимательской деятельности являет-ся неотъемлемой частью рыночной экономики. Основным риском яв-ляется риск неполучения прибыли либо получение прибыли в меньшемобъеме, чем ожидал субъект предпринимательской деятельности.

3. Направленность на систематическое получение прибыли озна-чает, что деятельность, признаваемая в качестве предпринимательской,осуществляется субъектом с целью неоднократного (постоянного)извлечения прибыли, даже при временном ее отсутствии.

4. Прибыль извлекается от пользования имуществом, продажитоваров, выполнения работ и оказания услуг. Данный признак указы-вает на источники прибыли в ходе осуществления предпринимательс-кой деятельности. Исчерпывающую формулировку таких источниковнельзя признать удачной, поскольку многообразие направлений пред-принимательской деятельности предполагает и иные источники полу-чения прибыли.

5. Признак государственной регистрации субъектов предприни-мательской деятельности неоднозначен. Если трактовать его букваль-но, то соответствующая основным признакам предпринимательскаядеятельность, осуществляемая лицом без государственной регистра-ции, не будет признана предпринимательской. Однако это противоре-чит, например, ст. 171 УК РФ, в которой установлена ответственностьза осуществление предпринимательской деятельности без регистрации.Следовательно, правильнее говорить о том, что государственная реги-страция является необходимым условием для легализации предприни-мательской деятельности.

Можно выделить и иные признаки предпринимательской деятель-ности, не вошедшие в понятие предпринимательской деятельности.Например, полная имущественная ответственность субъектов предпри-нимательской деятельности, профессионализм, целенаправленностьпредпринимательской деятельности и др.

Выделение признаков предпринимательской деятельности позво-ляет более адекватно подойти к построению институциональной струк-туры предпринимательского права.

10

По мнению О.М.Олейник, идеальная структура предпринимательс-кого (хозяйственного) права должна и может содержать в себе нормы:а) предусматривающие состав и элементы предпринимательской дея-тельности, определяющие ее уровни, структуру, принципы внутрен-него взаимодействия и распределения функций;

б) регламентирующие контроль за ней со стороны исполнительной исудебной властей, реализующих публичный интерес;

в) устанавливающие правовой статус участников хозяйственного обо-рота, порядок и процедуры их образования;

г) посвященные органам управления (правление, собрание акционе-ров или пайщиков, иные органы) и учету интересов акционеров;

д) определяющие правовой режим имущества хозяйственного оборо-та;

е) регулирующие ответственность субъектов хозяйственного оборота.С позиций идеальной структуры все эти нормы можно подразде-

лить на материально-правовые, процессуальные и процедурные, то естьорганизационные. Если проанализировать предпринимательское (хо-зяйственное) законодательство в широком смысле, то можно увидеть,что все они встречаются в нем, хотя часто они не развернуты, излишнеказуистичны, противоречивы и неполны.

2. Предмет, метод и принципы предпринимательского праваПредметом отрасли предпринимательского права являются обще-

ственные отношения, которые регулируются нормами предпринима-тельского права. Можно выделить три группы таких отношений:

1) отношения, возникающие в ходе осуществления предпринима-тельской деятельности (отношения купли-продажи, аренды, кредито-вания, ценообразования и т. п.);

2) отношения некоммерческого характера, тесно связанные с пред-принимательскими. Например, подобные отношения складываются настадии создании хозяйствующего субъекта, при осуществлении дея-тельности ряда некоммерческих организаций (учреждений, саморегу-лируемых организаций);

3) отношения по государственному регулированию отдельныхаспектов предпринимательской деятельности.

11

Предметом предпринимательского права как учебной дисципли-ны является изучение основных, базовых понятий предпринимательс-кого права , истории его развития, а также основ правовогорегулирования предпринимательских и тесно связанных с ними отно-шений.

Под методом отрасли права принято понимать совокупность при-емов и способов воздействия на отношения, регулируемые даннойотраслью. Метод предпринимательского права обусловлен специфи-кой предмета данной отрасли права. С одной стороны, отношения междусубъектами предпринимательской деятельности основываются на ав-тономии их воли, следовательно, речь идет о диспозитивном методеправового регулирования (метод автономных решений), с другой -интересы общества в целом требуют императивного регулированияотдельных отношений в сфере предпринимательского права (методобязательных предписаний). Кроме того, государство может регули-ровать предпринимательские отношения путем издания норм, носящихрекомендательный характер (метод рекомендаций). Таким образом,метод предпринимательского права является комплексным и сочетаетв себе методы рекомендаций, автономных решений и обязательныхпредписаний.

Принципы предпринимательского права - это основные начала,характеризующие систему предпринимательских правоотношений,определяющие основу их строения и развития. Ряд принципов пред-принимательского права закреплен в Конституции РФ:

1. Принцип свободы экономической деятельности (ч.1 ст.34).2. Принцип единства экономического пространства, свободного

перемещения товаров, услуг и финансовых средств в РоссийскойФедерации (ч.1 ст. 8; ст.27;ст.74).

3. Принцип признания разнообразия форм собственности, их юри-дического равенства и равной защиты (ч.2 ст. 8; ст.35).

4. Принцип поддержки конкуренции и недопущения экономичес-кой деятельности, направленной на монополизацию и недобросовест-ную конкуренцию (ч.2 ст.34).

Кроме того, к числу базовых принципов предпринимательскогоправа следует отнести:

12

5. Принцип законности. Этот принцип подразумевает как соблюде-ние действующего законодательства субъектами предпринимательства, таки обязанность государства обеспечить законность правовых актов и дей-ствий государственных органов, их должностных лиц при регулированииотношений в сфере предпринимательской деятельности.

6. Принцип государственного регулирования предпринимательс-кой деятельности. Данный принцип означает, что государство, исходяиз его предназначения, обязано в процессе регулирования соблюдатьбаланс частных интересов предпринимателей и публичных интересовобщества.

3. Система источников предпринимательского праваИсточники предпринимательского права - это разнообразные фор-

мы выражения и закрепления норм права, регулирующих предприни-мательские отношения. Можно выделить определенную системуисточников предпринимательского права , в которой место каждогоисточника предопределяется его юридической силой. Данная системабудет включать в себя следующие основные элементы:

1. Конституцию РФ, принятую всенародным голосованием 12 де-кабря 1993г.

Как основной закон России, нормы которого имеют прямое дей-ствие и применяются на всей территории страны, Конституция занима-ет самое высокое положение в системе источниковпредпринимательского права. Конституционные нормы формируютнеобходимые предпосылки для предпринимательской деятельности;предопределяют содержание, условия и порядок ее осуществления;определяют правовой статус предпринимателя, включающий его пра-ва, обязанности, ответственность, свободы, а так же устанавливают ихгарантии.

2. Федеральные конституционные законы, раскрывающие и дета-лизирующие основные положения Конституции РФ. Наиболее важны-ми являются ФКЗ “О Конституционном Суде РФ”, “Об арбитражныхсудах в РФ”, которые определяют систему судебных органов, обеспе-чивающих защиту нарушенных прав и законных интересов субъектовпредпринимательского права.

13

3. Федеральные законы, среди которых особое место занимаюткодексы (ГК РФ; НК РФ; БК РФ; АПК РФ и др.). В настоящее времядействует большое количество федеральных законов, регламентирую-щих отдельные аспекты предпринимательской деятельности. Условноможно выделить федеральные законы:

а) устанавливающие правовое положение отдельных видовсубъектов предпринимательской деятельности;

б) устанавливающие требования к предпринимательской деятель-ности;

в) регулирующие отдельные виды предпринимательской деятель-ности;

г) регулирующие отношения, связанные с осуществлением пред-принимательской деятельности.

4. Подзаконные нормативные правовые акты, среди которых мож-но выделить:

а) Указы Президента Российской Федерации, призванные воспол-нить пробелы в законодательном регулировании, а так же при необхо-димости оперативно развивать законодательные положения.

б) постановления Правительства Российской Федерации, которыедолжны издаваться во исполнение и в развитие федеральных законови указов Президента РФ.

в) нормативные правовые акты министерств и ведомств. Феде-ральные органы исполнительной власти наделены полномочиями из-давать в пределах своей компетенции нормативные правовые акты,детально регламентирующие отдельные вопросы предпринимательскойдеятельности, находящиеся в сфере ведения органа исполнительнойвласти.

5. Нормативные правовые акты субъектов Российской Федера-ции. Многие вопросы регулируются на уровне субъектов РоссийскойФедерации, которые наделены полномочиями издавать нормативныеправовые акты, действующие на территории субъекта, их издавшего.

6. Хозяйственно-правовые акты органов местного самоуправле-ния, которые они издают, опираясь на гл.8 Конституции РФ и ФЗ “Обобщих принципах местного самоуправления в РФ”, реализуя правособственности на принадлежащие им имущественные фонды.

14

7. Локальные правовые акты регулируют отношения, возникаю-щие внутри организации как субъекта предпринимательской деятель-ности. Они издаются субъектом самостоятельно и не распространяютсяна иных лиц. Однако положения локальных правовых актов могут иг-рать существенную роль, например, при признании сделки, совершен-ной юридическим лицом, недействительной. Примерами локальныхправовых актов являются: правила внутреннего трудового распоряд-ка, положение о совете директоров акционерного общества, приказоб учетной политике организации.

Нормативные акты СССР действуют в части, не противоречащейсовременному российскому законодательству. В настоящее время всфере предпринимательского права действует незначительное числотаких актов.

8. Обычаи правового оборота применяются тогда, когда законода-тельно, то или иное правоотношение не урегулировано. Согласно ст. 5Гражданского кодекса РФ обычаем делового оборота признается сло-жившееся и широко применяемое в предпринимательской деятельнос-ти правило поведения, не предусмотренное законодательством,независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.Обычаи делового оборота не применяются, если они противоречатобязательным для участников правоотношения положениям законода-тельства или договору.

9. Общепризнанные принципы и нормы международного права имеждународные договоры РФ, являющиеся составной частью россий-ской правовой системы. Международные договоры РФ, в соответствиисо ст.15 Конституции РФ, обладают большей юридической силой, не-жели законы, устанавливающие иные нормы для предпринимательс-ких отношений.

Исторически правовая система России принадлежит к романо-германской правовой семье, где судебные прецеденты источникамиправа не являются, но в настоящее время среди ученых-правоведовведется дискуссия о признании в качестве источников права судебнойпрактики. На наш взгляд, следует согласится с мнением, что акты ор-ганов судебной власти не могут быть самостоятельными источникамиправа (исходя из конституционного принципа разделения государствен-

15

ной власти) и должны рассматриваться как средство достижения еди-нообразного понимания и применения источников предпринимательс-кого права.

Вопросы для самоконтроля:1. Определите понятие предпринимательской деятельности.2. Укажите квалифицирующие признаки предпринимательской деятель-ности. Дайте их правовую характеристику.

3. Сформулируйте понятие предпринимательского права и раскройтеего основные черты.

4. Каково взаимодействие частноправовых и публично-правовыхсредств в регулировании предпринимательской деятельности?

5. Сформулируйте объект и предмет правового регулирования в пред-принимательском праве.

6. Каковы методы правового регулирования в предпринимательскомправе?

7. Охарактеризуйте систему источников предпринимательского права.8. Являются ли судебные решения источниками предпринимательско-го права?

Литература:Основная: 1, 7, 9, 12, 13, 16, 18, 20.Дополнительная: 8, 9, 19, 34.

16

ТЕМА 2. ПРАВОВОЙ СТАТУС ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ

Учебные вопросы:1. Право на осуществление предпринимательской деятельности и по-рядок его реализации.

2. Субъекты предпринимательского права.3. Права и обязанности предпринимателей.

1. Право на осуществление предпринимательскойдеятельности и порядок его реализации

Статус правовой (лат. status – состояние, положение) - установ-ленное нормами права положение его субъектов, совокупность их прави обязанностей.

Занятие предпринимательской деятельностью является выражени-ем свободы предпринимательства как одного из основных прав и фун-даментальных свобод человека и гражданина. Конституция РФпредоставляет каждому гражданину право свободно использовать свойспособности и имущество для предпринимательской и иной не запре-щенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34 КонституцииРФ). Таким образом, свободное осуществление предпринимательс-кой деятельности является элементом конституционного принципа эко-номической свободы.

Осуществление предпринимательства является также результатомреализации более общего права граждан на труд, т.е. права свободыраспоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятель-ности и профессию (ст. 37 Конституции РФ).

Принцип свободы предпринимательства означает, что каждыйгражданин вправе выбирать любой способ осуществления экономи-ческой деятельности. Например, он может стать наемным работником,предоставляя в пользование предпринимателю свою рабочую силу ине принимая на себя риска и ответственности за экономические ре-зультаты своего труда. Гражданин может также осуществлять пред-принимательскую деятельность, получив статус индивидуальногопредпринимателя, или через участие в коммерческой организации. Вэтом случае на нем лежня позитивная ответственность, т.е. он долженпонимать, что будет осуществлять указанную деятельность на свой риски самостоятельно отвечать за результаты своих действий. Закон не зап-рещает гражданину работать в качестве наемного работника и одно-временно осуществлять предпринимательскую деятельность, однако на

17

договорной основе может быть установлено ограничение на участиеили работу гражданин применительно к конкурирующим субъектампредпринимательства целях исключения конфликта интересов. Граж-данин, будучи как наемным работником, так и предпринимателем, впра-ве сделать выбор сферы экономики, рода деятельности и профессии.Однако этот выбор зависит, прежде всего, от наличия специальныхзнаний в той или иной области общественного производства.

Право на занятие предпринимательством, обусловленное эконо-мической свободой, включает в себя несколько элементов, охватыва-ющих свободу выбора сферы, вида и формы предпринимательскойдеятельности. Среди сфер деятельности различаются производство,коммерция (торговля) или предоставление услуг. Гражданин можеттакже специализироваться по любому виду деятельности, включая бан-ковскую страховую, биржевую деятельность, производство опреде-ленного вида продукции и т.д. Гражданин свободен самостоятельноосуществлять предпринимательскую деятельность как в индивидуаль-ном порядке без образования юридического лица (в качестве индиви-дуального предпринимателя), так и путем участия в хозяйственномобществе, товариществе или кооперативе, т.е. объединяясь с другимилюдьми на основе создания коммерческой организации для осуще-ствления коллективного предпринимательства. При создании коммер-ческой организации гражданин вправе самостоятельно или совместнос иными гражданами юридическими лицами выбрать ту организаци-онно-правовую форму организации из указанных в законе, котораянаилучшим образом подходит для ведения определенного вида бизне-са и достижения целей учредителей.

Законом может быть ограничена форма осуществления некото-рых видов предпринимательской деятельности. Например, Федераль-ный закон от 8 августа 2001г. «Об аудиторской деятельности»устанавливает, что аудиторская организация может быть создана в любойорганизационно-правовой форме, за исключением открытого акцио-нерного общества, ст.4 Закон о банках предусматривает создание кре-дитной организации только в форме хозяйственного общества.

Естественно-правовой характер принципа свободы предпринима-тельства означает признание обществом естественной потребности че-ловека в реализации своих экономических интересов, связанных сполучением личных доходов, обеспечением материальной базы для

18

реализации собственных идей предпринимателя, достижения иных об-щественно значимых целей, связанных в конечном счете с обеспече-нием общего блага.

Однако свобода предпринимательства может быть ограничена за-коном в целях защиты основ конституционного строя, нравственнос-ти, безопасности, защиты жизни, здоровья, прав, интересов и свободдругих лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства,защиты окружающей среды, охраны культурных ценностей, недопу-щения злоупотребления доминирующим положением на рынке и недо-бросовестной конкуренции (ст.55, 74 Конституции РФ, ст.1 ГК РФ). Кчислу таких ограничений относятся, в частности, предварительныеусловия для начала предпринимательской деятельности: наличие у граж-данина или коммерческой организации гражданской правосубъектно-сти, государственная регистрация субъектов предпринимательства иполучение специального разрешения (лицензии) на осуществлениеотдельных видов деятельности или отдельных действий в рамках пред-принимательства.

В случае осуществления предпринимательской деятельности граж-данином без регистрации, либо без лицензии (если получение лицен-зии обязательно), либо с нарушением условий лицензирования этадеятельность считается незаконным предпринимательством, гражданинможет быть привлечен к уголовной ответственности, если в результатетакой деятельности причинен крупный ущерб иным лицам или госу-дарству или получен доход в крупном размере (ст.171 УК РФ).

Право на занятие предпринимательской деятельностью являетсясоставляющей частью правоспособности гражданина (ст.18 ГК РФ).Правоспособность — это возможность иметь гражданские права инести обязанности. Гражданское право содержит также категориюдееспособности, означающую, что способностью своими действиямиосуществлять гражданские права и исполнять обязанности обладаеттолько дееспособный гражданин. Следовательно, только дееспособ-ный гражданин может самостоятельно осуществлять предприниматель-скую деятельность.

Некоторые виды деятельности, перечень которых должен содер-жаться только в законе, могут осуществляться предпринимателямиисключительно на основании специального разрешения (лицензии).Лицензия представляет собой разрешение (право) на осуществлениепредпринимателем определенного вида деятельности на указанных в

19

ней условиях. Лицензируемые виды деятельности обычно требуют спе-циальных знаний, являются сверхприбыльными, направлены на обес-печение общественных интересов в сфере обороны страны ,производства военной техники, коммунального хозяйства или они тре-буют более тщательного контроля со стороны государства в целях за-щиты интересов граждан. Лицензирование может быть установленокак в отношении собственно предпринимательской деятельности, но-сящей продолжительный характер (нотариальная деятельность), так иотдельных операций в рамках одного вида деятельности (страхование).

2. Субъекты предпринимательского праваПредпринимательское право регулирует деятельность различных

субъектов, вовлеченных в сферу предпринимательской деятельности,причем не все из них подлежат государственной регистрации или ли-цензированию. Субъектом предпринимательской деятельности яв-ляется любое лицо, деятельность которого прямо или косвеннонаправлена на получение предпринимательского дохода и правовойстатус которого регулируется предпринимательским правом. Такимобразом, круг таких лиц чрезвычайно широк.

Субъектами предпринимательства могут быть:1) физические лица (резиденты и нерезиденты);2) юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации),в том числе иностранные;

3) Российская Федерация, ее субъекты или муниципальные образова-ния;

4) иностранные государства;5) международные организации.

Наиболее распространенными являются коммерческие организа-ции и индивидуальные предприниматели. Они играют наиболее важ-ную роль в объединении и использовании капитала и иных видовматериальных ресурсов. Именно поэтому они в соответствии с зако-ном подлежат государственной регистрации, обладают гражданскойправосубъектностью и самостоятельно от своего имени выступают вэкономическом обороте.

К субъектам предпринимательства можно отнести любого граж-данина, который даже без регистрации оказывает услуги, производиттовары, выполняет работы или использует иным образом свое имуще-

20

ство самостоятельно и на постоянной основе в целях получения дохо-да, поскольку суд может применить к сделкам такого лица правила обобязательствах, связанных с осуществлением предпринимательскойдеятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Вместе с тем существуют и такие субъекты предпринимательскойдеятельности (некоммерческие организации), основная задача которых— ведение нехозяйственной, некоммерческой деятельности. Для дос-тижения своих целей они могут заниматься предпринимательством, ноправосубъектность таких лиц строго ограничена целями, ради кото-рых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК). Предпринимательские интересы та-ких организаций обычно ограничены лишь более полнымиспользованием принадлежащей им собственности и получением до-хода, поскольку они не заинтересованы в расширении производства,максимизации чистой прибыли или увеличении доли своего товара нарынке, что характерно для коммерческих организаций. Если неком-мерческая организация начинает проявлять указанные интересы, онадолжна быть ликвидирована в силу осуществления деятельности, про-тиворечащей своим уставным целям.

Государственная регистрация. Требование государственной ре-гистрации распространяется как на коммерческую организацию, так ина гражданина (ст.23 и 51 ГК РФ). Государственная регистрация необ-ходима для ведения учета предпринимателей, контроля за их деятель-ностью и обеспечения интересов их кредиторов.

Регистрирующим органом является управомоченный федераль-ный орган исполнительной власти (Федеральная налоговая службаМинистерства финансов РФ, Министерство юстиции РФ и др.).

При создании коммерческой организации государственная регис-трация осуществляется по месту нахождения постоянно действующе-го исполнительного органа коммерческой организации на основаниирешения о создании (в форме единоличного решения, протокола учре-дительного собрания и/или договора о создании), учредительных до-кументов и заявления о регистрации. Государственная регистрацияосуществляется в срок не более 5 дней с момента представления ука-занных документов и уплаты государственной пошлины.

Такая процедура государственной регистрации представляет со-бой максимально либерализированный вариант явочно-нормативногоспособа создания юридического лица, олицетворяющий собой не только

21

отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны госу-дарства. Акт государственной регистрации означает, таким образом,не делегирование частным лицам полномочий по занятию бизнесом, алишь факт внесения определенных сведений о коммерческой органи-зации в государственный реестр.

В пользу данного вывода свидетельствует содержание заявленияо регистрации, приведенное в ст.12 Закона о регистрации. Так, в ука-занном заявлении, поданном от имени регистрируемой коммерческойорганизации, должны содержаться заверения регистрирующему орга-ну по трем пунктам, гарантирующие, что:1) учредительные документы соответствуют требованиям законодатель-ства;

2) сведения, содержащиеся в представленных на регистрацию доку-ментах, достоверны;

3) соблюден установленный законодательством порядок учреждениякоммерческой организации (включая вопросы оплаты уставногокапитала и согласования с уполномоченными органами власти).Таким образом, Закон о регистрации юридических лиц освобож-

дает регистрирующий орган от необходимости проверять факты соот-ветствия учредительных документов требованиям законодательства исоблюдения учредителями установленного порядка регистрации. Сле-довательно, и отказ в регистрации в соответствии со ст.23 указанногоЗакона возможен лишь в случае непредставления необходимых доку-ментов. В соответствии с этой позицией законодателя ст. 51 ГК РФ вновой редакции от 21 марта 2002г. уже не указывает, как раньше, нато, что нарушение установленного законом порядка образования юри-дического лица или несоответствие его учредительных документовзакону влечет отказ в государственной регистрации. Принцип закон-ности, лежавший в основе указанной нормы ГК, предполагал экспер-тизу учредительных документов и проверку порядка созданиякоммерческой организации со стороны регистрирующего органа. За-конность означала контроль со стороны регистрирующего органа засоблюдением законодательства при создании предприятия. Таким об-разом, коммерческая организация считалась созданной законно, а ееучредительные документы — соответствующими законодательству,только если это было подтверждено регистрирующим органом, кото-рый выполнял функцию гаранта законности. Сейчас эта функция по

22

указанным причинам снята с регистрирующего органа. Закон о регис-трации не исключает принципа законности, а лишь возлагает обязан-ность по его соблюдению на этапе регистрации при созданиикоммерческой организации на ее учредителей, а не на регистрирую-щий орган.

Изменившаяся концепция правового содержания государствен-ной регистрации не отменяет принцип последующего контроля за со-блюдением законности. Так, регистрирующий орган вправе обратитьсяв суд с требованием о ликвидации коммерческой организации в слу-чае нарушения при создании организации требований нормативныхактов, носящих неустранимый характер, или в случае неоднократныхлибо грубых нарушений законов или иных правовых актов (п.2 ст.25названного Закона и п.2 ст.61 ГК РФ).

Несмотря на положение о возможности отказа в регистрации вслучае нарушения порядка образования коммерческой организации (п.1ст.51 ГК РФ) как важного элемента принципа законности судебнаяпрактика пошла по пути признания недействительной уже совершен-ной регистрации юридического лица. В связи с этим, как следствиепринятия такого рода судебных решений, на практике возник вопрос одействительности сделок, заключенных от имени такого лица. Данныйвопрос имеет важное значение для кредиторов такого лица, которымбыло отказано в исполнении обязательств по мотивам признания не-действительности государственной регистрации. Возникающие разно-гласия между кредиторами и должниками были разрешеныПрезидиумом ВАС РФ, который указал, что правоспособность юриди-ческого лица прекращается только в случае завершения его ликвида-ции, т.е. с момента внесения об этом записи в государственный реестр(п.3 ст.49, п.2 ст.51, п.8 ст.63 ГК РФ). Следовательно, признание су-дом недействительной регистрации юридического лица само по себене является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделкиэтого юридического лица, совершенные до признания его регистра-ции недействительной.

Государственный реестр является федеральным информационнымресурсом и содержит сведения о юридическом лице и его учредитель-ные документы. Сведения, содержащиеся в реестре, делятся на следу-ющие категории:

23

- основные реквизиты коммерческой организации (фирменное наи-менование, адрес, размер уставного капитала, идентификационныйномер налогоплательщика);

- сведения о правовом статусе коммерческой организации (отраже-ние фактов создания, реорганизации и ликвидации; способ образо-вания и прекращения, организационно-правовая форма; сведения ополученных лицензиях);

- сведения об учредителях;- сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать отимени коммерческой организации (например, лицо, выполняющеефункции единоличного исполнительного органа общества, коопе-ратива, унитарного предприятия, или лицо, которому поручено ве-дение дел товарищества).Все вышеназванные сведения позволяют кредиторам и заинтересо-

ванным органам власти установить связь с коммерческой организацией,определить полномочия лиц на подписание сделок, привлечь к ответствен-ности коммерческую организацию или ее учредителей. Достоверностьсведений обеспечивается самой коммерческой организацией, которая не-сет ответственность за своевременное сообщение регистрирующему орга-ну указанных выше сведений при их изменении.

Информация из реестра предоставляется в форме выписок из ре-естра, копий документов из регистрационного дела и справок об от-сутствии запрашиваемой информации (если сведения о лице в реестреотсутствуют).

Под лицензированием понимается деятельность государства влице лицензирующих органов по выдаче, приостановлению или анну-лированию лицензий, а также по осуществлению надзора за соблюде-нием их условий. Некоторые виды деятельности, подлежащиелицензированию, перечислены в ст. 17 Закона о лицензировании. Дру-гие виды деятельности (биржевая, банковская, нотариальная, страхо-вая, телекоммуникационная, внешнеэкономическая, профессиональнаядеятельность на рынке ценных бумаг и др.) регулируются другими фе-деральными законами.

Основными принципами осуществления лицензирования в соот-ветствии с Законом о лицензировании являются:- обеспечение единства экономического пространства на территории РФ;- установление единого перечня лицензируемых видов деятельности;

24

- установление единого порядка лицензирования на территории РФ;- установление лицензионных требований и условий положениями олицензировании конкретных видов деятельности;

- гласность и открытость лицензирования;- соблюдение законности при осуществлении лицензирования.

Условия лицензии включают, прежде всего, количественные по-казатели, технические параметры, временные, территориальные и иныеграницы осуществления лицензируемого вида деятельности. Другиеусловия могут относиться к самому предпринимателю и содержатьперечень полномочий, составляющих его компетенцию по осуществ-лению лицензируемого вида деятельности. В отношении некоторыхвидов деятельности, требующих специальных знаний (например, бан-ковская деятельность, деятельность на рынке ценных бумаг), индиви-дуальный предприниматель или работники коммерческой организациидолжны иметь соответствующую квалификацию или пройти аттеста-цию в организациях, уполномоченных лицензирующим органом, чтоявляется дополнительным условием получения лицензии.

Иногда закон требует, чтобы при осуществлении лицензируемоговида деятельности предприниматель не занимался какой-либо другойдеятельностью (например, банковская деятельность, ведение реестраценных бумаг). Такой вид деятельности становится исключительнымдля одного субъекта предпринимательства.

Лицензия выдается обычно сроком на пять лет. Лицензирующиеорганы ведут реестры лицензий на виды деятельности, лицензирова-ние которых они осуществляют. Лицензирующие органы вправе при-останавливать действие лицензии в случае выявления лицензирующимиорганами неоднократных нарушений или грубого нарушения лицензи-атом лицензионных требований и условий.

Аннулирование лицензии производится в судебном порядке наосновании обращения лицензирующего органа, если в установленныйсрок до шести месяцев лицензиат не устранил нарушения, указанныелицензирующим органом, а также если нарушение лицензиатом ли-цензионных требований и условий повлекло за собой нанесение ущербаправам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопас-ности государства Лицензирующий орган вправе также аннулироватьлицензию без обращения в суд в случае неуплаты лицензиатом в тече-ние трех меся: лицензионного сбора за предоставление лицензии.

25

При реорганизации коммерческой организации законодательствопредусматривает возможности переоформления лицензии на новоеюридическое лицо, возникшее в результате реорганизации. Отсутствиетакого положения является серьезным препятствием для реструктури-зации компаний, так часто встречающейся в рыночной экономике.

3. Права и обязанности предпринимателя и их юридическоезакрепление

В силу объективной необходимости вмешательства в экономикугосударство устанавливает права и обязанности каждого субъектапредпринимательской деятельности. Совокупность прав и обязаннос-тей образует правовой статус предпринимателя. Права и обязанностипредпринимателей составляют содержание предпринимательских от-ношений, которое является многогранным по своей природе и нахо-дится в сфере как публичных, так и частных интересов.

Право предпринимателя представляет собой выражение и конкре-тизацию в правовых нормах принципа свободы предпринимательства.Это необходимо в целях защиты интересов предпринимателя при осу-ществлении им своей деятельности. Содержание субъективного правасостоит из совокупности следующих правомочий: (1) право совер-шать собственные действия; (2) право требовать исполнения обязан-ностей и обязательств другими лицами в интересах предпринимателя;(3) возможность защиты предпринимателем своих интересов.

Как видно, установление в норме закона какого-либо права пред-принимателя одновременно ограничивает экономическую свободу дру-гих лиц. Этим самым норма закона прямо содержит или предполагаетналичие требования к другим лицам воздерживаться от совершениядействий, препятствующих реализации права предпринимателя, или,наоборот, возлагает на других лиц обязанность совершения действий,необходимых для реализации такого права. Например, установление взаконе права участников хозяйственного товарищества или обществапринимать участие в распределении прибыли (ст. 67 ГК РФ) предпо-лагает обязательное рассмотрение вопроса о распределении прибылии убытков на годовом общем собрании акционеров акционерного об-щества. Отсутствие этого вопроса в повестке дня собрания являетсянарушением права на распределение прибыли.

26

Обязанность предпринимателя, в отличие от его субъективногоправа, представляет собой меру ограничения его экономической сво-боды. В рамках предпринимательской деятельности обязанность пред-принимателя представляет собой условие правомерности его поведения,которое устанавливается с помощью правовых требований или право-вых запретов. Правовые требования указывают, какие действия пред-приниматель должен совершить в интересах какого-либо лица, либогруппы лиц, либо государства в целом. Правовые запреты устанавли-вают пределы осуществления предпринимателем своих прав и обязы-вают его воздерживаться от совершения тех или иных действий.Например, кредитным организациям запрещается заниматься произ-водственной, торговой и страховой деятельностью (ст. 5 Закона о бан-ках).

Установление в нормах права обязанности предпринимателя недолжно быть произвольным, а должно быть направлено на защиту кон-кретных интересов других лиц. С позиции конституционных основрегулирования экономики, обязанности предпринимателя приводят кограничению свободы предпринимательства и должны быть обуслов-лены необходимостью защиты основ конституционного строя, нрав-ственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц,обеспечения обороны страны и безопасности государства, защитыокружающей среды (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, п. 2 и 3 ст. 1 ГК РФ).Указанные цели призваны защитить имеющие важное значение пуб-личные (общественные) интересы, имеющие связь с конкретными ча-стными интересами граждан.

Кроме того, новые требования, предъявляемые к предпринимате-лю, не должны иметь обратной силы. Установление правовых требо-ваний и запретов по отношению к предпринимателям является, по сути,ограничением их конституционных прав и свобод. В данном случаеособенно важно, чтобы нормы закона, ограничивающие права пред-принимателей, соответствовали указанным выше конституционнымкритериям.

Огромная роль в оценке соответствия ограничений прав предпри-нимателей таким критериям принадлежит Конституционному Суду РФ,который посредством выработки правовых позиций выявляет смысл и

27

содержание конституционных норм и принципов, касающихся эконо-мических отношений и, в частности, пределов ограничения экономи-ческих прав и свобод гражданина.

Виды прав предпринимателей. Содержание прав предприни-мателя в основном определяется такими экономическими свободамигражданина, как единство экономического пространства, свободноеперемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка кон-куренции, свобода экономической деятельности, которые определяютсоответствующие права предпринимателей (ст. 8 Конституции РФ).

Каждому предпринимателю в соответствии с общеправовым прин-ципом равенства должны быть предоставлены равные возможностидля ведения предпринимательской деятельности и одинаковое право-вое положение по сравнению с другими предпринимателями вне зави-симости от места регистрации или нахождения.

Каждый предприниматель имеет право для осуществления своейдеятельности требовать создания такой правовой среды, такого зако-нодательства, которое бы обеспечивало соблюдение указанных прин-ципов рыночной экономики, и, следовательно, он имеет право пресекатьприменение таких актов и таких действий органов государственнойвласти и местного самоуправления, которые приводили бы к наруше-нию или ограничению экономических принципов. Государство долж-но обеспечить для предпринимателей единую систему правовогорегулирования, форм и методов защиты предпринимательской деятель-ности в области гражданского, налогового, административного и дру-гих областей права , регулирующих или затрагивающихпредпринимательскую деятельность (имеется в виду, в частности, един-ство стандартов безопасности и качества товаров и услуг, статистики,сертификации товаров и услуг, лицензирования).

Предприниматели вправе реализовывать свои товары и услуги навсей территории России, в любом субъекте Российской Федерации.Ни органы государства и местного самоуправления, ни другие хозяй-ствующие субъекты не вправе ограничить или запретить доступ пред-принимателей к своим территориальным рынкам.

Индивидуальные предприниматели вправе избирать любое местожительства, а учредители коммерческой организации — выбирать лю-бое место нахождения создаваемого ими юридического лица.

28

Свобода экономической деятельности означает также, что каж-дый предприниматель имеет право самостоятельно и независимо уста-навливать цены на свои товары и услуги (исключение составляютестественные монополии, уровень цен на продукцию и услуги кото-рых регулирует государство) в соответствии со складывающимся врамках свободной конкуренции спросом на аналогичные товары илиуслуги, направления своей деятельности, свою собственную марке-тинговую, производственную, финансовую и корпоративную полити-ку и, наконец, получать прибыль от своей деятельности.

Коммерческие организации вправе осуществлять любые видыдеятельности, при этом предмет и цели их деятельности должны бытьопределены в учредительных документах организации только в пре-дусмотренных законом случаях. Если в учредительных документахкоммерческой организации учредители добровольно указали исчер-пывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми впра-ве заниматься организация, даже если это и не требовалось законом,такая организация не вправе заниматься иными видами деятельностидо внесения соответствующих изменений в учредительные документыи их регистрации в установленном порядке.

Законодательное закрепление частной собственности означает пра-во предпринимателей иметь на праве собственности имущество, необ-ходимое для осуществления предпринимательской деятельности,включая землю, иные природные ресурсы, денежные средства, зда-ния, сооружения, оборудование, сырье и материалы.

Свобода конкуренции означает, что каждый предприниматель дол-жен иметь возможность доступа к любому рынку того или иного това-ра наравне с другими предпринимателями.

Конечно, указанные права, как и лежащие в их основе экономи-ческие принципы, не являются абсолютными. Они, в свою очередь,могут быть ограничены федеральным законом для обеспечения безо-пасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и куль-турных ценностей (ст.74 Конституции РФ, ст.1 ГК РФ). В настоящеевремя признается необходимость вмешательства государства в эконо-мику, главное, чтобы степень вмешательства оставалась на уровне, недоходящем до ликвидации стимулов для ведения и развития предпри-нимательской деятельности. С помощью правовых, организационных

29

и иных мер, предоставления льгот и преимуществ государство долж-но стимулировать появление новых предпринимателей во всех сферахпроизводства.

Как субъекты гражданско-правовых отношений, предпринимате-ли осуществляют все права и исполняют все обязанности, предусмот-ренные гражданским законодательством в отношении всех субъектовгражданских правоотношений вообще и предпринимателей в частно-сти. Так, в соответствии с нормами об общей правоспособностисубъектов гражданского права, предприниматели могут иметь имуще-ство на праве собственности, иные имущественные и неимуществен-ные права, создавать юридические лица, совершать любые, непротиворечащие закону сделки и участвовать в обязательствах, обла-дать правами авторов произведений науки, литературы, искусства,изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуаль-ной деятельности.

Таким образом, предприниматель должен иметь право в своихцелях пользоваться различными видами ресурсов, принадлежащих направе собственности другим лицам, включая государство. Наиболееоптимальное использование и комбинирование таких ресурсов и со-ставляет экономическую сущность предпринимательской деятельнос-ти. Поэтому ведение предпринимательской деятельности без нихневозможно. К таким ресурсам следует отнести:- природные ресурсы;- капитал в виде вкладов учредителей, займов и кредитов, производ-ственных фондов, ценных бумаг и иных финансовых активов;

- рабочую силу (что означает использование труда, знаний, опыта иквалификации наемных работников);

- информацию (которая может способствовать развитию бизнеса иполучению прибыли: от результатов интеллектуальной деятельностидо геологической информации о недрах).Становясь участником предпринимательских отношений, обладая

правом собственности, совершая сделки, необходимые для осуществ-ления предпринимательской деятельности, предприниматель приобре-тает имущественные права вещного и обязательственного характера, атакже неимущественные права.

30

Обязанности предпринимателя. В частноправовой сфере обя-зательства (но не обязанности) предпринимателя регулируются граж-данским правом и являются элементом гражданско-правовогоотношения. В публично-правовых отношениях обязанности предпри-нимателей классифицируются по нескольким основаниям. В зависи-мости от круга лиц, чьи интересы затрагиваются в результатепредпринимательской деятельности и должны быть защищены, обя-занности предпринимателя могут быть установлены по отношению кследующим субъектам предпринимательских отношений:1) обществу в целом (например, государство устанавливает обязан-ности предпринимателей по охране окружающей среды, по произ-водству и экспорту продукции двойного назначения и т.д.);

2) потребителям товаров, работ и услуг, контрагентам (устанавлива-ются требования к предпринимателям по поводу качества и безо-пасности произведенной продукции);

3) наемным работникам (работодатели несут обязанности по обеспе-чению безопасных условий труда, предоставлению компенсации привысвобождении работников);

4) участникам хозяйственных обществ и товариществ, членам произ-водственных кооперативов (закон обязывает органы управления ииных представителей действовать добросовестно и разумно в инте-ресах коммерческой организации, а следовательно, в общих инте-ресах указанных лиц в целом);

5) конкурентам (предпринимателям запрещается осуществлять дей-ствия, направленные на ограничение конкуренции, а также действияв форме недобросовестной конкуренции).

6) предпринимателям, являющимся другой стороной в сделке.Детальное изложение всего комплекса обязанностей

предпринимателя возможно в рамках определенной стадии его эконо-мической деятельности.

Первой считают стадию подготовки к экономической деятельнос-ти, в период которой должны быть осуществлены действия по госу-дарственной регистрации предпринимателя, получение необходимыхлицензий, допусков, иных разрешений. Проводится подготовка необ-ходимых форм и бухгалтерских книг для ведения бухгалтерского уче-та, финансовой и статистической отчетности, касающейся деятельностипредпринимателя. На данной стадии проводится и постановка пред-

31

принимателя на налоговый учет. К этой стадии необходимо также отне-сти обязанности предпринимателя, связанные с формированием про-изводственной базы, необходимой для осуществленияпроизводственной и иной экономической деятельности, включая стро-ительство предприятия, завода, цеха, здания, сооружения, установкунеобходимого оборудования и оформление соответствующих прав накаждый объект (право собственности и иные права). С такими мероп-риятиями могут быть связаны обязанности по получению необходи-мых разрешений соответствующих органов государственного контролядля эксплуатации промышленных объектов, получению положитель-ных результатов экологической экспертизы, необходимых разрешенийдля получения права пользования землей, водой, недрами и иных иму-щественных и неимущественных прав в целях дальнейшего использо-вания производственных фондов.

Следующая, вторая стадия, в которой осуществляется непосред-ственное производство товаров и оказание услуг, находится в рамкахобычной хозяйственной деятельности, под которой понимается деятель-ность, связанная непосредственно с процессом производства товаров,выполнения работ и оказанием услуг и их реализацией потребителю.Общим для обязательств предпринимателя в данный период являетсявыполнение требований законодательства, регулирующего предприни-мательскую деятельность, и выполнение обязательств по гражданско-правовым сделкам, заключенным в целях осуществления такойдеятельности. Сюда необходимо отнести соблюдение требований тру-дового законодательства, норм и правил природопользования, санита-рии, ведения бухгалтерского учета, противопожарной безопасности,требований стандартизации и сертификации, направленных на обеспе-чение качества, безопасности продукции, ее технической и информа-ционной совместимости, применения современных технологий при ееизготовлении, единства измерений, предоставления возможности по-лучения потребителем информации о товаре или услуге. Более деталь-но обязанности предпринимателей раскрываются в соответствующихнормативных актах, регулирующих те или иные сферы обеспеченияобщественно-государственных интересов, перечисленных выше. Вчастности, законодательство о труде предусматривает обязанности ра-ботодателя в сфере наемного труда, такие, как обеспечение условийтруда, отвечающих требованиям безопасности, охраны и гигиены тру-

32

да, соблюдение условий трудовых договоров с работниками, коллек-тивных договоров и соглашений, вступление в коллективные перего-воры с представителями работников, выплата заработной платы и др.

В рамках последней, третьей стадии к предпринимателю предъяв-ляются требования, связанные с формированием результатов предпри-нимательской деятельности и распоряжением ими. Главным результатомявляется прибыль или убыток от предпринимательской деятельности.В связи с этим на предпринимателей возлагаются такие обязанности,как уплата налогов в бюджеты различных уровней и уплата иных обя-зательных платежей во внебюджетные фонды, подача налоговых дек-лараций, иных налоговых отчетов и бухгалтерских балансов,предоставление статистической информации. Для этого предпринима-тель должен провести необходимую предварительную работу по со-ставлению, проверке (ревизии) и одобрению такой информации.Например, на годовом собрании акционеров акционерного обществадолжны быть утверждены годовой отчет, годовой бухгалтерский ба-ланс общества, счет прибыли и убытков, а также принято решение ораспределении прибыли и убытков за предыдущий финансовый год.Некоторые организации, например открытые акционерные общества,банки, страховые организации, обязаны организовать проверку своейфинансово-хозяйственной деятельности независимым аудитором и по-лучить его заключение до подачи годового бухгалтерского отчета вналоговую инспекцию.

Установление налогов является одним из ограничений прав чело-века и гражданина и существенно ограничивает права собственностипредпринимателя на результаты своей деятельности. Такое ограниче-ние прав должно быть произведено исключительно на основании зако-на и в той мере, в какой это необходимо в конституционных целях,указанных в ч.3 ст.55 Конституции РФ. Конституционный Суд РФ всвоих постановлениях определил, что к налоговым отношениям —кроме общеэкономических конституционных принципов — должныприменяться такие конституционные принципы, как равенство (ч.2 ст.19Конституции РФ), равноправие (ст.8, ч.1 ст.19, ст.57 Конституции РФ),соразмерность налогообложения конституционно значимым целям ог-раничения прав и свобод гражданина (ч.3 ст.55 Конституции РФ). При-менение данных принципов подтверждено и Налоговым кодексом РФ,который установил, что законодательство о налогах и сборах основы-

33

вается на признании всеобщности и равенства налогообложения, а приустановлении налога учитывается фактическая способность налого-плательщика к уплате налога (ст.3).

Вопросы для самоконтроля:1. В чем заключается содержание конституционного права граждани-на на занятие предпринимательской деятельностью?

2. Назовите основные гарантии свободы предпринимательства.3. Каковы правовые условия для начала предпринимательской дея-тельности?

4. Каковы цели государственной регистрации и лицензирования?5. Назовите критерии для определения субъекта предпринимательства.6. Назовите основные обязанности предпринимателя.7. Какие существуют ограничения по установлению государствомтребований к предпринимателям?

8. Какие виды ответственности предпринимателей предусмотрены дей-ствующим российским законодательством?

9. Назовите особенности ответственности в сфере предприниматель-ства.

Литература:Основная: 9, 13, 14, 16, 19.Дополнительная: 2, 4, 7, 21.

34

ТЕМА 3. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Учебные вопросы:1. Индивидуальное предпринимательство.2. Юридические лица как субъекты предпринимательского права.3. Субъекты малого предпринимательства.4. Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектовпредпринимательства.

1. Индивидуальное предпринимательствоИндивидуальными предпринимателями могут быть:- граждане (физические лица) Российской Федерации, не ограни-

ченные в установленном федеральным законом порядке в своей деес-пособности;

- граждане (физические лица) иностранных государств и лица безгражданства в пределах полномочий, установленных федеральнымзаконом.

Запрещается заниматься самостоятельной предпринимательскойдеятельностью физическим лицам, обладающим специальным право-вым статусом (государственным служащим, военнослужащим, сотруд-никам правоохранительных органов, судьям, адвокатам и др.)

Право заниматься предпринимательской деятельностью по наслед-ству не передается (в отличие от имущества индивидуальных пред-принимателей, составляющего объекты коммерческой деятельности).

Индивидуальное предпринимательство осуществляется без обра-зования юридического лица, а в сельском хозяйстве - в форме крес-тьянского (фермерского) хозяйства. Фермерское хозяйство не являетсяюридическим лицом. Предпринимателем считается глава крестьянс-кого хозяйства, которое может состоять из одного или нескольких лиц.

Закон предусматривает, что к предпринимательской деятельностиграждан, осуществляемой без образования юридического лица, при-меняются правила, регулирующие деятельность коммерческих юриди-ческих лиц.

К основным полномочиям индивидуального предпринимателяможно отнести следующие:- возможность от своего имени заключать гражданско-правовые сдел-ки, в том числе хозяйственные договоры;

35

- самостоятельность в уплате налогов;- возможность использовать труд наемных работников;- возможность защищать свои права в суде.

К преимуществам индивидуальной предпринимательской деятель-ности относятся:1) процедура регистрации в качестве индивидуального предпринима-теля несложна и не занимает много времени и средств;

2) индивидуальный предприниматель применяет упрощенный (по срав-нению с предприятиями) порядок ведения учета и отчетности, кото-рый не требует специального бухгалтерского образования;

3) в сфере потребительского рынка и услуг с правовой точки зренияиндивидуальный предприниматель выступает на равных с юриди-ческими лицами (п. 3 ст. 23 ГК РФ). Индивидуальный предприни-матель имеет право, в частности, иметь свой расчетный счет в банке,личную печать, заключать сделки и подписывать договоры, полу-чать банковский кредит;

4) ставки налогообложения для индивидуального предпринимателязначительно ниже, чем у юридических лиц;

5) индивидуальный предприниматель уплачивает минимальное (посравнению с предприятиями) количество налогов;

6) предприниматель как физическое лицо имеет ряд налоговых льгот,предусмотренных Налоговым кодексом РФ;

7) взыскание имущества и денежных средств предпринимателя про-изводится только в судебном порядке.Все сделки индивидуального предпринимателя, в основе которых

лежит его отказ либо ограничение своей правоспособности или деес-пособности, ничтожны. Так, данная кому-либо гражданином-предпри-нимателем расписка не заниматься каким-то видом деятельности (заисключением случаев, когда это прямо установлено законом, напри-мер, запрет самостоятельно осуществлять деятельность, аналогичнуюдеятельности полного товарищества, участником которого являетсяпредприниматель) либо завещать кому-нибудь (жене, детям, партнерупо бизнесу и другим лицам) свое имущество будет являться недей-ствительной. В отличие от сделок предпринимателя, аналогичные дей-ствия юридического лица по ограничению собственнойправосубъектности имеют силу.

36

В установленном законом порядке индивидуальный предприни-матель, как обычный гражданин, может быть по решению суда огра-ничен в правоспособности (например, когда суд запрещает емузаниматься определенной деятельностью), дееспособности, признаннедееспособным, безвестно отсутствующим или умершим со всемивытекающими из этого последствиями.

По своим обязательствам гражданин-предприниматель отвечает,как физическое лицо, всем своим имуществом, движимым и недви-жимым, за исключением имущества, указанного в ст.446 ГПК РФ.

Ответственность за неисполнение гражданином-предпринимате-лем своих обязательств, вытекающих из коммерческой деятельности,наступает по правилам об ответственности за предпринимательскуюдеятельность, т.е. без вины, за сам факт нарушения договора или при-чинение вреда. Предприниматель может быть освобожден от ответ-ственности только если будет установлено, что обязательство неисполнено вследствие действия непреодолимой силы.

2. Юридические лица как субъекты предпринимательскогоправа

В Гражданском кодексе РФ (гл. 4) выделены следующие органи-зационно-правовые формы юридических лиц, которые могут бытьсубъектами предпринимательской деятельности:1. Хозяйственные товарищества могут быть созданы в форме:- полного товарищества; - товарищества на вере. 2. Хозяйственные общества могут создаваться в форме: - общества с ограниченной ответственностью;- общества с дополнительной ответственностью; - акционерного общества.

Хозяйственными товариществами и обществами признаются ком-мерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей(участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, создан-ное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенноеи приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в про-цессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

37

Участниками полных товариществ и полными товарищами в то-вариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и(или) коммерческие организации.

Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товари-ществах на вере могут быть граждане и юридические лица.

По общему правилу государственные органы и органы местногосамоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных об-ществ и вкладчиками в товариществах на вере.

Законом может быть запрещено или ограничено участие отдель-ных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах,за исключением открытых акционерных обществ.

Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителя-ми (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, заисключением предусмотренных законодательством случаев. Например,единственным участником акционерного общества не может быть хо-зяйственное общество, состоящее из одного члена.

Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут пре-образовываться в хозяйственные товарищества и общества другоговида или в производственные кооперативы по решению общего со-брания участников.

Обществом с дополнительной ответственностью признаетсяучрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный ка-питал которого разделен на доли определенных учредительными доку-ментами размеров; участники такого общества солидарно несутсубсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуще-ством в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкла-дов, определяемом учредительными документами общества. Прибанкротстве одного из участников его ответственность по обязатель-ствам общества распределяется между остальными участниками про-порционально их вкладам, если иной порядок распределенияответственности не предусмотрен учредительными документами об-щества,

Фирменное наименование общества с дополнительной ответствен-ностью должно содержать наименование общества и слова «с допол-нительной ответственностью».

К обществам с дополнительной ответственностью применяютсяправила об обществах с ограниченной ответственностью.

38

3. Производственные кооперативы:-если преобладающая или значительная часть производимой про-

дукции, выполняемых работ, оказываемых услуг предназначена дляфедеральных государственных нужд, нужд субъекта Российской Фе-дерации или муниципального образования;

-необходимости использования имущества, приватизация которо-го запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечениябезопасности Российской Федерации, функционирования воздушно-го, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стра-тегических интересов Российской Федерации;

-необходимости осуществления деятельности по производству то-варов, выполнению работ, оказанию услуг, реализуемых по установ-ленным государством ценам в целях решения социальных задач;

-необходимости разработки и производства отдельных видов про-дукции, обеспечивающей безопасность Российской Федерации;

-необходимости производства отдельных видов продукции, изъя-той из оборота или ограниченно оборотоспособной;

-необходимости осуществления отдельных дотируемых видов де-ятельности и ведения убыточных производств;

-необходимости осуществления деятельности, предусмотреннойфедеральными законами исключительно для казенных предприятий.

5. Некоммерческие организации. Правовое положение некоммер-ческих организаций определяется ГК РФ, а также Федеральным зако-ном от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях».

Некоммерческой организацией является организация, не имеющаяизвлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности ине распределяющая полученную прибыль между участниками.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижениясоциальных, благотворительных, культурных, образовательных, науч-ных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, раз-вития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иныхнематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных инте-ресов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, ока-зания юридической помощи, а также в иных целях, направленных надостижение общественных благ.

Некоммерческие организации могут создаваться в формеобщественных или религиозных организаций (объединений), неком-мерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих орга-

39

низаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциацийи союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральнымизаконами. Так, Законом РФ от 19 июня 1992г. «О потребительской коо-перации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Фе-дерации» определено понятие потребительского общества.

Потребительское общество - добровольное объединение граж-дан и (или) юридических лиц, созданное, как правило, по территори-альному признаку, на основе членства путем объединения его членамиимущественных паевых взносов для торговой, заготовительной, про-изводственной и иной деятельности в целях удовлетворения матери-альных и иных потребностей его членов. Потребительские кооперативыявляются некоммерческими организациями.

В законодательстве РФ отдельно определено правовое положениесельскохозяйственных потребительских кооперативов, осуществляю-щих свою деятельность на основании Федерального закона «О сельс-кохозяйственной кооперации», а также иных специализированныхпотребительских кооперативов (гаражных, жилищно-строительных,кредитных и др.).

3. Субъекты малого предпринимательстваПод субъектами малого предпринимательства понимаются ком-

мерческие организации, в уставном капитале которых доля участияРоссийской Федерации, субъектов Российской Федерации, обществен-ных и религиозных организаций (объединений), благотворительных ииных фондов не превышает 25 процентов, доля, принадлежащая одно-му или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектамималого предпринимательства, не превышает 25 процентов и в которыхсредняя численность работников за отчетный период не превышаетследующих предельных уровней (малые предприятия):- в промышленности - 100 человек;- в строительстве - 100 человек;- на транспорте - 100 человек;- в сельском хозяйстве - 60 человек;- в научно-технической сфере - 60 человек;- в оптовой торговле - 50 человек;- в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 че-ловек;

40

- в остальных отраслях и при осуществлении других видов дея-тельности - 50 человек (ст. 3 Федерального закона от 14 июня 1995 г.№ 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предприниматель-ства в РФ» (далее - Закон № 88-ФЗ)).

При соблюдении всех критериев, определенных ст. 3 вышеназ-ванного Закона, организации, учредителями которых являются физи-ческие лица (в том числе физические лица иностранных государств),могут быть отнесены к категории «субъект малого предприниматель-ства».

Малые предприятия, осуществляющие несколько видов деятель-ности (многопрофильные), относятся к таковым по критериям того видадеятельности, доля которого является наибольшей в годовом объемеоборота или годовом объеме прибыли.

Меры поддержки, предусмотренные законодательством для хо-зяйствующих субъектов, признанных в установленном законом по-рядке малыми предприятиями:

— льготное налогообложение субъектов малого предприниматель-ства.

Законами Российской Федерации и законами субъектов Российс-кой Федерации устанавливаются льготы по налогообложению субъек-тов малого предпринимательства, фондов поддержки малогопредпринимательства, инвестиционных и лизинговых компаний, кре-дитных и страховых организаций, а также предприятий, учреждений иорганизаций, создаваемых в целях выполнения работ для субъектовмалого предпринимательства и оказания им услуг;

— ускоренная амортизация.Субъекты малого предпринимательства вправе применять уско-

ренную амортизацию основных производственных фондов с отнесе-нием затрат на издержки производства в размере, в два разапревышающем нормы, установленные для соответствующих видовосновных фондов. Помимо этого малые предприятия могут списыватьдополнительно как амортизационные отчисления до 50% первоначаль-ной стоимости основных фондов со сроком службы более трех лет;

— льготные условия кредитования и стимулирование кредито-вания субъектов малого предпринимательства.

41

Предусмотрена компенсация кредитным организациям, осуще-ствляющим кредитование малых предприятий, которая осуществляет-ся за счет средств фондов поддержки малого предпринимательства.При этом кредитные организации, осуществляющие кредитованиесубъектов малого предпринимательства на льготных условиях, в своюочередь пользуются льготами в порядке, установленном законодатель-ством Российской Федерации и законодательством субъектов Россий-ской Федерации;

— особые условия страхования субъектов малого предпринима-тельства. Фонды поддержки малого предпринимательства вправекомпенсировать страховым организациям полностью или частично не-дополученные ими доходы при страховании на льготных условияхсубъектов малого предпринимательства. При этом страховые органи-зации, осуществляющие страхование субъектов малого предпринима-тельства , пользуются льготами в порядке, установленномдействующим законодательством;

— резервирование для субъектов малого предпринимательстваопределенной доли заказов на производство и поставку отдельныхвидов продукции и товаров (услуг) для государственных нужд.

Государственные заказчики при формировании и размещении за-казов и заключении государственных контрактов на закупку и постав-ки продукции и товаров (услуг) для государственных нужд по видампродукции, отнесенным Правительством Российской Федерации, орга-нами исполнительной власти субъектов Российской Федерации к при-оритетным, обязаны размещать у субъектов малогопредпринимательства не менее 15% от общего объема поставок длягосударственных нужд данного вида продукции на основе конкурсовна указанные поставки, проводимых между субъектами малого пред-принимательства;

— производственно-техническое обеспечение развития и функ-ционирования субъектов малого предпринимательства.

В целях поддержки малых предприятий органами исполнительнойвласти осуществляется комплекс мероприятий по содействию в обес-печении субъектов малого предпринимательства современным обору-дованием и технологиями, в создании сети технопарков, лизинговых

42

фирм, бизнес-инкубаторов, производственно-технологических цент-ров и других объектов инфраструктуры (например, организация рын-ков, торговых центров).

4. Порядок создания субъектов предпринимательского праваПеречисленные субъекты предпринимательства подлежат госу-

дарственной регистрации в уполномоченном государственном органев порядке, определяемом законом о государственной регистрацииюридических лиц. В настоящее время таким законом является Феде-ральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственнойрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Отказ в государственной регистрации предпринимателя допуска-ется только в случаях, прямо предусмотренных законом. Уклонениеот регистрации, а также отказ в регистрации могут быть обжалованы всуд. Данные государственной регистрации включаются в единых го-сударственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпри-нимателей , открытые для всеобщего ознакомления. Субъектпредпринимательства считается созданным со дня внесения соответ-ствующей записи в соответствующий единый государственный реестр.

Создание юридического лица. Правовой основой деятельностиюридического лица являются его учредительные документы.

Юридическое лицо в зависимости от организационно-правовойформы может действовать на основании:

— устава;— учредительного договора и устава;— только учредительного договора.В определенных законом случаях юридическое лицо, не являю-

щееся коммерческой организацией, может действовать на основанииобщего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а уставутверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует наосновании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах юридического лица должны опре-деляться:

— наименование юридического лица;— место нахождения;

43

— порядок управления деятельностью юридического лица;— другие сведения, предусмотренные законом для юридических

лиц соответствующего вида.Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указа-

ние на его организационно-правовую форму.Место нахождения юридического лица определяется местом его

государственной регистрации. Государственная регистрация юридичес-кого лица осуществляется по месту нахождения его постоянно дей-ствующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постояннодействующего исполнительного органа - иного органа или лица, име-ющих право действовать от имени юридического лица без доверенно-сти.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией,должно иметь фирменное наименование. Наименование и место на-хождения юридического лица указываются в его учредительных доку-ментах.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегист-рировано в установленном порядке, имеет исключительное право егоиспользования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегист-рированное фирменное наименование, по требованию обладателя пра-ва на фирменное наименование обязано прекратить его использованиеи возместить причиненные убытки.

В учредительных документах некоммерческих организаций и уни-тарных предприятий и некоторых других коммерческих организацийдолжны быть определены предмет и цели деятельности юридическоголица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой орга-низации могут быть предусмотрены учредительными документами и вслучаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юриди-ческое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его со-зданию, условия передачи ему своего имущества и участия в егодеятельности. Договором определяются также условия и порядок рас-пределения. Между участниками прибыли и убытков, управления дея-тельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) изего состава.

44

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимаетна себя гражданские обязанности через свои органы. Порядок назна-чения или избрания органов юридического лица определяется закономи учредительными документами. В предусмотренных законом случаяхюридическое лицо может приобретать гражданские права и приниматьна себя гражданские обязанности через своих участников.

Юридические лица вправе иметь свои представительства и фили-алы, созданные в установленном порядке. Представительства и фили-алы должны быть указаны в учредительных документах создавшегоих юридического лица.

Представительством является обособленное подразделение юри-дического лица, расположенное вне места его нахождения, котороепредставляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридическоголица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющеевсе его функции или их часть, в том числе функции представитель-ства. Представительства и филиалы не являются юридическими лица-ми. Они наделяются имуществом создавшего их юридического лица идействуют на основании утвержденных им положений. Руководителипредставительств и филиалов назначаются юридическим лицом и дей-ствуют на основании его доверенности.

Индивидуальное предпринимательство. Согласно п.1 ст.23 ГКРФ физическое лицо приобретает статус индивидуального предприни-мателя с момента его государственной регистрации.

Не допускается государственная регистрация физического лица вкачестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу егогосударственная регистрация в таком качестве, либо не истек год содня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банк-ротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредито-ров, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательскойдеятельностью, или решения о прекращении в принудительном поряд-ке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либоне истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишеноправа заниматься предпринимательской деятельностью.

Государственная регистрация физического лица в качестве инди-видуального предпринимателя утрачивает силу после внесения об этомзаписи в единый государственный реестр индивидуальных предпри-нимателей.

45

Реорганизация субъектов предпринимательского права Реорганизация юридического лица может осуществляться в сле-

дующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение,преобразование. Решение о реорганизации может быть принято егоучредителями (участниками) либо органом юридического лица, упол-номоченным на то учредительными документами.

В определенных случаях реорганизация юридического лица осу-ществляется по решению уполномоченных государственных органовили по решению суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномочен-ный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на ре-организацию его учредительными документами, не осуществятреорганизацию юридического лица в срок, определенный в решенииуполномоченного государственного органа, суд по иску указанногогосударственного органа назначает внешнего управляющего юриди-ческим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юри-дического лица. С момента назначения внешнего управляющего к немупереходят полномочия по управлению делами юридического лица.Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде,составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение судавместе с учредительными документами юридических лиц, возникаю-щих в результате реорганизации. Утверждение судом указанных доку-ментов является основанием для государственной регистрации вновьвозникающих юридических лиц.

Юридическое лицо считается реорганизованным с момента госу-дарственной регистрации вновь возникших юридических лиц (за ис-ключением случаев реорганизации в форме присоединения).

При реорганизации юридического лица в форме присоединения кнему другого юридического лица первое из них считается реоргани-зованным с момента внесения в Единый государственный реестр юри-дических лиц записи о прекращении деятельности присоединенногоюридического лица.

Особенности реорганизации банков в форме слияния и присоеди-нения установлены положением Банка России от 30 декабря 1997 г.

Основные требования при реорганизации банков сводятся к со-блюдению экономических нормативов. Банк, к которому произошлоприсоединение, либо банк, возникший в результате слияния, должен

46

быть способен выполнять обязательные резервные требования и нор-мы деятельности, установленные нормативными актами Банка России,в том числе норматив достаточности капитала.

Правила правопреемства при реорганизации юридическихлиц.

1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого изних переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответ-ствии с передаточным актом.

2. При присоединении юридического лица к другому юридичес-кому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединен-ного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

3. При разделении юридического лица его права и обязанностипереходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии сразделительным балансом.

4. При выделении из состава юридического лица одного или не-скольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обя-занности реорганизованного юридического лица в соответствии сразделительным балансом.

5. При преобразовании юридического лица одного вида в юриди-ческое лицо другого вида (изменении организационно-правовой фор-мы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права иобязанности реорганизованного юридического лица в соответствии спередаточным актом.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержатьположения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизован-ного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должни-ков, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточныйакт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участника-ми) юридического лица или органом, принявшим решение о реорга-низации юридических лиц, и представляются вместе с учредительнымидокументами для государственной регистрации вновь возникших юри-дических лиц или внесения изменений в учредительные документысуществующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами соответ-ственно передаточного акта или разделительного баланса, а также от-сутствие в них положений о правопреемстве по обязательствамреорганизованного юридического лица влекут отказ в государствен-ной регистрации вновь возникших юридических лиц.

47

Законодательством предусмотрен ряд гарантий для кредиторовюридического лица при его реорганизации:

1) учредители (участники) юридического лица или орган, приняв-шие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письмен-но уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица;

2) кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потре-бовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, дол-жником по которому является это юридическое лицо, и возмещенияубытков;

3) если разделительный баланс не дает возможности определитьправопреемника реорганизованного юридического лица, вновь воз-никшие юридические лица несут солидарную ответственность по обя-зательствам реорганизованного юридического лица перед егокредиторами.

Ликвидация субъектов предпринимательского права. Лик-видация юридического лица влечет его прекращение без перехода прави обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юриди-ческое лицо может быть ликвидировано:

— по решению его учредителей (участников) либо органа юриди-ческого лица, уполномоченного на то учредительными документами,в том числе в связи с истечением срока, на который создано юриди-ческое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

— по решению суда в случае допущенных при его создании гру-бых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый ха-рактер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения(лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иныминеоднократными или грубыми нарушениями закона или иных право-вых актов, либо при систематическом осуществлении общественнойили религиозной организацией (объединением), благотворительным илииным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям.Требование о ликвидации юридического лица по этим основаниямможет быть предъявлено в суд государственным органом или органомместного самоуправления, которому право на предъявление такоготребования предоставлено законом.

48

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учреди-телей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юри-дического лица его учредительными документами, могут бытьвозложены обязанности по осуществлению ликвидации юридическо-го лица.

Если стоимость имущества юридического лица недостаточна дляудовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидиро-вано только в порядке признания его банкротом. Положения о ликви-дации юридических лиц вследствие несостоятельности (банкротства)не распространяются на казенные предприятия.

Особенности ликвидации некоммерческих организаций предус-мотрены Федеральным законом от 12 января 1996 г. «О некоммерчес-ких организациях».

Высший Арбитражный Суд РФ в информационном письме «Об-зор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юриди-ческих лиц (коммерческих организаций)» от 13 января 2000г. определил,что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой безобразования юридического лица, не применяются правила Гражданс-кого кодекса РФ о ликвидации юридических лиц.

Учредители (участники) юридического лица или орган, приняв-шие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедли-тельно письменно сообщить об этом в уполномоченныйгосударственный орган для внесения в Единый государственный ре-естр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находит-ся в процессе ликвидации.

Учредители (участники) или орган, принявшие решение о ликви-дации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (лик-видатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С моментаназначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия поуправлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия отимени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

Порядок ликвидации включает в себя следующие этапы:1) публикацию сведений о ликвидации юридического лица. Лик-

видационная комиссия помещает в органах печати, в которых публи-куются данные о государственной регистрации юридического лица,

49

публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требова-ний его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев смомента публикации о ликвидации;

2) выявление кредиторов и получение дебиторской задолжен-ности. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кре-диторов и получению дебиторской задолженности, а также письменноуведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица;

3) составление промежуточного ликвидационного баланса. Пос-ле окончания срока для предъявления требований кредиторами ликви-дационная комиссия составляет промежуточный ликвидационныйбаланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидиру-емого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами тре-бований, а также о результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредите-лями (участниками) юридического лица или органом, принявшим ре-шение о ликвидации юридического лица.

Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кромеучреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворениятребований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет про-дажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке,установленном для исполнения судебных решений;

4) выплату денежных сумм кредиторам ликвидируемого юри-дического лица.

Выплаты производятся ликвидационной комиссией в порядке оче-редности в соответствии с промежуточным ликвидационным балан-сом начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятойочереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дняутверждения промежуточного ликвидационного баланса.

При ликвидации юридического лица требования его кредиторовудовлетворяются в следующей очередности:

— в первую очередь удовлетворяются требования граждан, передкоторыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность запричинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответ-ствующих повременных платежей;

— во вторую очередь производятся расчеты по выплате выход-ных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовомудоговору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений поавторским договорам;

50

— в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов пообязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемогоюридического лица;

— в четвертую очередь погашается задолженность по обязатель-ным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

— в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторамив соответствии с законом.

При ликвидации банков или других кредитных учреждений, при-влекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются тре-бования граждан, являющихся кредиторами банков, или другихкредитных учреждений, привлекающих средства граждан.

Основные правила удовлетворения требований:1) требования каждой очереди удовлетворяются после полного

удовлетворения требований предыдущей очереди;2) при недостаточности имущества ликвидируемого юридическо-

го лица оно распределяется между кредиторами соответствующей оче-реди пропорционально суммам требований , подлежащихудовлетворению, если иное не установлено законом;

3) в случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворениитребований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредиторвправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лицаобратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решениюсуда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет остав-шегося имущества ликвидируемого юридического лица;

4) требования кредитора, заявленные после истечения срока, ус-тановленного ликвидационной комиссией для их предъявления,удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица,оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявлен-ных в срок;

5) требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточ-ности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются по-гашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов,не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обра-щался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которыхрешением суда кредитору отказано;

5) утверждение ликвидационного баланса.

51

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная ко-миссия составляет ликвидационный баланс, который утверждаетсяучредителями (участниками) юридического лица или органом, при-нявшими решение о ликвидации юридического лица.

При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятияимущества, а у ликвидируемого учреждения - денежных средств дляудовлетворения требований кредиторов последние вправе обратитьсяв суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счетсобственника имущества этого предприятия или учреждения.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов иму-щество юридического лица передается его учредителям (участникам),имеющим вещные права на это имущество или обязательственные правав отношении этого юридического лица;

6) внесение записи в Единый государственный реестр юриди-ческих лиц о прекращении существования юридического лица в связис его ликвидацией.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юри-дическое лицо - прекратившим существование после внесения об этомзаписи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Отдельным случаем ликвидации юридического лица является при-знание его несостоятельным (банкротом). Признание юридическоголица банкротом судом влечет его ликвидацию.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, атакже юридическое лицо, действующее в форме потребительского ко-оператива либо благотворительного или иного фонда, может совмест-но с кредиторами принять решение объявить о своем банкротстве и одобровольной ликвидации.

Основания признания судом юридического лица банкротом либообъявления им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации та-кого юридического лица устанавливаются Законом о несостоятельно-сти (банкротстве). Требования кредиторов удовлетворяются в той жеочередности, что и при ликвидации юридического лица в обычномпорядке (по решению его участников).

В случае смерти физического лица, зарегистрированного в каче-стве индивидуального предпринимателя, признания его судом несос-тоятельным (банкротом), прекращения в принудительном порядке порешению суда его деятельности в качестве индивидуального предпри-

52

нимателя, вступления в силу приговора суда, которым ему назначенонаказание в виде лишения права заниматься предпринимательской де-ятельностью на определенный срок, государственная регистрация та-кого лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силус момента соответственно его смерти, принятия судом решения о при-знании его несостоятельным (банкротом) или о прекращении в прину-дительном порядке его деятельности в качестве индивидуальногопредпринимателя, вступления в силу указанного приговора суда.

В случае аннулирования документа, подтверждающего право ино-странного гражданина либо лица без гражданства временно или по-стоянно проживать в Российской Федерации, или окончания срокадействия указанного документа государственная регистрация данныхгражданина либо лица в качестве индивидуального предпринимателяутрачивает силу со дня аннулирования указанного документа или окон-чания срока его действия.

Вопросы для самоконтроля:1. Кто может быть индивидуальным предпринимателем?2. Охарактеризуйте правовой статус индивидуального предпринима-теля.

3. Каковы особенности правового статуса главы крестьянского (фер-мерского) хозяйства?

4. Каковы общие черты и отличительные признаки, присущие хозяй-ственным товариществам и обществам?

5. Дайте определение полного товарищества и товарищества на вере.В чем главное отличие этих видов товариществ?

6. Дайте определение общества с ограниченной ответственностью.7. Перечислите особенности и преимущества акционерной формыпредпринимательства.

8. Какие типы акционерных обществ вы знаете? Назовите их отличи-тельные черты.

9. Какие субъекты хозяйствования в соответствии с действующимзаконодательством относятся к субъектам малого предприниматель-ства?

10. Охарактеризуйте критерии отнесения коммерческих организацийк числу малых предприятий.

53

11. Назовите основные цели регистрации субъектов предприниматель-ства.

12. Раскройте основные этапы регистрации субъектов предпринима-тельства.

Литература:Основная: 9, 10, 15, 16, 19.Дополнительная: 2, 4, 7, 12, 21.

54

ТЕМА 4. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ФУНКЦИОНИРОВАНИЯРЫНКА ТОВАРОВ (РАБОТ, УСЛУГ)

Учебные вопросы:1. Понятие, признаки и виды товарных рынков.2. Правовое положение товарных бирж.3. Понятие и правовое обеспечение маркетинга.

1. Понятие, признаки и виды товарных рынковРынком товаров (работ, услуг) — товарным рынком признается

сфера обращения товаров (работ, услуг), определяемая исходя из воз-можностей покупателя (продавца) реально и без значительных допол-нительных затрат приобрести (реализовать) товар (работу, услугу) шейпо отношению к покупателю (продавцу) территории РФ или за ее пре-делами (п. 5 ст. 40 НК РФ).

Современная рыночная экономика представляет собой сложней-ший хозяйственный организм, состоящий из огромного количестваразнообразных производственных, коммерческих, финансовых и ин-формационных структур, взаимодействующих на фоне разветвленнойсистемы правовых норм бизнеса и объединяемых единым понятием —рынок. Ядром, сердцевиной рынка является взаимодействие продав-цов и покупателей посредством некоторой упорядоченной системыобщения и определения цены и количества товара в результате такоговзаимодействия.

В качестве важнейшего объекта рыночной экономики выступаеттовар — продукт труда, удовлетворяющий ту или иную общественнуюпотребность посредством купли-продажи или обмена. Он обладаетдвумя свойствами: 1) удовлетворять потребность людей (это потреби-тельная стоимость); 2) обмениваться (пропорции, в которых один то-вар обменивается на другой, есть его меновая стоимость).

Определение товара осуществляется по показателям, характери-зующим его потребительские свойства, условия потребления (эксп-луатации) товара покупателями, условия реализации товара, уровеньудовлетворения спроса; состав этих показателей дифференцируется взависимости от вида и назначения товара. Первоначально устанавли-вается принадлежность товара к классификационной группе с исполь-зованием как действующих классификаторов продукции (работ, услуг),видов деятельности, так и товарных словарей, справочников товаро-

55

ведов, с учетом ГОСТов на соответствующие виды товарной продук-ции, данных товароведческой экспертизы, заключений отраслевыхнезависимых экспертов, материалов опросов покупателей.

В законодательстве содержатся такие характеристики товаров, как:взаимозаменяемость, идентичность и однородность. Взаимозаменяе-мыми считаются товары, которые могут быть сравнимы по их функци-ональному назначению, применению, качественным и техническимхарактеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что поку-патель действительно заменяет или готов заменить их друг другом впроцесс потребления том числе производственного) (ч. 3 ст. 4 Законао конкуренции на товарных рынках).

Однородными признаются товары, которые, не являясь идентич-ными, имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонен-тов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и (или) бытькоммерчески взаимозаменяемыми (п.7 ст.40 НК РФ), что роднит их свзаимозаменяемыми товарами. При определении однородности това-ров учитывается, в частности, их качество, наличие товарного знака,репутация на рынке, страна происхождения, производитель.

Идентичными являются товары, имеющие одинаковые характер-ные для них основные признаки. При определении идентичности това-ров учитываются, в частности, их физические характеристики, качествои репутация на рынке, страна происхождения и производитель. Незна-чительные различия во внешнем виде идентичных товаров могут неучитываться (п.7 ст.40 НК РФ).

Правовой формой обмена товарами в рыночной экономике явля-ется договор. Договоры опосредствуют в обществе отношения иму-щественного оборота и тесно связанные с ними иные отношения. Впредпринимательском и гражданском праве существуют целые разде-лы, посвященные учению о договорах.

В рыночной экономике существуют различные способы реализа-ции продукции: по прямым связям изготовителей с потребителями;через посредников (торгово-посреднические фирмы, торговые дома,коммерческие центры и фирмы, лизинговые компании, торговые аген-ты и др.); на аукционах, торгах, ярмарках, по конкурсу, посредствомпроведения тендера, по почте, посредством бартерных сделок; черезтоварные биржи.

56

Характерной чертой договоров, опосредствующих реализациютоваров по прямым связям изготовителей с потребителями, являетсянепосредственный контакт между сторонами без всяких посредникови иных третьих лиц. Такая форма связи между предпринимателямипозволяет более полно учесть требования, пожелания потребителя,создает определенные возможности влияния потребителя на произво-дителя продукции, в особенности, если договоры заключаются на дли-тельные сроки.

Вторым способом реализации товаров являются случаи, когдапотребитель вступает в отношения по приобретению продукции не не-посредственно с изготовителем, а при помощи различного рода по-средников. Их в реализации продукции, в поиске нужных друг другупредприятиями с противоположными взаимодополняющими интере-сами - непременный атрибут рыночной экономики. Посредническиеорганизации могут выполнять не только функции посредника как тако-вые, но и осуществлять некоторые производственные функции: дове-дение продукции до нужного потребительского уровня, подсортировка,оригинальная упаковка и т.д.

Сравнительно новой формой торгово-посреднической организа-ции являются торгов дома — это крупные оптово-розничные предпри-ятия, создаваемые в публичных организационно-правовых формах. Ониосуществляют не только торговлю, но и другие виды деятельности,тесно с ней связанные.

Широко распространенной в международной (а в последние годывнутри страны) торговле, особенно машинами и оборудованием, яв-ляется такая форма реализации продукции, как финансовая аренда-—лизинг (см. Закон о лизинге). Прежде всего, это объясняется возмож-ностями, которые предоставляет данная форма аренды для финансиро-вания покупки машин и оборудования.

В лизинговых операциях, как правило, присутствуют три стороныпроизводитель (поставщик машин и оборудования), финансирующаясделку организация (арендодатель-лизингодатель) и тот, кто исполь-зует в своих интересах арендованное имущество (арендатор-лизинго-получатель).

Большинство лизинговых договоров заключается на базе типо-вых договорных форм, разрабатываемых лизинговыми фирмами.

57

Согласно ст. 665 ГК РФ по договору финансовой аренды (дого-вору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственностьуказанное арендатором имущество у определенного им продавца ипредоставить арендатору это имущество за плату во временное владе-ние и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель вэтом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и про-давца.

Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, чтовыбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арен-додателе

Таким образом, основной обязанностью лизингодателя являетсяпередача лизингополучателю (арендатору) машин или оборудованиясданных в аренду в соответствующем месте и в согласованный срок.Взаимоотношения сторон в части несения расходов, обязанностей став-ки, а также распределения рисков случайной порчи или гибели пред-мета аренды определяются в договоре так, как и по договорукупли-продажи.

По договору лизинга владелец оборудования (лизингодатель) пе-редает его пользователю (лизингополучателю) на определенный пери-од времени, а затем оборудование переходит в собственностьлизингополучателя уплатой заранее оговоренной суммы, составляю-щей остаточную стоимость оборудования.

В договоре предусматривается право арендатора на продлениесрока аренды либо на покупку арендованного имущества.

Одним из наиболее привлекательных способов реализации това-ров являются аукционы. Аукцион — это способ продажи товаров спубличного торга покупателю, предложившему наивысшую цену. Аук-ционы, как правило, организуются специально на то уполномоченнойорганизацией либо самим продавцом. Если аукцион проводится черезорганизацию, то она в данном случае выступает в качестве комиссио-нера.

Организуются и международные товарные аукционы — между-народные рынки по продаже в заранее назначенном месте и в обус-ловленное время с публичных торгов групп товаров (лотов),предварительно рассмотренных или дегустированных, покупателю,предложившему наивысшую цену.

58

Одной из форм торговли, играющей в рыночной экономике важ-ную роль, связанную с реализацией продукции и товаров, являютсяярмарки — ежегодные рынки, которые представляют собой периоди-чески, как правило, ежегодно организуемые в установленном местеторги. На ярмарках торгуют как наличным товаром, так и по образцамтоваров. Ярмарки бывают разные: всемирные, международные, реги-ональные, национальные, местные.

Правовой статус ярмарки определяется положением о ней, в ко-тором устанавливается организационно-управленческая структура яр-марки, ее главного органа — ярмарочного комитета и других органов,определяется порядок функционирования ярмарки.

Для разрешения споров между участниками ярмарки создаетсяярмарочный арбитраж.

2. Правовое положение товарных биржПравовое положение товарных бирж определяется Законом Рос-

сийской Федерации от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и бир-жевой торговле», а также постановлением Правительства РоссийскойФедерации от 24 февраля 1994 г., утвердившим Положение о Комис-сии по товарным биржам при Министерстве Российской Федерациипо антимонопольной политике и поддержке предпринимательства.

Товарная биржа - организация с правами юридического лица,формирующая оптовый рынок путем организации и регулированиябиржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных тор-гов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное вре-мя по установленным ею правилам.

Ограничения сферы деятельности товарных бирж:1) биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредни-

ческую и иную деятельность, непосредственно не связанную с орга-низацией биржевой торговли;

2) биржа не вправе осуществлять вклады, приобретать доли (паи),акции предприятий, учреждений и организаций. В учреждении биржине могут участвовать:

— высшие и местные органы государственной власти и управле-ния;

— банки и кредитные учреждения, получившие в установленномпорядке лицензию на осуществление банковских операций;

59

— страховые и инвестиционные компании и фонды;— общественные, религиозные и благотворительные объедине-

ния (организации) и фонды;— физические лица, которые в силу закона не могут осуществ-

лять предпринимательскую деятельность.Доля каждого учредителя или члена биржи в ее уставном капита-

ле не может превышать 10%.Биржевой товар - не изъятый из оборота товар определенного рода

и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указан-ный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевойторговле. Биржевым товаром не могут быть недвижимое имущество иобъекты интеллектуальной собственности.

Биржевая сделка - зарегистрированный биржей договор (согла-шение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношениибиржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации иоформления биржевых сделок устанавливается биржей.

В ходе биржевых торгов участники могут совершать следующиесделки.

Простые биржевые сделки - сделки, связанные с взаимной пере-дачей прав и обязанностей в отношении реального товара.

Форвардные сделки - сделки, связанные с взаимной передачейправ и обязанностей в отношении реального товара с отсроченнымсроком его поставки.

Предметом простых и форвардных биржевых сделок являетсяреальный товар, т. е. вещи, имеющиеся в наличии. По сроку исполне-ния обязательств простые сделки в отношении реального товара явля-ются кассовыми (с немедленным исполнением), а форвардные сделки- срочными (с отсроченным сроком исполнения обязательств).

Фьючерсные сделки - сделки, связанные с взаимной передачейправ и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставкубиржевого товара.

Опционные сделки - сделки, связанные с уступкой прав на буду-щую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товараили контракта на поставку биржевого товара.

Предметом фьючерсных и опционных сделок являются имуще-ственные права, при этом предмет фьючерсных сделок - стандартные(фьючерсные) контракты, а предмет опционных сделок - права на бу-

60

дущую передачу прав и обязанностей в отношении реального товараили стандартного (фьючерсного) контракта; такие права называются вбиржевой торговле также опционными контрактами (или опционами).

Фьючерсным контрактом является документ, определяющий пра-ва и обязанности на получение (передачу) имущества (включая день-ги, валютные ценности и ценные бумаги) или информации с указаниемпорядка такого получения (передачи). Обязательства по получению(передаче) имущества или информации по фьючерсному контрактупрекращаются с приобретением однородного фьючерсного контракта,предусматривающего соответственно передачу (получение) такого жеимущества или информации, либо с их исполнением. Фьючерсныеконтракты могут обращаться только в биржевой торговле.

Опционный контракт (опцион) - это документ, определяющий правана получение (передачу) имущества (включая деньги, валютные цен-ности и ценные бумаги) или информации с условием, что держательопционного контракта может отказаться от прав по нему в односто-роннем порядке.

Фьючерсные контракты и биржевые опционные контракты (опци-оны) не являются ценными бумагами.

Фьючерсные и опционные сделки в отличие от форвардных неявляются срочными сделками с реальным товаром, и на них не рас-пространяются нормативные акты, касающиеся срочных сделок.

В отличие от форвардных контрактов на поставку зерна, нефти,газа, ценных бумаг, валютных ценностей и тому подобных вещей та-кие нормативные акты о срочных сделках не применяются к оборотуфьючерсных контрактов и опционных контрактов (опционов) в бирже-вой торговле, даже если фьючерсные и опционные контракты предос-тавляют их держателям имущественные права в отношении зерна, нефти,газа, ценных бумаг, валютных ценностей и тому подобных вещей.

Участники товарной биржи могут осуществлять также и другиесделки в отношении биржевого товара, контрактов или прав, установ-ленные в правилах биржевой торговли. Биржа вправе применять сан-кции к участникам биржевой торговли, совершающим небиржевыесделки на данной бирже.

Биржевая торговля на товарной бирже осуществляется путем бро-керской или дилерской деятельности.

61

Брокерская деятельность - совершение биржевых сделок бирже-вым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента иза свой счет или от своего имени и за счет клиента.

Дилерская деятельность - совершение биржевых сделок бирже-вым посредником от своего имени и за свой счет с целью последую-щей перепродажи на бирже

Участниками биржевой торговли являются члены биржи, посто-янные и разовые посетители.

Члены товарной биржи - юридические или физические лица, ко-торые участвуют в формировании уставного капитала биржи либо вно-сят членские или иные целевые взносы в имущество биржи и сталичленами биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными до-кументами.

Категории членов биржи:— полные члены - с правом на участие в биржевых торгах во

всех секциях (отделах, отделениях) биржи и на определенное учреди-тельными документами биржи количество голосов на общем собра-нии членов биржи и на общих собраниях членов секций (отделов,отделений) биржи;

— неполные члены - с правом на участие в биржевых торгах всоответствующей секции (отделе, отделении) и на определенное учре-дительными документами биржи количество голосов на общем собра-нии членов биржи и общем собрании членов секции (отдела, отделения)биржи.

Под посетителями биржевых торгов понимаются юридические ифизические лица, не являющиеся членами биржи и имеющие в соот-ветствии с учредительными документами биржи право на совершениебиржевых сделок.

Посетители биржевых торгов могут быть постоянными и разовыми.Постоянные посетители пользуются услугами биржи и обязаны

вносить плату за право на участие в биржевой торговле в размере,определенном соответствующим органом управления биржи. Числопостоянных посетителей не должно превышать 30% от общего числачленов биржи. Предоставление постоянному посетителю права на уча-стие в биржевых торгах на срок более трех лет не допускается.

Разовые посетители биржевых торгов имеют право на соверше-ние сделок только на реальный товар, от своего имени и за свой счет.

62

3. Понятие и правовое обеспечение маркетингаТермин «маркетинг» - английского происхождения от слова

«market» –рынок и означает «деятельность в сфере рынка» или «дея-тельность в сфере обращения товаров», а попросту - работу на рынке,пользование его законов, изучение и удовлетворение желаний потре-бителей.

Маркетинг является неотъемлемым элементом рыночной эконо-мики. Предприниматель-товаропроизводитель в повседневной произ-водственно-коммерческой деятельности , в тактическом истратегическом планировании бизнеса опирается на результаты марке-тинговых исследований, на маркетинговую информацию в виде ха-рактеристики рынка, тенденций и направлений его развития, выводови рекомендаций маркетологов

Маркетинг — это прежде всего система организации и управле-ния всеми сторонами деятельности предприятия с позиций его поло-жения, места и роли на рынке, как-то: организационно-управленческаяструктура, стиль и методы руководства, управление персоналом и тру-довыми ресурсами, материально-техническое обеспечение и сбыт, ка-питаловложения (инвестиции) и финансирование, ценообразование,транспортировка, коммерческая логистика, послепродажный сервис,предоставление услуг по всестороннему изучению рынка и определе-нию спроса на ту или иную продукцию (товары) или услуги и т.д.Словом, все, что обеспечивает ориентацию производства на требова-ния рынка.

Именно это качество маркетинга необходимо иметь в виду пред-принимателям, поскольку в условиях рыночной экономики оно обес-печивает гибкость производства и создание устойчивого спроса напродукцию. На современном предприятии маркетинг стоит не в конце,а в начале производственного цикла и оказывает воздействие на эко-номический анализ, проектирование ассортимента, производственныйпроцесс, равно как и на распределение, сбыт продукции и предостав-ление послепродажных услуг.

Маркетинг — это работа с рынком ради осуществления обменов,Цель которых — удовлетворение человеческих нужд и потребностей,т.е. достижение потребительской удовлетворенности. Отсюда следует,что процесс обмена происходит не сам по себе стихийно, а требуеткропотливой повседневной высокопрофессиональной работы Тому, ктохочет продавать, необходимо искать покупателей, выявить их нужды,

63

проектировать соответствующие товары, продвигать их на рынок, скла-дировать, перевозить, договариваться о ценах и т.д. В условиях жест-кой конкуренции маркетинг является эффективным способомобеспечения успеха и развития фирмы, однако при условии его взаи-мосвязи с менеджментом, их взаимопроникновении. Лучшие марке-тологи дают пример того, как ориентация на покупателя глубокопронизывает все сферы их деятельности: сбыт, производство, иссле-дования

Фирма-производитель заявляет о себе потребителям главным об-разом своими товарами, которые имеют товарные знаки, знаки обслу-живания, свою марку. Именно поэтому в последние годы в Россииполучило развитие такое модное направление маркетинга, как «брэн-динг» (от латинского «brand», означает марочный стиль управления(brand management)

Сущность брэндинга заключается в осуществлении маркетинго-вых мероприятий с определенным товарным знаком, знаком обслужи-вания Проведение рекламных кампаний , других средствстимулирования сбыта, постоянные маркетинговые исследования ииные средства, объектом которых является не столько сам товар (ра-бота, услуга), сколько соответствующий товарный знак (знак обслу-живания), приводит к тому, что товарный знак становится брэндом и«продает себя сам» благодаря созданной маркетологами благоприят-ной репутации брэнда у потребителей, а соответственно последующиерасходы на сбыт произведенных товаров резко сокращается.

Ставший брэндом товарный знак (знак обслуживания), предос-тавляющий правообладателю серьезные конкурентные преимущества,вместе с тем становится объектом посягательств со стороны недобро-совестных конкурентов.

Преуспевающие бизнесмены и специалисты по маркетингу гово-рят о маркетинге еще и как о своеобразной «философии бизнеса»,«философии ведения деловых операций», а не только как о важней-шем звене в системе управления производством и сбытом продукции.Пока его дух и идеи не пропитают всю компанию, не проникнут в каж-дую ее ячейку, начиная с высших эшелонов руководства, маркетингникогда не станет эффективным. Маркетинг — есть дело любого и каж-дого работника компании. Маркетинговый подход требует от каждого

64

сотрудника, кто бы он ни был по специальности и какое бы служебноеположение ни занимал всегда сопоставлять свою работу с потребнос-тями рынка и стремление его компании быть прибыльной.

В литературе выделяется пять основных подходов, на основе ко-торых предприниматели ведут свою маркетинговую деятельность:(1)концепция совершенствования производства; (2)концепция совер-шенствования товара; (3)концепция интенсификации коммерческихусилий; (4)концепция маркетинга; (5)концепция социально-этичногомаркетинга.

Эти концепции олицетворяют собой различные периоды в исто-рии мировой и, в частности, американской экономики (благодаря ко-торой получила развитие концепция маркетинга) и основные социальныеэкономические, политические и правовые перемены за последние годы.

Соответственно по каждому из названных подходов можно вестиречь о правовом обеспечении.

Функция маркетинга — деятельность всех видов предпринима-тельства по обеспечению сбыта продукции. А это, в свою очередь,требует управления процессом маркетинговой деятельности, в том числеее правового регулирования, главным образом локальными норматив-ными правовыми актами.

Под управлением маркетингом понимается анализ, планирование,претворение в жизнь и контроль за проведением мероприятий, в том чис-ле правовых, рассчитанных на установление, укрепление и поддержаниевыгодных обменов с целевыми покупателями (на которых рассчитан то-вар) ради достижения целей предпринимательства, таких как получениеприбыли, рост объема сбыта, увеличение доли рынка и т.д.

Правовое обеспечение маркетинга включает в себя по меньшей мере:- правовое закрепление маркетинга как необходимого элемента дея-тельности предприятия в условиях рыночной экономики;

- определение правового статуса маркетинговой службы (маркетоло-га) на предприятии;

- юридически обязательные условия осуществления предприятиеммаркетинговой деятельности;

- отражение требований маркетинга в заключаемых с покупателямиpax (показатели плана маркетинга должны получать отражение изакрепляться в конкретных договорах);

65

- правовое регулирование отношений по предоставлению маркетинго-вых работ.Выход маркетинга на право можно определить по следующей ло-

гической схеме. Как отмечено ранее, обмен — основное понятие мар-кетинга Если обмен — основное понятие маркетинга как научной иучебной дисциплины, то основной единицей измерения в сфере мар-кетинга, т.е. обмена, является сделка. Сделка — коммерческий обменценностями между субъектами рынка. Сделка является классическимцивилистическим юридическим понятием: «Сделками признаются дей-ствия граждан и юридических лиц, направленные на установление,изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей» (ст.153 ГК РФ). Условия сделки являются обязательными для сторон. Вусловиях рыночной экономики одним из принципов предприниматель-ского права является свобода сторон в установлении, изменении ипрекращении своих прав и обязанностей. Таким образом, понятие сдел-ки вплотную подводит нас к понятию «рынок». Рынок — это место, гдесовершаются сделки, сфера потенциальных обменов. Когда эти обменыстановятся реальными, можно говорить о завершающей (и в то же время— начальной) стадии воспроизводственного цикла. Рынок — это инсти-тут, или механизм, сводящий вместе покупателей (предъявителей спроса)и продавцов (поставщиков) отдельных товаров и услуг. Понятие рынканапрямую выводит нас на понятие «маркетинг».

Роль права при осуществлении маркетинговой деятельности зак-лючается в использовании таких правовых средств, которые способ-ствуют достижению предпринимательских целей предприятия. Это,прежде всего, правовые средства, обеспечивающие высокое качествотоваров, их патентно-лицензионную защиту и чистоту; приоритетнуюзащиту интересов и прав потребителей и др.

Правовое закрепление маркетинга как принципа деятельностиприятия в условиях рыночной экономики может обеспечиваться путемвключения в устав предприятия общих норм, касающихся маркетин-га, в том числе его приоритета в определении возникающих междуподразделениями и службами задач. С помощью указанных норм обес-печивается также выполнение разрабатываемых на предприятиимаркетинговыx программ. При переходе к рыночной экономике и впроцессе ее функционирования все большую роль начинает игратьмаркетинге деятельность, что должно получить адекватное отражение

66

в структуре управления предприятий и объединений. Представляетсяцелесообразным на крупных предприятиях и в объединениях органи-зовывать маркетинговые службы, возглавляемые маркетинг-директо-рами — заместителями директора или генерального директора.Структура такой службы зависит от масштабов и особенностей произ-водства, объемов выполняемых работ. Маркетинговая служба в струк-туре управления может быть представлена в виде отдела или бюро, всостав которых входят специалисты, ответственные за изучение конъ-юнктуры рынка, формирование товарной номенклатуры, товародви-жение и сбыт.

Предприниматели, использующие идеи и принципы маркетингасвоей управленческой, производственно-коммерческой деятельностимогут по-разному строить схему, структуру, архитектонику управле-ния в зависимости от размера предприятия, объемов продаж, коли-честв рынков и т.п.

С точки зрения определения правового статуса маркетинговойслужбы маркетинговая деятельность в обязательном порядке должнаполучить адекватное отражение в структуре предприятия.

В Положении о маркетинговой службе наряду с целями, задачамипредметом деятельности, к которым относятся, например:- разработка программ маркетинга по производимым товарам;- исследование рынка;- разработка новых видов продукции и товарных знаков;- определение цен на продукцию;- осуществление рекламы и технического обслуживания потребите-лей;

- организация сбыта;- транспортировка товаров;- общее руководство маркетинговой деятельностью и др.,- закрепляется и такое правовое положение (юридический статус) служ-бы маркетинга, которое соответствует возлагаемой на нее задаче иответственности за разработку и реализацию рыночно-сбытовых пла-нов (маркетинг-планов), стратегий конкуренции на рынке сбыта тойили иной продукции; определяется особое положение службы мар-кетинга: она наделяется правом принятия обязательных решений всфере своей деятельности для подавляющего большинства струк-

67

турных подразделений фирмы при их взаимосвязям по функциям,предусматривается внутрифирменный механизм разрешения воз-можных разногласий.Юридически обязательными условиями осуществления

маркетинговой деятельности являются такие требования государ-ства указанной деятельности, несоблюдение которых влечет правовуюответственность. Опыт правового регулирования индустриально раз-витых стран в данной сфере показывает, что при этом преследуютсятри основные цели и, соответственно, законодательство развиваетсяпо трем направлениям, хотя полностью ими не исчерпывается:

защита индивидуальных потребителей;защита общества и его интересов в целом;защита предприятий друг от друга.Основания для беспокойства в этой сфере есть, судя по следую-

щим высказываниям: Некоторые критики от имени общественностиутверждают, что маркетинг наносит вред индивидуальным потребите-лям, обществу в целом и другим коммерческим предприятиям.

Критики обвиняют систему американского маркетинга в нанесе-нии вреда потребителям за счет: 1) высоких цен; 2) использованияприемов введения в заблуждение; 3) использования методов навязы-вания товаров; 4) продажи недоброкачественных и небезопасных вобращении товаров; 5) использования практики запланированногоустаревания товаров и 6) низкого уровня обслуживания обездолен-ных потребителей.

В целях нейтрализации возможных отрицательных последствиймаркетинговой деятельности в отношении индивидуальных потребите-лей законодательно закреплено их право на приобретение товаров (ра-бот, услуг) надлежащего качества, на безопасность их жизни и здоровья,получение информации о товарах (работах, услугах) и их изготовите-лях (исполнителях, продавцах), просвещение потребителей, государ-ственную и общественную защиту их интересов, объединение вобщественные организации потребителей, а также определен механизмреализации этих прав (преамбула Закона РФ «О защите прав потреби-телей»).

Другая задача правового регулирования предпринимательскойдеятельности в области маркетинга — защита общества и его интере-сов целом от возможных последствий безответственной предприни-

68

мательской деятельности также решается на базе Закона о защите правпотребителей, а также Федерального закона от 10 января 2002 г. «Обохра окружающей среды» и др.

И, наконец, еще одна задача правового регулирования предпри-нимательской деятельности относится непосредственно к сфере мар-кетинга, зашита предприятий друг от друга.

Критики утверждают, что многие фирмы попирают права другихРечь идет о трех проблемах: о слияниях, сужающих конкуренцию; обискусственных барьерах для выхода на рынок новых фирм; о хищни-ческой конкуренции.

Все предприниматели и фирмы теоретически высоко оцениваютконкуренцию, но в то же время пытаются нейтрализовать ее, и есливозникает угроза конкуренции, которая затрагивает моральные и мате-риальные интересы фирмы, они всячески стремятся подавить конку-рентов. Это можно сказать, естественный закон рыночной экономики.Для «наведения порядка» в этой сфере, чтобы не допускать наруше-ний естественного хода конкуренции, и принимается соответствующеерыночное законодательство: законы о конкуренции на товарных рын-ках, о защите конкуренции на финансовых рынках и др.

Правовое регулирование отношений по предоставлению марке-тинговых работ осуществляется посредством договоров на оказаниемаркетинговых услуг.

Очень важным является адекватное отражение требований марке-тинга в заключаемых с покупателями договорах. Для достижения це-лей и решения задач, поставленных маркетингом, предприятие должновступать в различные договорные отношения с другими предприятия-ми и организациями. Договор — ключевое экономико-правовое сред-ство, регулирующее отношения производителей и потребителей. Притаком подходе договорную форму, а следовательно, договорно-пра-вовую работу можно рассматривать в качестве инструмента для дос-тижения предусмотренных планом маркетинга целей. Договорнаяработа сложный и многогранный процесс, имеющий свои принципы,формы, правила и включающий в себя несколько отдельных, но тесновзаимосвязанных частей, которые с полным основанием можно отне-сти к элементам маркетинговой деятельности: изучение контрагентов,разработка условий контрактов (в том числе по качеству, количеству,срокам поставки, виду транспорта, порядку расчетов, маркировке,

69

упаковке, непродажному сервисному обслуживанию, цене), перего-воры, контроль за выполнением контрактов и др. Маркетинг, как наи-более общая ориентация, политика деятельности предприятия на рынке,определяет главные задачи и цели всей производственнo-коммерчес-кой работы. В силу этого именно маркетинг указывает цели, условия,направления, выбор приоритетов всей договорной работы, всю систе-му договоров предприятия. Договор, как универсальный экономико-правовой инструмент, используется для реализации конкретныхнаправлений маркетинговой деятельности. При этом необходимо мак-симально использовать предоставляемые договором возможности наи-более полного отражения интересов (в том числе и главным образом,коммерческих, предпринимательских) сторон в самом держании до-говора. Для этого представляется чрезвычайно важным привлечениек работе по составлению договоров специалистов маркетинговой служ-бы (маркетологов).

Комплексное изучение рынков может производиться силамислужб маркетинга (маркетинговой службы) предприятия. В этом слу-чае должно на быть уверенность в достаточно высокой квалификацииработников которым поручено заниматься рыночными исследования-ми. В случае отсутствия подобных специалистов, а также при невоз-можности (из-за финансовых, организационных и других аспектов)создания собственной маркетинговой службы, исследование рынкапроизводится по договорам на оказание маркетинговых работ специа-лизированными маркетинговыми фирмами. Хотя это и связано с опре-деленными затратами, но приносит и заметный эффект. Ибо, какправило, в этих фирмах работают высококлассные специалисты, вла-деющие методологией маркетинговых исследований. Деятельностьподобных фирм с полным основанием можно квалифицировать какодин из видов предпринимательской деятельности, а маркетинг рас-крывает в данном случае еще одну из своих граней как форма пред-принимательской деятельности. Эта деятельность осуществляется надоговорной основе.

Маркетинговые исследования — явление относительно новое дляотечественного предпринимательского оборота. Тем не менее можносделать некоторые выводы относительно договоров на выполнениемаркетинговых исследований. Предметом данного договора, что вы-текает из его названия, является прежде всего исследовательский про-

70

цесс (маркетинг-процесс), деятельность маркетинговой организации(маркетолога), т.е. функции, подфункции, операции, осуществляемыеисполнителем в ходе исследований. Специализированные маркетин-говые фирмы, имеющие определенный доступ к банкам данных круп-нейших информационных агентств, подписывают с заказчикамидоговоры на проведение маркетинговых исследований. Но исследо-вательский процесс не являете самоцелью, он лишь необходимое зве-но для получения результата маркетинговых исследований, а именномаркетинговой информации в виде характеристики рынка, выводов ирекомендаций маркетолога для предпринимателя. Внедрение получен-ных результатов в предпринимательскую деятельность заказчика и до-стижение на их основе предусмотренных целей — общеепредназначение данного договора. В договоре предусматриваются,наряду с другими условиями, объем интересующих заказчика сведе-ний по объекту исследования вплоть до рекомендаций по уровню цен,направлениям, методам и средствам рекламы.

Неотъемлемой составной частью не только маркетинга, но и всейсистемы предпринимательской деятельности является реклама.

Рекламная деятельность является одним из видов предпринима-тельской деятельности – рекламной деятельности, особенности право-вого регулирования которой определены в Федеральном закон от18.06.1995г.(с изм. и доп.) «О рекламе». Кроме него к законодатель-ству, регулирующему отношения, возникающие в процессе производ-ства, размещения и распространения рекламы, можно отнестизначительное число нормативных актов, которые регулируют не толь-ко в данной сфере. Например, ст. 437, 494 ГК РФ, регулирующие по-рядок оферты; ст.152 ГК РФ, регулирующей порядок опровержениярекламы, содержащей сведения, порочащие честь, достоинство и де-ловую репутацию физического или юридического лица; ст.36 ЗаконаРФ «О средствах массовой информации» посвящена распростране-нию рекламы, а ст.60 этого Закона – ответственности за нарушениеправил распространения рекламы.

Реклама – это распространяемая в любой форме, с помощью любыхсредств информация о физическом или юридическом лице, товарах, иде-ях и начинаниях, которая предназначена для неопределенного кгруга лиц

71

и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому,юридическому лицу, товарам, идеями начинаниям и способствовать реа-лизации товаров, идей и начинаний (ст.2 Закона о рекламе).

Общее определение рекламы, данное законодателем, можно оп-ределить как надлежащую рекламу. В тоже время в законодательствеопределены отдельные виды ненадлежащей рекламы.

Ненадлежащая реклама – это широкое понятие, включающее всебя такие ее виды, как недобросовестная, недостоверная, неэтичная,заведомо ложная и иная (например, скрытая, порнографическая, не-эстетичная) реклама, в которой допущены нарушения требований к еесодержанию, времени, месту и способу распространения, установлен-ных законодательством РФ.

В зависимости от формы и средств распространения рекламы зако-нодатель определяет ее особенности. Установлены особенности рекламы:- в радио- и телепрограммах;- в периодических печатных изданиях;- в кино- и видеообслуживании;- в справочном обслуживании;- стабильного территориального размещения в виде плакатов, стен-дов, световых табло, иных технических средств (наружная рекла-ма);

- на транспортных средствах и почтовых отправлениях;- отдельных видов товаров (алкогольных напитков, табака, табачныхизделий, медикаментов, изделий медицинского назначения, меди-цинской техники, оружия и др.) финансовых, страховых, инвести-ционных услуг и ценных бумаг.Субъектами рекламной деятельности являются рекламодатель,

рекламопроизводитель, рекламораспространитель и поребители рек-ламы.

Взаимоотношения между субъектами рекламной деятельностистроятся, главным образом, на договорных началах. Договор являет-ся правовой формой установления прав и обязанностей сторон. В осо-бом положении находятся потребители рекламы, которые могут статьучастниками договорных отношений, а могут и не быть ими. В любомслучае, если рекламу рассматривать как публичную оферту, то потре-бители рекламы, по крайней мере, являются ее адресатами. Послед-

72

ствия признания рекламы приглашением делать оферты либо публич-ной оферты (публичное предложение о заключении договора о рекла-ме) определяются в соответствии с гражданским законодательствомРФ.

Рекламодатель обязан указать срок действия как рекламы, выс-тупающей в качестве приглашения делать оферты, если в рекламе со-общается хотя бы одно из существенных условий, так и рекламы,выступающей в качестве публичной оферты.

Если рекламодатель уклоняется от заключения договора послеполучения в установленном порядке акцепта лица, которому адресо-вана публичная оферта, это лицо вправе обратиться в суд, арбитраж-ный суд с требованиями о заключении договора и возмещения убытков,причиненных необоснованным отказом рекламодателя от заключениядоговора (ст.25 Закона о рекламе).

При изучении отношений, связанных с рекламой предпринима-тельской деятельности, следует иметь в виду, что Закон о рекламе ре-гулирует отношения, возникающие в процессе производства,размещения и распространения рекламы. Отношения же по производ-ству, размещению и распространению рекламы регулируются обще-гражданским законодательством. В этих отношениях превалируютподрядные и арендные договоры.

Субъекты рекламной деятельности, в случаях, предусмотренныхзаконодательством, несут гражданско-правовую, административную иуголовную ответственность.

Государственный контроль в области рекламы осуществляетсяантимонопольными органами, а также органами прокуратуры РФ.

В настоящее время реклама перестала быть единственным способомобеспечения сбыта товара, а сделалась частью обширного комплекса ме-роприятий, направленного не только на сбыт, но и на активизацию спроса,называемого комплексом маркетинговых мероприятий.

Вопросы для самоконтроля:1. Дайте определение товарного рынка.2. Что является объектом товарного рынка?3. Кто является субъектом товарного рынка?4. Перечислите способы реализации товара на товарных рынках.5. Какую роль играют товарные биржи в рыночной экономике?

73

6. Перечислите виды сделок, которые могут совершаться в ходе бир-жевой торговли.

7. Какими видами деятельности не могут заниматься товарные биржи?8. Раскройте понятие членов товарной биржи.9. Дайте определение понятию «маркетинг».10. Что такое «брэндинг»?11. В чем заключается управление маркетингом?12. Что включает в себя правовое обеспечение маркетинга?13. Какие условия является юридически обязательными для осуще-ствления маркетинговой деятельности?

14. Что такое реклама?15. Раскройте понятие и виды ненадлежащей рекламы.16. Кто является субъектами рекламной деятельности?17. Каковы особенности договорных отношений в сфере рекламнойдеятельности.

Литература:Основная: 3, 4, 8, 9,14, 15, 16, 19.Дополнительная: 9, 22, 38, 39, 42, 45.

74

ТЕМА 5. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЫНКА ЦЕННЫХБУМАГ, РЫНКА БАНКОВСКИХ УСЛУГ ИВАЛЮТНОГО РЫНКА

Учебные вопросы:1. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: общая характеристика.2. Правовое регулирование рынка банковских услуг: общая характе-ристика.

3. Правовое регулирование валютного рынка: общая характеристика.1. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: общая харак-

теристикаРынок ценных бумаг – это сфера обращение ценных бумаг, об-

ладающих свойствами специфического товара, по особым правилам ив рамках определенной территории между субъектами, осуществляю-щими или иным образом воздействующими на выпуск, обращение ипогашение ценных бумаг.

Рынок ценных бумаг призван, с одной стороны, обеспечиватьбесперебойное финансирование первичных рынков – товарного, рын-ка услуг и других путем предоставления возможностей по получениюучастниками рынка необходимых финансовых ресурсов для развитияпроизводственно-хозяйственной деятельности, а с другой – способ-ствовать реализации функций, направленных на обеспечение процес-са инвестиций в производство и сферу услуг, получение прибыли отопераций на рынке и др.

Рынок ценных бумаг состоит из отдельных взаимосвязанных эле-ментов, представляющих его отдельные виды, которые выделяются наоснове тех или иных классифицирующих признаков. Так, по предме-ту отношений между участниками рынка выделяют рынки акций, об-лигаций, производственных финансовых инструментов. По признакусвязи объектов рынка ценных бумаг с их выпуском и обращениемможно выделить первичные и вторичные рынки. По признаку степениурегулированности отношений между участниками выделяют органи-зованный рынок ценных бумаг, в рамках которого функционирует бир-жевой рынок, и неорганизованный рынок ценных бумаг, участникамикоторого могут быть физические лица-непредприниматели. Отдельновыделяют компьютеризированные рынки ценных бумаг, в том числеоснованные на интернет-технологиях, получившие значительное раз-

75

витие в странах с развитой рыночной инфраструктурой. В зависимос-ти от срока исполнения заключаемых на рынке сделок с ценными бу-магами выделяют кассовый рынок и срочный рынок ценных бумаг.Кассовый рынок предполагает исполнение сделок в течении 1-2 дней,а срочный рынок – заключение сделок со сроком исполнения болеедвух рабочих дней (до трех месяцев). По признаку состава эмитентоввыделяют рынок корпоративных ценных бумаг и рынок государствен-ных ценных бумаг. По признаку границ обращения ценных бумаг вы-деляют рынки региональные, национальные и международные.

По мнению Е.П. Губина, в рамках курса предпринимательскогоправа основное внимание должно быть уделено предпринимательскойдеятельности субъектов рынка ценных бумаг, прежде всего – деятель-ности его профессиональных участников. Исследование же предме-тов (объектов) рынка ценных бумаг является важной задачей, однаконеобходимо учитывать, что ценные бумаги являются объектами граж-данского права и их изучение – предмет курса гражданского права.

Необходимо учитывать и то обстоятельство, что различные видыценных бумаг, исходя из свое правовой природы, имеют обращение наразличных рынках. Так, например, на фондовом рынке обращаютсялишь эмиссионные (инвестиционные) ценные бумаги, отвечающие тре-бованиям, установленным в законе о рынке ценных бумаг. К ним отно-сятся, прежде всего, акции, облигации, опционы эмитента и др.Значительная часть ценных бумаг относится не фондовому, а к денеж-ному и товарному рынкам. Так, коносаменты, товарные векселя и вар-ранты обращаются на товарном рынке, а чеки, аккредитивы и другиеценные бумаги обращаются на денежном рынке.

Правовое регулирование рынка ценных бумаг осуществляется науровне федерального законодательства. Основную нормативно-право-вую базу составляют:

— Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг»;— Федеральный закон от 5 марта 1999 г. «О защите прав и закон-

ных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»;— Федеральный закон от 23 июня 1999 г. «О защите конкуренции

на рынке финансовых услуг»;— Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. «Об инвестиционных

фонах»;

76

— Гражданский кодекс РФ и Федеральный закон от 26 декабря1995 г. «Об акционерных обществах» определяют общие положения иправовой режим ценных бумаг.

Отдельные положения, касающиеся правового положения, эмис-сии и особенностей обращения государственных и муниципальныхценных бумаг, установлены в Федеральном законе от 29 июля 1998г.«Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муници-пальных ценных бумаг».

Особое место среди источников правового регулирования РЦБзанимают подзаконные нормативно-правовые акты органа специаль-ной компетенции, которым является Федеральная комиссия по рынкуценных бумаг РФ (ФКЦБ России) - федеральный орган исполнитель-ной власти по проведению государственной политики в области рынкаценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участ-ников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельнос-ти и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг.

Государственное регулирование рынка ценных бумаг можно оп-ределить как воздействие государства через систему его органов наобщественные отношения, складывающиеся по поводу эмиссии и об-ращения ценных бумаг, субъектами которых являются:а) эмитенты;б) профессиональные участники ранка ценных бумаг;в) инвесторы.

Эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной властилибо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обя-зательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав,закрепленных ими.

Отдельно в законодательстве определено положение эмитента го-сударственных и муниципальных ценных бумаг. Так, эмитентом цен-ных бумаг Российской Федерации выступает федеральный органисполнительной власти, являющийся юридическим лицом, к функци-ям которого решением Правительства Российской Федерации отнесе-но составление и (или) исполнение федерального бюджета. Исполнениеобязательств Российской Федерации, субъектов Российской Федера-ции и муниципальных образований по ценным бумагам осуществляет-ся в соответствии с условиями выпуска этих ценных бумаг за счетсредств государственной казны Российской Федерации, казны субъек-

77

тов Российской Федерации и муниципальной казны в соответствии сзаконом или решением о бюджете соответствующего уровня на соот-ветствующий финансовый год.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридичес-кие лица, которые осуществляют следующие виды деятельности:— брокерскую деятельность;— дилерскую деятельность;— деятельность по управлению ценными бумагами;— клиринг;— депозитарную деятельность;— деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг;— деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

Инвестор - физическое или юридическое лицо, объектом инвес-тирования для которого являются эмиссионные ценные бумаги. Инос-транным инвестором является иностранное лицо, гражданскаяправоспособность которого определяется в соответствии с законода-тельством государства, в котором оно учреждено и которое вправе всоответствии с законодательством указанного государства осуществ-лять инвестиции на территории Российской Федерации.

Под инвестициями понимаются денежные средства, ценные бума-ги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права,имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринима-тельской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или)достижения иного полезного эффекта. Инвестиционная деятельность -вложение инвестиций и осуществление практических действий в це-лях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Законодательством установлена система мер по защите прав ин-весторов на рынке ценных бумаг. В частности, в целях информирова-ния инвесторов и предупреждения их о совершенных и возможныхправонарушениях на рынке ценных бумаг ФКЦБ России в своем офи-циальном издании (в «Вестнике ФКЦБ России») опубликовывает ин-формацию:— об аннулировании или о приостановлении действия лицензий наосуществление профессиональной деятельности на рынке ценныхбумаг;

— саморегулируемых организациях профессиональных участников;

78

— административных взысканиях, наложенных федеральным органомисполнительной власти по рынку ценных бумаг;

— судебных решениях, вынесенных по искам ФКЦБ России.Зачастую в роли инвесторов на рынке ценных бумаг выступают

инвестиционные и паевые инвестиционные фонды.Акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное об-

щество, исключительным предметом деятельности которого являетсяинвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты. Акцио-нерный инвестиционный фонд не вправе осуществлять иные виды пред-принимательской деятельности.

Паевой инвестиционный фонд (ПИФ) - обособленный имуществен-ный комплекс, не являющийся юридическим лицом, состоящий изимущества, переданного в доверительное управление управляющейкомпании. Управляющая компания вправе инвестировать средстваПИФ, полученные в доверительное управление от учредителей, в цен-ные бумаги.

2. Правовое регулирование рынка банковских услуг: общаяхарактеристика

Банковские услуги составляют важнейшую часть рынка финан-совых услуг, которые, в общем смысле, связаны с перераспределени-ем ресурсов и финансовых инструментов в экономической системе.Помимо банковских услуг на рынке финансовых услуг представленыстраховые услуги и услуги по выпуску и обращению ценных бумаг.Каждый сектор финансового рынка имеет свои особенности, но вовсех случаях специфика правового регулирования этих рынков сви-детельствует об особом значении, которое законодатель придает ихважности.

Рынок банковских услуг характеризуют следующие основныеособенности. Прежде всего, только кредитные организации, имеющиелицензию ЦБ РФ на осуществление банковских операций, могут ока-зывать банковские услуги в соответствии с такой лицензией. Следова-тельно, любая банковская услуга — это сделка, в которой, какминимум, на одной стороне выступает лицензированная кредитнаяорганизация. Совокупность всех кредитных организаций, оказываю-щих банковские услуги, во главе с национальным банком — Цент-

79

ральным банком Российской Федерации (Банком России) — состав-ляет банковскую систему. Сложившаяся в России банковская систе-ма является двухуровневой.

К нижнему уровню относятся коммерческие банки и небанковс-кие кредитные организации, основное различие между которыми зак-лючается в том, что банки универсальны: они имеют право совершатьвсе виды банковских операций, а небанковские кредитные организа-ции специализированны, они имеют право совершать лишь отдельныевиды банковских операций, допустимое сочетание которых устанав-ливается Банк России (ст. 1 Закона о банках).

Верхний уровень банковской системы состоит из одного субъек-та - Центрального банка Российской Федерации (Банка России), осо-бенности правового статуса которого определены в федеральном законе.Являясь органом, обладающим государственно-властными полномо-чиями, а также нормотворческим органом, регулирующим деятельностькредитных организаций, Банк России одновременно имеет право осу-ществлять банковские операции и получать от них прибыль, хотя полу-чение прибыли и не является целью деятельности Банка России (ст. 3Закона Банке России).

Банк России регулирует рынок банковских услуг не только путемиздания нормативных актов: в ряде случаев он прямо или косвенносам участвует на этом рынке. Например, распределяя через кредитныеорганизации централизованные кредиты, Банк России в договорах скредитными организациями часто ограничивал их маржу (размер до-хода от активных операций), чем косвенно влиял на рынок банковскихкредитов в целом.

В середине 1999 г. появился новый субъект, претендовавший наособое место в банковской системе, — Агентство по реструктури-зации кредитных организаций (АРКО). Правовой статус Агентстваопределен в Федеральном законе «О реструктуризации кредитных орга-низаций» как государственная корпорация. Эта своеобразная органи-зационно-правовая форма является одной из форм некоммерческихорганизаций; государственная корпорация определена как не имею-щая членства некоммерческая организация, учрежденная государством,наделенная имуществом за счет взноса государства в ее уставный ка-

80

питал, созданная на основании специального закона для осуществле-ния социальных, управленческих или иных общественно полезныхфункций (ст. 7 Закона о некоммерческих организациях).

АРКО было создано в целях преодоления последствий системно-го банковского кризиса 1998 г. путем обеспечения финансового оздо-ровления под контролем Агентства жизнеспособного ядра банковскойсистемы, либо путем эффективного проведения ликвидационных ме-роприятий в отношении нежизнеспособных кредитных организаций.Место Агентства по реструктуризации кредитных организаций в бан-ковской системе законом не определено.

С одной стороны, Агентство обладает рядом особых полномочийотношении кредитных организаций. Например, оно вправе приобре-тать контрольные пакеты акций (преобладающую долю) в реструктури-руемых кредитных организациях без предварительного согласия БанкРоссии и Министерства РФ по антимонопольной политике и поддерж-ки предпринимательства. Отказ Агентства от принятия кредитной орга-низации, представленной Банком России, под свое управление влечетобязанность Банка России отозвать лицензию на осуществление бан-ковских операций у такой кредитной организации и, следовательно, еебанкротство.

С другой стороны, Закон о банках (ст. 2) устанавливает, что бан-ковская система Российской Федерации включает Банк России, кре-дитные организации, а также их филиалы и представительстваиностранных банков и не упоминает АРКО. Отмеченные выше особыеполномочия Агентства не носят характера государственно-властных,следовательно, Агентство не может быть отнесено к субъектам верх-него уровня банковской системы. На нижнем уровне банковской сис-темы Агентству также нет места: оно не является кредитнойорганизацией, поскольку в силу Закона о банках (ст. 1) кредитная орга-низация создается только в форме коммерческой организации — хо-зяйственного общества.

Таким образом, АРКО нельзя отнести к субъектам банковскойсистемы: оно является субъектом, осуществляющим государственнуюполитику для преодоления системного банковского кризиса.

Следовательно, главная, существенная особенность рынка банков-ских услуг — это наличие специального субъекта (кредитной органи-зации) во всех правоотношениях по оказанию банковских услуг.

81

Целью существования рынка банковских услуг является удовлет-ворение общественной потребности в этих услугах, а именно: в реше-ниях банковской системой задач организации денежного обращения,централизации временно свободных капиталов и кредитовании за счетцентрализованных средств тех отраслей экономики, которые в данноевремя более других нуждаются в денежных средствах и обеспечиваютбольшую рентабельность. Эти задачи решаются путем выполнения бан-ковской системой своих основных функций, к которым принято отно-сить (а) функцию организации денежных расчетов, (б) функциюаккумулирования временно свободных денежных средств и (в) функ-цию кредитования приоритетных отраслей экономики. Указанные рас-четная, сберегательная и кредитная функции банковской системывоплощаются в совокупности операций ее субъектов.

Расчетная функция банковской системы сводится к организа-ции наличного и безналичного денежного обращения. Эта функцияявляется наиболее важной с точки зрения общественной значимостибанковской системы в экономике. Расчетную функцию банковскойсистемы можно сравнить с функцией кровообращения в живом орга-низме: нарушение кровообращения вызывает разнообразные болезнимногих жизненно важных органов, точно так же как нарушение рас-четной функции банковской системы вызывает кризис во многих от-раслях экономики. Сберегательная функция банковской системызаключается в привлечении средств граждан и юридических лиц вбанковскую систему в видe остатков по счетам и вкладам, депозитов,путем размещения банковских векселей и облигаций и т.п. Выполне-ние этой функции определяет возможность развития национальной эко-номики за счет собственных ресурсов.

Кредитная функция банковской системы выражается в т пере-распределении привлеченных средств, которое обеспечивало бы какобщий экономический рост, так и увеличение собственного капиталасубъектов банковской системы. Иначе говоря, кредитная функция дол-жна обеспечивать не только прибыльность операций кредитных орга-низаций, но и их эффективность с точки зрения развития экономическиперспективных и самоокупаемых отраслей экономики.

Таким образом, рынок банковских услуг делится на три сегментаопределенных задачами и функциями банковской системы, - рынокуслуг по организации денежных расчетов, рынок услуг по привлече-

82

нию денежных средств в банковскую систему и рынок услуг по раз-мещению привлеченных средств в наиболее рентабельные отрасли эко-номики.

Наконец, существенной характеристикой рынка банковских ус-луг является предмет банковской деятельности: совокупность опера-ций и сделок, отнесенных в силу закона к банковским, совершениекоторых допускается только на основании специального разрешения(лицензии) Банка России и является исключительным видом деятель-ности. Исключительность банковской деятельности предполагает, чтотолько кредитная организация обладает правом осуществлять банков-скую деятельность и не вправе заниматься другой (отличной от бан-ковской) деятельностью, так же как никакая другая коммерческая илинекоммерческая организация, не являющаяся лицензированной кре-дитной организацией, не вправе осуществлять банковскую деятельность.

Закон относит к банковским операциям следующие сделки (ст. 5Закона о банках):1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц вовклады;

2) размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридическихлиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридичес-ких лиц по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетныхдокументов и кассовое обслуживание физических и юридическихлиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичнойформах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;8) выдача банковских гарантий;9) осуществление переводов денежных средств по поручению физи-ческих лиц без открытия банковских счетов.Кроме указанных банковских операций, следующие банковские

сделки могут, согласно той же статье указанного выше Закона, со-ставлять предмет банковской деятельности:1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих испол-нив обязательств в денежной форме;

83

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обяза-тельств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуще-ством по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоцен-ными камнями в соответствии с законодательством;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам спе-циальных помещений или находящихся в них сейфов для хранениядокументов и ценностей;

6) лизинговые операции;7) оказание консультационных и информационных услуг.

Приведенное в ст. 5 Закона о банках разделение банковских ус-луг на банковские операции и иные банковские сделки основываетсяна том, что банковские операции являются исключительной прерога-тивой кредитных организаций: другие участники хозяйственной дея-тельности не могут осуществлять такие операции; напротив, банковскиесделки хоть и являются предметом банковской деятельности, но могуттакже осуществляться и не банками. Следует отметить определеннуюнепоследовательность данного в названном Законе разделения банков-ских услуг: например, предоставление в аренду специальных поме-щений или находящихся в них сейфов для хранения документов иценностей является услугой, оказываемой только кредитными органи-зациями в рамках договоров хранения ценностей в банке (ст. 921 ГКРФ) или договоров хранения ценностей в индивидуальном банковс-ком сейфе (ст. 922 ГК РФ).

Исключительность банковской деятельности не означает, что кре-дитная организация не вправе заключить договор поставки или купли-продажи принадлежащего ей имущества. Смысл исключительнойдеятельности заключается в том, что кредитная организация вправе иобязана систематически осуществлять именно банковскую деятель-ность с целью извлечения прибыли и не вправе постоянно получатьприбыль от иной деятельности. Но кредитная организация вправе, на-пример, продать оборудование, недвижимость или иное имущество,полученное ею в собственность в порядке отступного по кредитномудоговору, организовать питание своих сотрудников в собственной сто-ловой и т.п.

84

Таким образом, рынок банковских услуг ограничен установлен-ным действующим законодательством перечнем банковских операцийи иных банковских сделок, однако кредитные организации имеют пра-во заключать и небанковские сделки, обеспечивающие организациюбанковской деятельности.

Итак, рынок банковских услуг — это совокупность оказываемыхкредитными организациями (банками и небанковскими кредитными орга-низациями), имеющими лицензию Банка России на осуществление бан-ковских операций, услуг по организации денежного обращения, попривлечению средств граждан и юридических лиц и размещению этихсредств, путем осуществления банковских операций и иных банковскихсделок как исключительного вида деятельности.

3. Правовое регулирование валютного рынка: общаяхарактеристика

Под валютным рынком понимается сфера экономических от-ношений, связанная с осуществлением операций по покупке-прода-же, обмену иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте,а также операций по инвестированию валютного капитала. Раскрываяпонятие валютного рынка, акцентируют внимание на различных егоаспектах. Так, валютный рынок отождествляют с официальным цент-ром, где на основе спроса и предложения формируется особая ценавалюты — валютный курс. В другом случае называют официальныйцентр, где сконцентрировано огромное количество участников валют-ного рынка и где осуществляется купля-продажа валют на основе за-кона стоимости. Валютный рынок определяют также как совокупностьвсех финансовых учреждений (банков, компаний, брокерских фирм).В организационно-техническом смысле валютным рынком называютсовокупность современных средств телекоммуникаций: телеграф, те-лекс, телефон, компьютерные сети и системы, связывающие междусобой банки и биржи различных стран, осуществляющие валютныеоперации и обслуживающие международные расчеты.

В теоретических исследованиях о мировых финансах валютныйрынок причисляют к одному из компонентов мировой денежной сис-темы. В этом смысле валютный рынок обеспечивает международныерасчеты, осуществляемые в валютах различных стран, он способствуетосуществлению международных сделок и исполнению международ-ных контрактов.

85

Различают внешний (мировой) и внутренний (национальный) ва-лютные рынки.

Мировой валютный рынок — самый большой, всеобъемлю-щий, действует посредством ряда финансовых учреждений, через кор-респондентские связи между банками разных стран, а участвующие вего работе дилеры и брокеры общаются посредством специальных тех-нических средств (например, посредством систем «рейтердилинг»,«блум-берг». «телерейт» и др.) Все шире применяется перевод средствс помощью электронных систем типа СВИФТ. Ядро мирового рынкаобразуют государства в которых валютные ограничения незначитель-ны (США, ФРГ, Япония, Великобритания, Швейцария, Швеция, Кана-да, Норвегия, Нидерланды, Люксембург, Сянган, ОАЭ). Наиболеекрупными центрами, где проходят такие операции, являются Лондон,Нью-Йорк, Франкфурт-на-Майне и Токио.

Структура мирового валютного рынка многопланова; она оп-ределяется организацией операций, объектным и субъектным соста-вом. В зависимости от того, что берется за основу структуры, различаютмежбанковский, клиентский, биржевой рынки, брокерский и прямой,наличный и срочный рынки и т.д.

Наибольшее значение имеет торговля на межбанковском рынке.Основные участники — крупные коммерческие банки мира. Банки могутвыполнять функции дилеров или брокеров в рыночном процессе. Какдилеры они поддерживают позицию в двух и более валютах, т.е. дер-жат свои средства во вкладах, выраженных в этих валютах. Напри-мер, «Чейз Манхеттен Банк» имеет отделения в Лондоне и Нью-Йорке.Отделение в Нью-Йорке располагает депозитами в фунтах стерлинговв Лондонском отделении, а отделение в Лондоне — депозитами в дол-ларах в Нью-Йоркском. Каждое из этих отделений может предоста-вить вкладчику иностранную валюту в обмен на местный вклад. Заосуществление этой операции банк получает прибыль как дилер, про-давая иностранную валюту по «цене продавца», которая немного выше«цены покупателя», т.е. той, по которой банк приобретает валюту.

В качестве брокеров коммерческие банки не поддерживают пози-цию определенным валютам, а только сводят вместе продавцов и по-купателей. Зачастую торговля валютой осуществляется на фондовойбирже, на срочных товарных и финансовых биржах, где сделки зак-лючаются на особых условиях. Широкую известность в связи с этим

86

имеют Чикагская товарная биржа, Лондонская международная биржафьючерсов (ЛИФЕ), а также биржи в Нью-Йорке, Сингапуре, Сянганеи др. Кроме коммерческих банков на внешнем (мировом) валютномрынке выступают небанковские дилеры и брокеры, кредитно-финан-совые учреждения типа сберегательных и кооперативных институтов,пенсионных и инвестиционных фондов и т.д. Участие инвестиционныхучреждений обусловлено их деятельностью на рынке капиталов.

Крупнейшими участниками операций на мировом валютном рын-ке являются государства. Они выступают на валютном рынке черезсвоих представителей, каковыми в большинстве случаев являютсяцентральные банки. На центральные банки возложено проведение де-нежно-кредитной политики страны. Центральные банки могут простообслуживать валютные операции органов власти своих государств либозаниматься куплей-продажей иностранной валюты с целью изменениябаланса спроса и предложения национальной валюты, осуществляютофициальные валютные интервенции, оказывая таким способом воз-действие на ее курс. Центральные банки действуют через брокеров,биржу или посредством прямых контактов с коммерческими банками.Известны специальные соглашения Федеральной резервной системыСША с рядом крупных центральных банков. В большинстве случаевцентральные банки предпочитают поддерживать свои курсы относи-тельно доллара США как ведущей международной валюты. В зависи-мости от того, на каких видах валютных операций специализируетсявалютный рынок, валютные рынки разделяют, например, на наличныеи срочные и т.д.

Внутренний (национальный) валютный рынок организуетсявнутри государства, его деятельность связана с регулированием дви-жения валютных средств внутри страны, а также обеспечением связис мировыми валютными центрами. На внутренних или национальныхвалютных рынках широко осуществляются операции с национальнойвалютой на основе обмена валют и котировки иностранной валюты поотношению к валюте национальной. Котировка валют означает опреде-ление их курса.

Валютный курс — это цена денежной единицы данной нацио-нальной валюты, выраженная в денежных единицах валюты другихстран, также в евро (для стран — участниц европейского Экономи-ческого валютного союза). Валютный курс устанавливается с учетом

87

покупательной способности валют, он подвижен и подвержен измене-ниям, уже отмечалось, зачастую государства в интересах националь-ной экономики осуществляют регулирование курса национальнойвалюты, например, посредством прямых валютных интервенций состороны центрального (национального) банка, а также путем примене-ния иных мер, например девальвации и ревальвации валюты.

В результате интеграционных процессов в экономике стран по-явились международные валютные системы (например, Парижская,Генуэзская, Бреттонвудская, Ямайская, Европейская). Парижская ва-лютная система образовалась в результате межгосударственного со-глашения, достигнутого странами в Париже на Конференции 1867 г.На Парижской конференции страны-участницы признали золото един-ственной формой мировых денег. Золотой стандарт в условиях тоговремени служил регулятором производства, внешнеэкономическихсвязей и международных расчетов. В результате Второй мировой вой-ны произошел кризис Генуэзской валютной системы и сложилась тре-тья мировая валютная система, оформленная на валютно-финансовойконференции ООН в Бреттон-Вудсе (США) в 1944 г. На конференциибыло принято Соглашение о Международном валютном фонде (МВФ).Этот документ, являвшийся по сути Уставом МВФ, вступил в силу 27декабря 1945 г. В рамках Бреттонвудской системы был принят долла-ровый стандарт, и мировая валютная система была основана на гос-подстве доллара.

С развитием интеграционного движения в Европе, начало которо-му положил Римский договор 1957 г., стал формироваться Европейс-кий валютный союз. В 1979 г. страны Европы приступили к созданиюЕвропейской валютной системы. Она основана на ЭКЮ как средне-взвешенной валюте всех стран — участниц Европейской валютнойсистемы. С 1989 г. Совет Европы начал переход к Валютному союзу,основной задачей которого предполагалась либерализация перемеще-ния капитала и введение в обращение единой европейской валюты,получившей название «евро».

Деятельность предпринимателя на валютном рынке может пони-маться как деятельность любого субъекта правоотношения, имеющегоюридический статус предпринимателя, что ассоциируется с понима-нием валютного рынка в широком смысле, а также как деятельностьпредпринимателя — профессионального участника, если речь идет о

88

валютном рынке России в узком смысле. Иными словами, участника-ми валютного рынка России могут быть непрофессиональные участ-ники и его профессиональные участники.

На протяжении длительного периода, начиная с 1930 г. и вплотьдо 1986—1987 гг., валютное регулирование в нашей стране было дос-таточно слабым, оно сводилось к урегулированию порядка распреде-ления валютных ресурсов на основе валютного плана и единой валютнойкассы, а также к установлению порядка ввоза, вывоза и пересылкиналичных денежных знаков. Официальный курс формально был осно-ван на корзине шести западных валют, но реально ничего не отражал.Господствовала жесткая валютная монополия государства. Все валют-ные поступления распределялись через валютный план. Предприятия иорганизации не имели права на заработанную ими иностранную валю-ту. Исключительно государство через свои органы государственногоуправления (Министерство финансов, Государственный банк, мини-стерства и ведомства) вправе было заниматься куплей-продажей ино-странной валюты, совершать иные операции и сделки с валютой ивалютными ценностями как на своей территории, так и за границей.

Валютный рынок в России начал формироваться в конце 80-х —начале 90-х гг., собственно, в тот самый период, когда начали форми-роваться предпринимательские отношения в России. Так, 4 августа1990 г. было принято постановление Совета Министров СССР № 776«О мерах по формированию внутреннего валютного рынка», в кото-ром определялась задача по созданию внутреннего валютного рынка идостижении конвертируемости рубля. Была создана двухуровневаябанковская система. Право на открытие счетов и осуществление рас-четов в иностранной валюте получили коммерческие уполномоченныебанки. На основании генеральных лицензий банки начали проводитьвалютные операции на внутреннем и внешнем валютных рынках, от-крывать корреспондентские счета в иностранных банках. В результатевалютных операций между уполномоченными коммерческими банка-ми и Центральным банком начали складываться обменные курсы ва-лют. В период формирования предпринимательских и рыночныхотношений (1991 г.) образовались три вида валютных курсов рубля:официальный, коммерческий специальный. По специальному курсурубля осуществлялась продажа экспортной выручки российских ре-зидентов Республиканскому валют-(40% объема совокупных доходов

89

от экспорта). Валютные курсы покупались у предприятий по понижен-ному курсу, что не способствовало расширению экспорта товаров иуслуг. В соответствии с указами Президента РСФСР от 15 ноября 199Г У: № 213 « О либерализации внешнеэкономической деятельности натерритории РСФСР» и от 14 июня 1992 г. № 629 «О частичном измене-нии порядка обязательной продажи части валютной выручки и взима-ния экспортных пошлин» был отменен специальный коммерческийкурс, и при расчетах доходов и расходов государственного бюджетадля всех видов платежно-расчетных отношений государства с пред-приятиями и гражданами, а также для целей налогообложения и бух-галтерского учета стал применяться курс рубля, котируемыйЦентральным банком Российской Федерации (ЦБ РФ) на основе спро-са и предложения на валютном рынке.

В условиях формирования и развития рыночных отношений вРоссии предпринимателю необходимо выходить на внешний рынок,осуществлять внешнеторговые операции, приобретать за рубежом но-вое оборудование, патенты, лицензии, продавать товары и оказыватьуслуги. В связи с этим современное российское законодательство пре-доставляет предпринимателям право иметь иностранную валюту в соб-ственности, создавать на предприятии валютный фонд, свободнооткрывать валютные счета в банках, уполномоченных на ведение ва-лютных операций, покупать иностранную валюту на внутреннем ва-лютном рынке Российской Федерации в порядке и на цели ,определяемые ЦБ РФ; осуществлять все виды валютных операций впорядке и на условиях, предусмотренных законодательством, в томчисле осуществлять платежно-расчетные отношения с иностраннымиконтрагентами по внешнеторговым сделкам в иностранной валюте.

Вместе с тем, законодательство возлагает на предпринимателя-непрофессионала некоторые обязанности: приобретать иностраннуювалюту из законных источников в порядке и на условиях, предусмот-ренных законом; хранить валюту в уполномоченном банке; покупать ипродавать иностранную валюту исключительно через уполномоченныебанки в порядке, устанавливаемом ЦБ РФ, осуществлять обязатель-ную продажу поступлений иностранной валюты на внутреннем валют-ном Российской Федерации в порядке и на условиях, предусмотренныхзаконодательством. При этом в законодательстве права и обязанности

90

предпринимателя определяются в зависимости от того, какой статусимеет предприниматель, а именно является он резидентом или нерези-дентом.

Под резидентами понимаются:- физические лица, имеющие постоянное местожительство в Россий-ской Федерации, в том числе временно находящиеся за ее предела-ми;

- юридические лица, созданные в соответствии с законодательствомРФ, с местонахождением в Российской Федерации;

- предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами,созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахож-дением в Российской Федерации;

- дипломатические и иные официальные представительства Российс-кой Федерации, находящиеся за ее пределами;

- находящиеся за пределами Российской Федерации филиалы и пред-ставительства резидентов.Нерезидентами являются:

- физические лица, имеющие постоянное местожительство за преде-лами Российской Федерации, в том числе временно находящиеся вРоссийской Федерации;

- юридические лица, созданные в соответствии с законодательствоминостранных государств, с местонахождением за пределами Рос-сийской Федерации;

- предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами,созданные в соответствии с законодательством иностранных госу-дарств, с местонахождением за пределами Российской Федерации;

- находящиеся в Российской Федерации иностранные дипломатичес-кие и иные официальные представительства, а также международ-ные организации, их филиалы и представительства, находящиеся вРоссийской Федерации филиалы и представительства нерезидентов.Следует заметить, что выполнение предпринимателем прав и

обязанностей во исполнение требований валютного законодательстване означает непосредственную деятельность предпринимателя на внут-ренне валютном рынке России. Для того чтобы, осуществлять такогорода деятельность, необходимо быть профессиональным участни-ком валютного рынка. Специфика внутреннего валютного рынка

91

России проявляется в том, что он представлен главным образом меж-банковскими валютными биржами и уполномоченными коммерчески-ми банками.

В качестве профессиональных участников на валютном рынкевыступают коммерческие банки и небанковские кредитные организа-ции, имеющие лицензии на совершение валютных операций, а такжемежбанковские валютные биржи.

Коммерческие банки и небанковские кредитные организации, по-лучившие лицензии ЦБ РФ на проведение валютных операций, назы-ваются, согласно Закону о валютном регулировании, уполномоченнымибанками.

Уполномоченные банки открывают счета в иностранной валю-те (валютные счета) резидентам и нерезидентам. Порядок открытия иведения уполномоченными банками счетов резидентам в иностраннойвалюте устанавливает ЦБ РФ. Резиденты — юридические лица и пред-приниматели-граждане вправе иметь несколько валютных счетов вразличных уполномоченных банках или несколько валютных счетов вразличных валютах в одном уполномоченном банке. Для открытиявалютного счета необходимо предъявить соответствующий пакет до-кументов: заявление об открытии счета, копии документов о государ-ственной регистрации и копии учредительных документов юридическоголица, карточку с образцами подписей лиц, уполномоченных распоря-жаться счетом и др. Кроме того, для открытия валютного счета орга-низация или индивидуальный предприниматель обязаны представитьбанку свидетельство о постановке на учет в налоговом органе (см. ст.86 НК РФ).

Уполномоченный банк открывает юридическому лицу-резидентупараллельно два валютных счета — транзитный и текущий. На тран-зитный валютный счет зачисляются поступления в иностранной валю-те в полном объеме. На текущий валютный счет уполномоченный банкзачисляет валютные средства, которые остаются в распоряжении юри-дического лица после того, как будет осуществлена обязательная про-дажа части экспортной выручки, а также зачисляются валютныесредства после совершения иных операций по счету в соответствии свалютным законодательством.

92

В целях покупки для резидента иностранной валюты за рубли навалютном рынке уполномоченный банк параллельно с текущим и тран-зитным валютным счетом открывает резиденту специальный транзит-ный валютный счет. Покупка резидентом иностранной валюты за рублина валютном рынке без открытия ему специального транзитного ва-лютного счета не допускается.

Действующее законодательство позволяет нерезидентам откры-вать счета в иностранной валюте в уполномоченных банках России.Источниками валютных средств на указанных счетах могут быть: сред-ства, переведенные, ввезенные или пересланные из-за границы; по-ступления от резидентов и нерезидентов, за реализуемые на территорииРоссии товары и услуги; средства, поступающие в погашение обяза-тельств перед владельцем счета; поступления от инвестиций на терри-тории России и др.

Нерезиденты (физические и юридические лица) вправе иметь упол-номоченных банках России счета в валюте Российской Федерации наусловиях и в порядке, предусмотренных российским законодатель-ством.

Сделки купли-продажи иностранной валюты могут осуществлять-ся непосредственно между уполномоченными банками, а также черезвалютные биржи, действующие в порядке и на условиях, устанавли-ваемых ЦБ РФ.

Юридические лица должны продавать и покупать иностраннуювалюту через уполномоченные банки на внутреннем валютном рынке.Под покупкой (продажей) иностранной валюты через уполномочен-ный банк следует понимать приобретение (отчуждение) иностраннойвалюты по договору купли-продажи с уполномоченным банком, а так-же приобретение (отчуждение) иностранной валюты посредством зак-лючения с уполномоченным банком договоров комиссии илипоручения, в соответствии с которыми в качестве комиссионера илиповеренного выступает уполномоченный банк.

Помимо уполномоченных банков профессиональными участни-ками внутреннего валютного рынка России являются межбанковс-кие валютные биржи — специализированные биржи, имеющие лицензииБанка России на организацию операций по купле и продаже иностран-ной валюты за рубли и проведение расчетов по заключенным на нихсделкам. В России действуют Московская межбанковская валютная

93

бирж (г. Москва), Санкт-Петербургская валютная биржа (г. Санкт-Пе-тербург), Уральская региональная межбанковская валютная биржа (г.Екатеринбург), Сибирская межбанковская валютная биржа (г. Ново-сибирск), Азиатско-Тихоокеанская межбанковская валютная биржа (г.Владивосток), Ростовская межбанковская валютная биржа (г. Ростов-на-Дону), Нижегородская валютно-фондовая биржа (г. Нижний Нов-город), Самарская валютная межбанковская биржа (г. Самара),Красноярская межбанковская валютная биржа (г. Краснодар).

Межбанковская валютная биржа создается, как правило, как ак-ционерное общество закрытого типа и является организацией, объеди-няющей профессиональных участников валютного, фондового,срочного и других сегментов финансового рынка. Межбанковскаявалютная биржа ставит своей целью предоставить возможность про-фессиональным участникам валютного сегмента финансового рынкаучаствовать в торгах валютными средствами и способствовать регу-лярному осуществлению валютных операций на высоком профессио-нальном уровне.

В соответствии с правовыми актами, утверждаемыми Биржевымсоветом Московской межбанковской валютной биржи (ММВБ), уча-ствовать в торгах имеют право члены Секции валютного рынка, а приопределенных условиях и другие его профессиональные участники.

Вопросы для самоконтроля:1. Что такое рынок ценных бумаг?2. Назовите виды рынков ценных бумаг.3. Кто является субъектом рынка ценных бумаг?4. Каким образом осуществляется государственное регулированиерынка ценных бумаг?

5. Назовите формы профессионального участия на рынке ценных бумаг.6. Дайте определение рынка банковских услуг.7. Раскройте содержание банковской системы РФ.8. В чем отличие банка и небанковской кредитной организации?9. Назовите основные банковские операции.10. Назовите банковские сделки, которые могут составлять предметбанковской деятельности.

11. Дайте определение валютного рынка.12. Перечислите виды валютных рынков.

94

13. Кто может быть профессиональным участником валютного рынка?14. Какова роль на валютном рынке межбанковских валютных бирж?

Литература:Основная: 3, 5, 8, 9, 15, 16, 19.Дополнительная: 15, 20, 28, 32, 36, 43.

ТЕМА 6. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЫНКААУДИТОРСКИХ УСЛУГ

Учебные вопросы:1. Аудиторская деятельность как вид предпринимательства: общая ха-рактеристика.

2. Правовой статус субъектов рынка аудиторских услуг.3. Общий порядок проведения аудита.

1. Аудиторская деятельность как вид предпринимательства:общая характеристика

Аудиторская деятельность в РФ осуществляется в соответствии сФедеральным законом от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторскойдеятельности» (далее - Закон об аудите), другими федеральными зако-нами и иными нормативными правовыми актами по проведению ауди-торской деятельности. Отношения, возникающие в ходе осуществлениеаудиторской деятельности, могут регулироваться также указами Пре-зидента Российской Федерации. На основании и во исполнение феде-ральных законов, указов Президента РФ Правительство РФ вправепринимать постановления, содержащие нормы законодательства Рос-сийской Федерации об аудиторской деятельности. Среди них можноназвать:— постановление Правительства РФ от 12 июня 2002 г. № 409 «Омерах по обеспечению проведения обязательного аудита»;

— постановление Правительства РФ от 6 февраля 2002 г. № 80 “Овопросах государственного регулирования аудиторской деятельно-сти в Российской Федерации”;

— постановление Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 696,которым утверждены Федеральные правила (стандарты) аудиторс-кой деятельности.

95

Особенности правового положения аудиторских организаций,осуществляющих аудиторские проверки сельскохозяйственных коо-перативов и союзов этих кооперативов, определяются Федеральнымзаконом “О сельскохозяйственной кооперации”.

Согласно ст. 1 Закона об аудите под аудиторской деятельнос-тью (аудитом) понимается предпринимательская деятельность по не-зависимой проверке бухгалтерского учета и финансовой(бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпри-нимателей (ПБОЮЛ). Такие организации и ПБОЮЛ именуются в за-коне как аудируемые лица.

Помимо непосредственно аудита лицам, осуществляющим дан-ный вид деятельности, запрещено заниматься другими видами пред-принимательства, кроме оказания сопутствующих аудиту услугперечень которых определяет Закон об аудите:1) постановку, восстановление и ведение бухгалтерского учета, со-ставление финансовой (бухгалтерской) отчетности, бухгалтерскоеконсультирование;

2) налоговое консультирование;3) анализ финансово-хозяйственной деятельности организаций и инди-видуальных предпринимателей, экономическое и финансовое кон-сультирование;

4) управленческое консультирование, в том числе связанное с рест-руктуризацией организаций;

5) правовое консультирование, а также представительство в судебныхи налоговых органах по налоговым и таможенным спорам;

6) автоматизацию бухгалтерского учета и внедрение информационныхтехнологий;

7) оценку стоимости имущества, оценку предприятий как имуществен-ных комплексов, а также предпринимательских рисков;

8) разработку и анализ инвестиционных проектов, составление биз-нес-планов;

9) проведение маркетинговых исследований;10) проведение научно-исследовательских и экспериментальных ра-бот в области, связанной с аудиторской деятельностью, и распрост-ранение их результатов, в том числе на бумажных и электронныхносителях;

96

11) обучение в установленном законодательством РФ порядке специа-листов в областях, связанных с аудиторской деятельностью;

12) оказание других услуг, связанных с аудиторской деятельностью.Основной целью аудита является установление достоверности бух-

галтерской отчетности экономических субъектов и соответствия со-вершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативнымактам, действующим в Российской Федерации.

В статье 9 Закона об аудите определены единые требования к по-рядку осуществления аудиторской деятельности, оформлению и оцен-ке качества аудита и сопутствующих ему услуг, а также к порядкуподготовки аудиторов и оценке их квалификации. Правила (стандар-ты) аудиторской деятельности подразделяются:

— на федеральные правила (стандарты) аудиторской деятельности;— внутренние правила (стандарты) аудиторской деятельности, дей-

ствующие в профессиональных аудиторских объединениях, а такжеправила (стандарты) аудиторской деятельности аудиторских организа-ций и индивидуальных аудиторов. Они не могут противоречить феде-ральным стандартам.

Федеральные правила (стандарты) аудиторской деятельности, раз-работанные с учетом международных стандартов аудита, утвержденыпостановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 696, вкотором определены шесть федеральных правил (стандартов):

— правило (стандарт) № 1 - “Цель и основные принципы аудитафинансовой (бухгалтерской) отчетности”;

— правило (стандарт) № 2 - “Документирование аудита”;— правило (стандарт) № 3 - “Планирование аудита”;— правило (стандарт) № 4 - “Существенность в аудите”;— правило (стандарт) № 5 - “Аудиторские доказательства”;— правило (стандарт) № 6 - “Аудиторское заключение по финан-

совой (бухгалтерской) отчетности”.Таким образом, в соответствии с Законом об аудите, в качестве

аудиторов могут выступать: а) штатный сотрудник аудиторской орга-низации; б) лицо, привлекаемое аудиторской организацией к работе наосновании гражданско-правового договора; в) предприниматель, осу-ществляющий свою деятельность без образования юридического лица(ПБОЮЛ).

97

2. Правовой статус субъектов рынка аудиторских услугЗакон об аудите определяет общие требования, предъявляемые к

аудиторам (аудиторским организациям).1. Аудитором является физическое лицо, отвечающее квалифика-

ционным требованиям, установленным уполномоченным федеральныморганом, и имеющее квалификационный аттестат аудитора. Аттестацияв аудите - это проверка квалификации физических лиц, изъявившихжелание заниматься аудиторской деятельностью с выдачей кандида-там, успешно сдавшим необходимые квалификационные экзамены(прошедшим квалификационные испытания), документа - квалифика-ционного аттестата аудитора установленного образца.

Квалификационный аттестат аудитора выдается без ограничениясроков его действия.

2. Аудиторская организация осуществляет свою деятельность попроведению аудита после получения лицензии.

Лицензирование в аудите - процедура выдачи специальногоразрешения (лицензии), дающего право осуществлять аудиторскуюдеятельность аттестованным аудиторам, а также организациям, отвеча-ющим требованиям законодательства, зарегистрированным в установ-ленном законом порядке в качестве субъектов предпринимательскойдеятельности. Лицензирование аудиторской деятельности, в том числепорядок выдачи, приостановления и аннулирования лицензии, осуще-ствляется в соответствии с Федеральным законом “О лицензированииотдельных видов деятельности” от 8 августа 2001 г. и Положением олицензировании аудиторской деятельности, утвержденным постанов-лением Правительства РФ от 29 марта 2002 г. № 190. Необходимо от-метить, что отдельно осуществляется лицензирование аудитастраховщиков, банков, бирж, внебюджетных фондов и инвестицион-ных институтов.

3. Аудиторская организация может быть создана в любой органи-зационно-правовой форме, за исключением открытого акционерногообщества.

Требования к кадровому составу аудиторской организации опре-делены в пп.4,5 ст.4 Закона об аудите.

4. Обязательный аудит может проводиться только аудиторскимиорганизациями.

98

При проведении обязательного аудита в организациях, в уставных(складочных) капиталах которых доля государственной собственнос-ти субъекта Российской Федерации составляет не менее 25%, заклю-чение договоров оказания аудиторских услуг должно осуществлятьсяпо итогам проведения открытого конкурса. Порядок проведения такихконкурсов утверждается Правительством Российской Федерации.

5. Аудиторские организации и индивидуальные аудиторы обязаныустановить и соблюдать правила внутреннего контроля качества про-водимых ими аудиторских проверок. Требования, предъявляемые куказанным правилам, также регламентируются федеральными прави-лами (стандартами) аудиторской деятельности.

6. Конфиденциальность информации в аудите - одно из основныхтребований и принципов аудита, заключающийся в том, что аудиторы(аудиторские организации) обязаны обеспечивать сохранность доку-ментов, получаемых или составляемых ими в ходе аудиторской дея-тельности, и не вправе передавать эти документы или их копии (какполностью так и частично) каким бы то ни было третьим лицам либоразглашать устно содержащиеся в них сведения без согласия собствен-ника (руководителя) экономического субъекта, за исключением слу-чаев, предусмотренных законодательными актами РоссийскойФедерации.

Данные, полученные в ходе аудиторской проверки, проводимойпо поручению органа дознания, прокурора, следователя, суда и арбит-ражного суда, могут быть преданы гласности только с разрешенияуказанных органов и в том виде, в каком упомянутые органы призна-ют это возможным.

Принцип конфиденциальности должен соблюдать неукоснитель-но, даже если разглашение или распространение информации о прове-ряемом экономическом субъекте не наносит ему материального илииного ущерба.

7. Аудиторским организациям и индивидуальным аудиторам зап-рещается заниматься какой-либо иной предпринимательской деятель-ностью, кроме проведения аудита и оказания сопутствующих ему услуг.

Функции федерального органа государственного регулированияаудиторской деятельности осуществляет уполномоченный федеральныйорган исполнительной власти, определяемый Правительством Россий-ской Федерации. Постановлением Правительства РФ от 6 февраля 2002

99

г. № 80 Министерство финансов РФ определено уполномоченным фе-деральным органом исполнительной власти, осуществляющим госу-дарственное регулирование аудиторской деятельности в РоссийскойФедерации.

3. Общий порядок проведения аудитаАудиторская проверка - мероприятие, заключающееся в сборе

оценке и анализе аудиторских доказательств, касающихся финансово-го положения экономического субъекта, подлежащего аудиту, и име-ющие своим результатом выражение мнения аудитора о правильностиведения бухгалтерского учета и достоверности бухгалтерской отчетно-сти этого экономического субъекта (в соответствии с Перечнем тер-минов и определений, используемых в правилах (стандартах)аудиторской деятельности, одобренных Комиссией по аудиторской де-ятельности при Президенте РФ 25 декабря 1996г.).

Аудиторская проверка может быть инициативной и обязательной.Инициативный аудит может проводиться в любое время и в тех объе-мах, которые будут установлены самостоятельным решением органауправления экономического субъекта, являющегося юридическим ли-цом, либо решением физического лица, занимающегося предприни-мательской деятельностью (инициаторов аудита). Обязательный аудитосуществляется в отношении отдельных экономических субъектов,критерии которых и сроки проведения аудита в которых непосредственноустанавливаются правовыми актами и (или) международными дого-ворами Российской Федерации.

Обязательный аудит осуществляется в случаях, если:1) организация имеет организационно-правовую форму открыто-

го акционерного общества;2) организация является кредитной организацией, страховой орга-

низацией или обществом взаимного страхования, товарной или фон-довой биржей , инвестиционным фондом, государственнымвнебюджетным фондом, источником образования средств которогоявляются предусмотренные законодательством Российской Федерацииобязательные отчисления, производимые физическими и юридически-ми лицами, фондом, источниками образования средств которого явля-ются добровольные отчисления физических и юридических лиц;

100

3) объем выручки организации или индивидуального предприни-мателя от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг)за один год превышает в 500 тыс. раз установленный законодатель-ством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда илисумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тыс.раз установленный законодательством Российской Федерации мини-мальный размер оплаты труда;

4) организация является государственным унитарным предприя-тием, муниципальным унитарным предприятием, основанным на правехозяйственного ведения, если финансовые показатели его деятельнос-ти за один год превышают в 500 тыс. раз установленный законода-тельством Российской Федерации минимальный размер оплаты трудаили сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200тыс. раз установленный Законодательством Российской Федерацииминимальный размер оплаты труда. Для муниципальных унитарныхпредприятий законом субъекта Российской Федерации финансовыепоказатели могут быть понижены. Можно также выделить аудит вне-шний и внутренний. Под внешним аудитом понимается предпринима-тельская деятельность аудиторов (аудиторских организаций) поосуществлению независимых проверок бухгалтерской отчетности, пла-тежно-расчетной документации, налоговых деклараций и других фи-нансовых обязательств и требований экономических субъектов с цельюустановления достоверности их бухгалтерской отчетности и соответ-ствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нор-мативным актам, действующим в Российской Федерации .Внутренний аудит - организованная на предприятии в интересах егособственников и регламентированная его внутренними документамисистема контроля над соблюдением установленного порядка ведениябухгалтерского учета и надежностью функционирования системы внут-реннего контроля. К институтам внутреннего аудита относятся назнача-емые собственниками экономического субъекта ревизоры, ревизионныекомиссии, внутренние аудиторы или группы внутренних аудиторов.

По результатам проведенного аудита составляется аудиторское зак-лючение. Согласно ст. 10 Закона об аудите аудиторское заключение -это официальный документ, предназначенный для пользователей фи-нансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц, составленныйв соответствии с федеральными правилами (стандартами) аудиторской

101

деятельности и содержащий выраженное в установленной форме мне-ние аудиторской организации или индивидуального аудитора о досто-верности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица исоответствии порядка ведения его бухгалтерского учета законодатель-ству Российской Федерации.

Порядок составления аудиторского заключения определен Прави-лом (стандартом) аудиторской деятельности - “Порядок составленияаудиторского заключения о бухгалтерской отчетности” (одобрен Ко-миссией по аудиторской деятельности при Президенте РФ 9 февраля1996 г., протокол № 1).

Аудиторское заключение должно состоять из трех частей: ввод-ной, аналитической и итоговой. К аудиторскому заключению прилага-ется финансовая (бухгалтерская) отчетность, в отношении которойвыражается мнение и которая датирована, подписана и скреплена пе-чатью аудируемого лица в соответствии с требованиями законодатель-ства Российской Федерации относительно подготовки такой отчетности.

Вводная часть представляет собой общие сведения об аудиторс-кой фирме (организации) или индивидуальном аудиторе.

Аналитическая часть представляет собой отчет аудиторской фир-мы (аудитора) экономическому субъекту об общих результатах про-верки состояния внутреннего контроля, бухгалтерского учета иотчетности экономического субъекта, а также соблюдения экономи-ческим субъектом законодательства при совершении финансово-хо-зяйственных операций.

Итоговая часть представляет собой мнение аудиторской фирмы(организации) или аудитора о достоверности бухгалтерской отчетнос-ти экономического субъекта.

В зависимости от характера итоговой части выделяют следующиевиды аудиторского заключения:

- безусловно положительное - заключение аудитора, которое со-ставляется в том случае, если аудитор приходит к мнению, что бухгал-терская отчетность экономического субъекта с учетом всехсущественных обстоятельств достоверно отражает его финансовоеположение, а совершенные им финансовые и хозяйственные операциив основном соответствуют нормативным актам, действующим в Рос-сийской Федерации;

102

- условно-положительное (заключение с оговорками) - заключе-ние аудитора, которое составляется в случае, если аудитор считает, чтобезусловное заключение не может быть составлено, но препятствую-щие этому факторы не являются настолько существенными, чтобысоставить отрицательное заключение аудитора или отказаться от егосоставления;

- отрицательное - заключение аудитора, которое составляется втом случае, если аудитор считает, что бухгалтерская отчетность эконо-мического субъекта содержит существенные искажения и может вве-сти в заблуждение пользователя бухгалтерской отчетности и (или) вслучае, если в ходе аудиторской проверки аудитором были отмеченысущественные отклонения порядка ведения бухгалтерского учета отпредусмотренного нормативными актами, действующими в Российс-кой Федерации, и при этом аудитор считает, что по итогам аудита неможет быть составлено условно-положительное заключение аудитора.

По результатам проведенного аудита руководителям и (или) соб-ственникам экономического субъекта предоставляется информация порезультатам проведения аудита в форме документа, содержащего под-робные сведения о ходе аудиторской проверки, отмеченных отклоне-ниях от установленного порядка ведения бухгалтерского учета,существенных нарушениях подготовки бухгалтерской отчетности, атакже другие данные, полученные в ходе проведения проверки и пре-дусмотренные договором на проведение аудита.

В ходе проведения аудиторской проверки и по ее результатам аудиторможет отказаться от составления аудиторского заключения. Отказ дол-жен быть выражен в письменном виде по форме, определенной прави-лами (стандартами) аудиторской деятельности. Отказ представляет собоймнение аудитора о том, что влияние ограничения объема аудита являет-ся настолько существенным, что аудитор не в состоянии получить ауди-торские доказательства, достаточные для подготовки безусловногозаключения аудитора, отрицательного заключения или условно-поло-жительного заключения, а также в том случае, если в ходе аудита воз-никли обстоятельства, нарушающие принцип независимости аудитора.

Вопросы для самоконтроля:1. Дайте определение рынка аудиторских услуг.2. Что представляют собой сопутствующие аудиту услуги?

103

3. Какие виды аудита предусмотрены в действующем законодатель-стве?

4. Охарактеризуйте особенности правового статуса индивидуальногоаудитора и аудиторской организации.

5. Какова правовая природа договора оказания аудиторских услуг?6. Расскажите о понятии, форме, содержании аудиторского заключе-ния.

7. Назовите виды аудиторского заключения.Литература:

Основная: 9, 10, 13, 15, 19.Дополнительная: 8, 9, 13, 18, 47.

ТЕМА 7. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ(БАНКРОТСТВА)

Учебные вопросы:1. Понятие, признаки и правовое регулирование несостоятельности

(банкротства).2. Субъекты банкротства, их права, обязанности и ответственность.3. Процедуры несостоятельности (банкротства).4. Особенности банкротства отдельных категорий должников.

1. Понятие, признаки и правовое регулированиенесостоятельности (банкротства)

Правовую базу института несостоятельности (банкротства) состав-ляют: ГК РФ (ст. 25, 56, 61, 65), ФЗ от 26.10. 2002 г. № 127-ФЗ «Онесостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), ФЗот 25.02.1999г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредит-ных организаций», ФЗ от 24.06.1999г. № 122-ФЗ «Об особенностяхнесостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополийтопливно-энергетического комплекса» (утрачивает силу с 1 января 2005г.), а также ряд постановлений Правительства РФ и нормативных пра-вовых актов Федеральной службы России по финансовому оздоров-лению и банкротству (ФСФО России).

Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражнымсудом неспособность должника в полном объеме удовлетворить тре-бования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнитьобязанность по уплате обязательных платежей.

104

Не могут быть признаны несостоятельными казенные предприя-тия, учреждения, политические партии и религиозные организации.Банкротство гражданина будет возможно после внесения соответству-ющих дополнений в Гражданский кодекс.

По общему правилу юридическое лицо считается не способным удов-летворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или)исполнять обязанность по уплате обязательных платежей, если соответ-ствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течениетрех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кре-диторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанностьпо уплате обязательных платежей, если соответствующие обязатель-ства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев сдаты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обя-зательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества, т. е.дополнительно появляется признак неоплатности.

При наличии указанных признаков банкротства дело о банкрот-стве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, чтотребования к должнику - юридическому лицу в совокупности состав-ляют не менее 100 тыс. рублей, к должнику-гражданину - не менее 10тыс. рублей.

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражными судами поправилам, предусмотренным Арбитражно-процессуальным кодексомРоссийской Федерации, с особенностями, установленными Законом онесостоятельности.

Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) возбуж-дается по заявлению: должника; кредитора; уполномоченного органа.

Должник вправе подать в арбитражный суд заявление о призна-нии несостоятельным в случае предвидения банкротства при наличииобстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не будет всостоянии исполнить денежные обязательства (обязанность по уплатеобязательных платежей) в установленный срок. Законом о банкрот-стве предусмотрены случаи, когда должник обязан подать заявление опризнании его несостоятельным (например, если при проведении лик-видации юридического лица установлена невозможность удовлетво-рения требований кредиторов в полном объеме).

105

В заявлении кредитора должен быть указан размер требований кдолжнику. Если размер требований меньше суммы, признаваемой За-коном о несостоятельности достаточной для открытия производствапо делу о несостоятельности, арбитражный суд отказывает в принятиизаявления. Однако заявление кредитора может быть основано на объе-диненной задолженности по различным обязательствам, также конкур-сные кредиторы вправе объединить свои требования к должнику иобратиться в суд с одним заявлением кредитора.

Заявление о признании должника банкротом могут подавать так-же уполномоченные органы.

При рассмотрении дела о банкротстве должника - юридическоголица применяются следующие процедуры банкротства: наблюдение;финансовое оздоровление; внешнее управление; конкурсное произ-водство; мировое соглашение.

При рассмотрении дела о банкротстве должника-гражданина при-меняются только конкурсное производство и мировое соглашение.

2. Субъекты банкротства, их права, обязанности иответственность

К числу лиц, участвующих в деле о банкротстве, относятся: 1)должник; 2)арбитражный управляющий; 3) конкурсные кредиторы; 4)уполномоченные органы; 5)федеральные органы исполнительной вла-сти, а также органы исполнительной власти субъектов РоссийскойФедерации и органы местного самоуправления по месту нахождениядолжника в случаях, предусмотренных Законом о несостоятельности;6) лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансовогооздоровления.

Должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприни-матель, или юридическое лицо, оказавшиеся не способными удовлет-ворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или)исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течениесрока, установленного Законом о несостоятельности.

При проведении процедур банкротства руководство должникаограничивается или отстраняется от управления должником, полномо-чия по управлению передаются арбитражному управляющему. Долж-ник, в отношении которого арбитражным судом вынесено решение опризнании несостоятельным (банкротом), прекращает хозяйственную

106

деятельность и по окончании процедуры конкурсного производстваисключается из Единого государственного реестра юридических лиц.Представитель работников должника признается лицом, участвующимв арбитражном процессе по делу о банкротстве, он также участвует всобрании кредиторов без права голоса. То же относится и к учредите-лям (участникам) должника.

Должник вправе, а в определенных случаях обязан обратиться варбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным. Непо-дача заявления должником в арбитражный суд в случаях, когда этоявляется обязательным, влечет за собой субсидиарную ответственностьлиц на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по при-нятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд иподаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшимпосле истечения срока для подачи заявления.

Арбитражный управляющий - гражданин Российской Федера-ции, отвечающий требованиям, которые установлены ст.20 Закона обанкротстве, и утверждаемый арбитражным судом для проведенияпроцедур банкротства и осуществления иных установленных Закономо несостоятельности полномочий.

Арбитражные управляющие называются по-разному в зависимо-сти от процедур банкротства, в которых они участвуют (временный,административный, внешний, конкурсный).

Арбитражный управляющий обязан заключить договор страхова-ния ответственности на случай причинения убытков лицам, участвую-щим в деле о банкротстве. Минимальная страховая сумма по договорустрахования не может быть менее чем три миллиона рублей в год.

Процедура утверждения кандидатуры арбитражного управляющегодостаточно подробно регламентирована Законом о банкротстве. Само-регулируемая организация представляет в арбитражный суд три канди-датуры арбитражных управляющих, должник и заявитель(представитель собрания кредиторов) вправе отвести по одной канди-датуре, оставшаяся кандидатура утверждается арбитражным судом.

Кредиторы - лица, имеющие по отношению к должнику праватребования по денежным обязательствам и иным обязательствам, обуплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оп-лате труда лиц, работающих по трудовому договору. Отдельную кате-горию кредиторов, обладающую наиболее широким спектром прав,

107

составляют конкурсные кредиторы. Конкурсные кредиторы - кредито-ры по денежным обязательствам, за исключением уполномоченныхорганов, граждан, перед которыми должник несет ответственность запричинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обя-зательства по выплате вознаграждения по авторским договорам, а такжеучредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающимиз такого участия.

Уполномоченные органы - федеральные органы исполнитель-ной власти, уполномоченные Правительством РФ представлять в делео банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обя-зательных платежей и требования РФ по денежным обязательствам, атакже органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местногосамоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротствеи в процедурах банкротства требования по денежным обязательствамсоответственно субъектов РФ и муниципальных образований. Поста-новлением Правительства РФ от 14 февраля 2003 г. № 100 определе-но, что уполномоченным органом является Федеральная служба Россиипо финансовому оздоровлению и банкротству (ФСФО России).

Интересы конкурсных кредиторов и уполномоченных органовпредставляют коллективные органы кредиторов - собрание и ко-митет кредиторов. Участниками собрания кредиторов с правом голо-са являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы,обладающие числом голосов, пропорциональным размеру их требо-ваний к общей сумме требований, включенных в реестр требованийкредиторов. Комитет кредиторов избирается собранием кредиторов изчисла физических лиц, его основными функциями являются предста-вительство законных интересов конкурсных кредиторов и уполномо-ченных органов и контроль за действиями арбитражного управляющего.Собранием кредиторов комитету кредиторов могут быть предоставле-ны и иные полномочия.

Лицо, предоставившее обеспечение для проведения финан-сового оздоровления. Как правило, обеспечение предоставляетсяучредителями (участниками) либо собственником имущества долж-ника - унитарного предприятия, которые и обращаются к первому со-бранию кредиторов с ходатайством о введении финансового

108

оздоровления. По согласованию с должником ходатайство о введениифинансового оздоровления может быть подано третьим лицом или тре-тьими лицами.

Законодательством РФ предусмотрена юридическая ответствен-ность субъектов, участвующих в деле о банкротстве, за правонаруше-ния, являющимися специфическими для данной сферыправоотношений. Могут наступать различные виды ответственности:гражданская, административная и уголовная.

3. Процедуры несостоятельности (банкротства)Наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику

в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведенияанализа финансового состояния должника, составления реестра тре-бований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Процедура наблюдения - начальная процедура процесса банкрот-ства. Цель данной процедуры состоит в том, чтобы провести анализфинансового состояния должника, выявить кредиторов, исключитьвозможность вывода активов. По итогам наблюдения арбитражнымсудом принимается решение о дальнейшей судьбе должника.

Наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражнымсудом обоснованности требований заявителя к должнику, т.е. послерассмотрения в судебном заседании заявления о признании должниканесостоятельным (банкротом). Срок наблюдения не должен превышатьсемь месяцев.

С даты вынесения арбитражным судом определения о введениинаблюдения наступают следующие последствия, указанные в ст. 63Закона о банкротстве.

В целях обеспечения наступления указанных последствий опре-деление арбитражного суда о введении наблюдения направляется ар-битражным судом в кредитные организации, с которыми у должниказаключен договор банковского счета, а также в суд общей юрисдик-ции, главному судебному приставу по месту нахождения должника иего филиалов и представительств, в уполномоченные органы.

Введение наблюдения не влечет отстранения органов управлениядолжника от исполнения своих обязанностей, однако введение даннойпроцедуры накладывает ряд ограничений. В частности, органы управ-ления должника могут совершать исключительно с согласия времен-

109

ного управляющего, выраженного в письменной форме, за исключе-нием случаев, прямо предусмотренных Законом о банкротстве, сдел-ки или несколько взаимосвязанных между собой сделок, особенностикоторых указаны в ст. 64 Законом о банкротстве

Арбитражный управляющий, назначенный арбитражным судом дляпроведения процедуры наблюдения, называется временным управля-ющим. Он обладает правами и обязанностями, указанными в ст. 66-67Закона о банкротстве.

Одним из основных мероприятий процедуры наблюдения являет-ся проведение временным управляющим первого собрания кредито-ров, на котором принимается решение о введении одной из процедурбанкротства, об образовании комитета кредиторов, определении тре-бований к кандидатурам арбитражного управляющего, составлениереестра требований кредиторов и т. п.

Наблюдение прекращается введением арбитражным судом однойиз процедур банкротства (финансового оздоровления, внешнего уп-равления или конкурсного производства).

Финансовое оздоровление - процедура банкротства, применяе-мая к должнику в целях восстановления его платежеспособности ипогашения задолженности в соответствии с графиком погашения за-долженности. Финансовое оздоровление вводится на срок не болеечем два года.

В ходе финансового оздоровления требования кредиторов пога-шаются постепенно, в соответствии с графиком погашения задолжен-ности. Исполнение должником обязательств в соответствии с графикомпогашения задолженности может быть обеспечено залогом (ипотекой),банковской гарантией, государственной или муниципальной гаранти-ей, поручительством, а также иными способами, не противоречащимиЗакону о банкротстве.

Исполнение должником обязательств в соответствии с графикомпогашения задолженности не может быть обеспечено удержанием, за-датком или неустойкой.

В качестве предмета обеспечения исполнения должником обяза-тельств в соответствии с графиком погашения задолженности не мо-гут выступать имущество и имущественные права, принадлежащиедолжнику на праве собственности или праве хозяйственного ведения.

110

Как правило, обеспечение предоставляется учредителями (участ-никами) либо собственником имущества должника - унитарного пред-приятия, которые и обращаются к первому собранию кредиторов сходатайством о введении финансового оздоровления. По согласова-нию с должником ходатайство о введении финансового оздоровленияможет быть подано третьим лицом или третьими лицами. Указанноеходатайство должно содержать сведения о предлагаемом обеспечениитретьим лицом или третьими лицами исполнения должником обяза-тельств в соответствии с графиком погашения задолженности.

Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на ос-новании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, ког-да собранием кредиторов не принято решения о применении конкретнойпроцедуры банкротства, либо когда собранием кредиторов приняторешение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введениивнешнего управления или о признании должника банкротом и об от-крытии конкурсного производства, но арбитражный суд принимаетрешение о введении финансового оздоровления при условии предос-тавления ходатайства учредителей (участников) должника, собствен-ника имущества должника — унитарного предприятия,уполномоченного государственного органа, а также третьего лица илитретьих лиц и предоставления банковской гарантии в качестве обеспе-чения исполнения обязательств должника.

Последствия введения финансового оздоровления практическитакие же, как и у процедуры наблюдения, и призваны обеспечить со-хранность имущества должника. (ст.81 Закона о банкротстве).

В ходе финансового оздоровления органы управления должникаосуществляют свои полномочия с некоторыми ограничениями. Длясовершения ряда сделок органы управления должника должны полу-чить предварительное согласие собрания кредиторов (комитета креди-торов) либо административного управляющего.

На основании ходатайства собрания кредиторов, административ-ного управляющего или предоставивших обеспечение лиц, содержа-щего сведения о ненадлежащем исполнении руководителем должникаплана финансового оздоровления или о совершении руководителемдолжника действий, нарушающих права и законные интересы креди-торов и (или) предоставивших обеспечение лиц, арбитражный судможет отстранить руководителя должника от должности.

111

Арбитражный управляющий, принимающий участие в осуществ-лении процедуры финансового оздоровления, называется админист-ративный управляющий. Его права и обязанности определены ст. 83Закона о банкротстве.

В случае погашения должником всех требований кредиторов, пре-дусмотренных графиком погашения задолженности, и отсутствия жа-лоб кредиторов либо признания их необоснованными, арбитражныйсуд выносит определение об окончании финансового оздоровления ипрекращении производства по делу о банкротстве. Если же требова-ния кредиторов не могут быть удовлетворены в сроки, предусмотрен-ные графиком погашения задолженности , либо допускаютсянеоднократные или существенные (на срок более 15 дней) задержкивыплат кредиторам, финансовое оздоровление прекращается и в отно-шении должника либо вводится внешнее управление, либо выноситсярешение о признании банкротом и открытии конкурсного производ-ства.

Внешнее управление - процедура банкротства, применяемая кдолжнику в целях восстановления его платежеспособности.

Внешнее управление вводится на срок не более чем 18 месяцев,этот срок может быть продлен не более чем на 6 месяцев. По ходатай-ству собрания кредиторов или внешнего управляющего установлен-ный срок внешнего управления может быть сокращен.

Введение внешнего управления влечет наступление последствий,которые предусматривает ст.94 Закона о банкротстве.

Арбитражный управляющий, участвующий в процедуре внешне-го управления, называется внешний управляющий. Его права и обя-занности в рамках процедуры внешнего управления определены в ст.99Закона о банкротстве.

Не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешнийуправляющий обязан разработать план внешнего управления и пред-ставить его собранию кредиторов для утверждения.

План внешнего управления должен предусматривать меры по вос-становлению платежеспособности должника, условия и порядок реа-лизации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходыдолжника.

112

Планом внешнего управления могут быть предусмотрены мерыпо восстановлению платежеспособности должника (см. ст.109 Законао банкротстве).

Если в результате внешнего управления платежеспособность дол-жника восстанавливается, арбитражный суд по ходатайству собраниякредиторов выносит определение о переходе к расчетам с кредитора-ми. Вынесение арбитражным судом определения о переходе к расче-там с кредиторами является основанием для начала расчетов со всемикредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов. В оп-ределении о переходе к расчетам с кредиторами устанавливается срококончания расчетов с кредиторами, который не может превышать шестьмесяцев с даты вынесения указанного определения. После окончаниярасчетов с кредиторами арбитражный суд выносит определение обутверждении отчета внешнего управляющего и о прекращении произ-водства по делу о банкротстве. В случае если в установленный арбит-ражным судом срок не произведены расчеты с кредиторами ,арбитражный суд принимает решение о признании должника банкро-том и об открытии конкурсного производства.

При наличии ходатайства собрания кредиторов о признании дол-жника банкротом и об открытии конкурсного производства, а также вслучае отказа арбитражного суда в утверждении отчета внешнего уп-равляющего или непредставления указанного отчета в течение месяцасо дня окончания установленного срока внешнего управления арбит-ражный суд может принять решение о признании должника банкротоми об открытии конкурсного производства.

Конкурсное производство - процедура банкротства, применяе-мая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удов-летворения требований кредиторов Конкурсное производство вводитсясроком на год. Срок конкурсного производства может продлеватьсяпо ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шестьмесяцев.

По своей сути конкурсное производство - это последняя проце-дура в рамках производства по делу о несостоятельности, которая вво-дится, если арбитражным судом признана невозможностьвосстановления платежеспособности должника. На этапе конкурсногопроизводства меры по восстановлению платежеспособности должни-

113

ка не применяются, все внимание уделяется максимально полному исоразмерному удовлетворению требований кредиторов несостоятель-ного должника.

Введение конкурсного производства влечет наступление послед-ствий, указанных в ст.126 Закона о банкротстве.

Полномочия руководителя должника, иных органов управлениядолжника и собственника имущества должника - унитарного пред-приятия прекращаются, за исключением полномочий органов управ-ления должника, уполномоченных в соответствии с учредительнымидокументами принимать решения о заключении крупных сделок, при-нимать решения о заключении соглашений об условиях предоставле-ния денежных средств третьим лицом или третьими лицами дляисполнения обязательств должника. Полномочия по управлению дол-жником передаются конкурсному управляющему, полномочия кото-рого определены в ст.129 Закона о банкротстве.

Основной обязанностью конкурсного управляющего являетсяформирование конкурсной массы. В конкурсную массу включаетсявсе имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурс-ного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, заисключением имущества, изъятого из оборота, в том числе социальнозначимых объектов. Социально значимые объекты (например, образо-вательные учреждения, жилищный фонд) подлежат возмездной пере-даче органам местного самоуправления, а средства, вырученные от ихпродажи, — зачислению в конкурсную массу.

Требования кредиторов в ходе конкурсного производства, какправило, удовлетворяются на началах очередности и соразмерности.Вне очереди удовлетворяются текущие обязательства должника, в ча-стности судебные расходы, расходы, связанные с выплатой вознаг-раждения конкурсному управляющему, коммунальные иэксплуатационные платежи необходимые для осуществления деятель-ности должника, и т. п.

Законом о банкротстве предусмотрено три очереди кредиторов(п.4 ст.134 Закона о банкротстве).

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным зало-гом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости пред-мета залога преимущественно перед иными кредиторами, за

114

исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очере-ди, права требования по которым возникли до заключения соответ-ствующего договора залога.

В случае если в отношении должника не вводились финансовоеоздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного про-изводства у конкурсного управляющего появились достаточные ос-нования, в том числе основания, подтвержденные даннымифинансового анализа, полагать, что платежеспособность должникаможет быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созватьсобрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указан-ных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в ар-битражный суд с ходатайством о прекращении конкурсногопроизводства и переходе к внешнему управлению.

В иных случаях после завершения расчетов с кредиторами, в томчисле при неполном погашении требований кредиторов, но при исчер-пании конкурсной массы, конкурсный управляющий представляет варбитражный суд отчет о результатах конкурсного производства. Приполном удовлетворении всех требований кредиторов арбитражный судвыносит определение о прекращении производства по делу о банкрот-стве, в ином случае - о завершении конкурсного производства, кото-рое является основанием для внесения в Единый государственныйреестр юридических лиц записи о ликвидации должника.

Мировое соглашение - процедура банкротства, применяемая налюбой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращенияпроизводства по делу о банкротстве путем достижения соглашениямежду должником и кредиторами.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкур-сных кредиторов и уполномоченных органов принимается собраниемкредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мировогосоглашения принимается большинством голосов от общего числа го-лосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответ-ствии с реестром требований кредиторов и считается принятым приусловии, если за него проголосовали все кредиторы по обязатель-ствам, обеспеченным залогом имущества должника. Решение о зак-лючении мирового соглашения со стороны должника принимается

115

должником-гражданином или руководителем должника - юридичес-кого лица, исполняющим обязанности руководителя должника, вне-шним управляющим или конкурсным управляющим.

Мировое соглашение заключается в письменной форме и подпи-сывается со стороны должника лицом, принявшим решение о заклю-чении мирового соглашения. От имени конкурсных кредиторов иуполномоченных органов мировое соглашение подписывается пред-ставителем собрания кредиторов или уполномоченным собранием кре-диторов на совершение данного действия лицом.

Мировое соглашение должно содержать положения о порядке исроках исполнения обязательств должника в денежной форме.

С согласия отдельного конкурсного кредитора и (или) уполномо-ченного органа мировое соглашение может содержать положения опрекращении обязательств должника путем предоставления отступно-го, обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции,конвертируемые в акции облигации или иные ценные бумаги, новацииобязательства, прощения долга или иными предусмотренными феде-ральным законом способами, если такой способ прекращения обяза-тельств не нарушает права иных кредиторов, требования которыхвключены в реестр требований кредиторов Мировое соглашение мо-жет содержать положения об изменении сроков и порядка уплаты обя-зательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.

Условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов и упол-номоченных органов, голосовавших против заключения мировогосоглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут бытьхуже, чем для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов,голосовавших за его заключение.

Мировое соглашение должно быть утверждено арбитражным су-дом и вступает в силу с даты его утверждения. При утверждении ми-рового соглашения арбитражный суд выносит определение обутверждении мирового соглашения, в котором указывается на пре-кращение производства по делу о банкротстве. В случае если мировоесоглашение заключается в ходе конкурсного производства, в опреде-лении об утверждении мирового соглашения указывается, что реше-ние о признании должника банкротом и об открытии конкурсногопроизводства не подлежит исполнению.

116

Арбитражный суд может отказать в утверждении мирового согла-шения в случае неисполнения обязанности по погашению задолжен-ности по требованиям кредиторов первой и второй очереди.

Основанием для отказа арбитражным судом в утверждении ми-рового соглашения также является:

— нарушение установленного Законом о несостоятельности по-рядка заключения мирового соглашения;

— несоблюдение формы мирового соглашения;— нарушение прав третьих лиц;— противоречие условий мирового соглашения Закону о

несостоятельности, другим федеральным законам и иным норматив-ным правовым актам;

— наличие иных предусмотренных гражданским законодатель-ством оснований ничтожности сделок.

В случае вынесения арбитражным судом определения об отказе вутверждении мирового соглашения мировое соглашение считаетсянезаключенным.

Мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным су-дом в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченныхорганов по заявлению конкурсного кредитора или конкурсных креди-торов и (или) уполномоченных органов, обладавших на дату утверж-дения мирового соглашения не менее чем четвертью требований кдолжнику.

Конкурсные кредиторы или уполномоченные органы вправе по-дать заявление о расторжении мирового соглашения в отношении всехконкурсных кредиторов и уполномоченных органов в случае неис-полнения или существенного нарушения должником условий мирово-го соглашения в отношении требований таких кредиторов,составлявших в совокупности не менее чем четверть требований кдолжнику на дату утверждения мирового соглашения.

Расторжение мирового соглашения, утвержденного арбитражнымсудом, по соглашению между отдельными кредиторами и должникомне допускается.

117

4. Особенности банкротства отдельных категорий должников.Законом о банкротстве установлены особенности банкротства от-

дельных категорий должников - юридических лиц: градообразующих,сельскохозяйственных, финансовых организаций, стратегических пред-приятий и организаций, а также субъектов естественных монополий.

Под градообразующими организациями Законом о банкротствепонимает юридических лиц, численность работников которых состав-ляет не менее 25% численности работающего населения соответству-ющего населенного пункта, а также иные организации, численностьработников которых превышает пять тысяч человек.

При рассмотрении дела о банкротстве градообразующей органи-зации лицом, участвующим в деле о банкротстве, признается соответ-ствующий орган местного самоуправления, также могут бытьпривлечены федеральные органы исполнительной власти и органы ис-полнительной власти соответствующего субъекта РФ. Внешнее управ-ление в отношении градообразующей организации может быть введенопри наличии оснований, предусмотренных Законом о несостоятельно-сти, а также при наличии ходатайства органов власти, даже если со-бранием кредиторов не принято решение о введении внешнегоуправления. Российская Федерация, субъект Российской Федерацииили муниципальное образование в лице их уполномоченных органоввправе предоставить поручительство по обязательствам должника.

Срок финансового оздоровления или внешнего управления в от-ношении градообразующей организации может быть продлен не болеечем на год (для иных категорий должников продление внешнего уп-равления возможно не более чем на шесть месяцев, а возможностьпродления финансового оздоровления не предусмотрена).

В любое время до окончания финансового оздоровления градо-образующей организации или внешнего управления градообразующейорганизацией Российская Федерация, субъект Российской Федерацииили муниципальное образование вправе рассчитаться со всеми креди-торами либо погасить требования кредиторов по денежным обязатель-ствам и об уплате обязательных платежей иным способом,предусмотренным Законом о банкротстве.

При продаже предприятия градообразующей организации суще-ственным условием договора купли-продажи может являться сохра-нение рабочих мест не менее чем для 50% работников.

118

Под сельскохозяйственными организациями Законом о банк-ротстве понимает юридических лиц, основными видами деятельностикоторых являются производство или производство и переработка сель-скохозяйственной продукции, выручка от реализации которой состав-ляет не менее чем 50% общей суммы выручки.

Главной особенностью банкротства сельскохозяйственных орга-низаций является учет периода сельскохозяйственных работ, природ-но-климатических условий и иных факторов, существенных длясельского хозяйства, при анализе финансового состояния должника,установлении и продлении срока финансового оздоровления или внеш-него управления. При продаже имущества и имущественных прав дол-жника - сельскохозяйственной организации преимущественное правоприобретения имущества должника имеют лица, занимающиеся про-изводством или производством и переработкой сельскохозяйственнойпродукции и владеющие земельным участком, непосредственно при-легающим к земельному участку должника.

Под финансовыми организациями Закон о банкротстве пони-мает кредитные организации, страховые организации, профессиональ-ных участников рынка ценных бумаг. Особенности несостоятельностикредитных организаций определяются также Федеральным законом от25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кре-дитных организаций».

По результатам рассмотрения заявления о признании кредитнойорганизации банкротом арбитражным судом может быть принято ре-шение либо об отказе в признании кредитной организации банкротом,либо о признании кредитной организации банкротом и об открытииконкурсного производства, иные процедуры банкротства не предус-мотрены.

При рассмотрении дела о банкротстве страховой организации ли-цом, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве,также признается Минфин России как орган, уполномоченный осуще-ствлять надзор за страховой деятельностью.

При проведении конкурсного производства имущественный ком-плекс страховой организации может быть продан только с согласияпокупателя принять на себя договоры страхования, срок действия ко-торых не истек и по которым страховой случай не наступил на датупризнания страховой организации банкротом. Покупателем имуще-

119

ственного комплекса страховой организации может выступать толькостраховая организация, имеющая лицензию Минфина России на осу-ществление соответствующего вида страхования и обладающая акти-вами, достаточными для исполнения обязательств по принимаемым насебя договорам страхования.

При банкротстве страховых организаций установлены особенно-сти удовлетворения требований кредиторов третьей очереди. В рамкахэтой очереди происходит деление на 4 «подочереди»:

— 1-я - требования застрахованных, выгодоприобретателей подоговорам обязательного личного страхования;

— 2-я - требования выгодоприобретателей, страхователей по инымдоговорам обязательного страхования;

— 3-я - требования застрахованных, выгодоприобретателей, стра-хователей по договорам личного страхования;

— 4-я - требования иных кредиторов.При рассмотрении дела о банкротстве профессионального участ-

ника рынка ценных бумаг арбитражный суд вправе привлечь к учас-тию в деле федеральный орган исполнительной власти по регулированиюрынка ценных бумаг (ФКЦБ России) и соответствующую саморегули-руемую организацию на рынке ценных бумаг.

Арбитражный управляющий, участвующий в деле о банкротствепрофессионального участника рынка ценных бумаг, должен иметь со-ответствующий аттестат, выданный ФКЦБ.

С момента введения внешнего управления или конкурсного про-изводства ценные бумаги клиентов, находящиеся в управлении, вовладении профессионального участника рынка ценных бумаг или учи-тываемые профессиональным участником рынка ценных бумаг, подле-жат возврату клиентам, если иное не предусмотрено соглашениемсобственника указанного имущества с должником или арбитражнымуправляющим.

Под стратегическими предприятиями и организациями Законо банкротстве понимает:

а) федеральные государственные унитарные предприятия и откры-тые акционерные общества, акции которых находятся в федеральнойсобственности и которые осуществляют производство продукции (ра-

120

бот, услуг), имеющей стратегическое значение для обеспечения обо-роноспособности и безопасности государства, защиты нравственнос-ти, здоровья, прав и законных интересов граждан РФ;

б) организации оборонно-промышленного комплекса - производ-ственные, научно-производственные, научно-исследовательские, про-ектно-конструкторские, испытательные и другие организации,осуществляющие работы по обеспечению выполнения государствен-ного оборонного заказа.

Перечень стратегических предприятий и организаций, в том числеорганизаций оборонно-промышленного комплекса, утверждается Пра-вительством РФ и подлежит обязательному опубликованию.

Для стратегических предприятий и организаций установлен по-вышенный срок неисполнения обязательств, до истечения которогозаявление о признании несостоятельным не может быть принято арбит-ражным судом, - шесть месяцев.

Правительство России осуществляет реализацию установленныхЗаконом о банкротстве мер по предупреждению банкротства стратеги-ческих предприятий и организаций.

Правительство РФ вправе установить перечень дополнительныхтребований, являющихся обязательными при утверждении арбитраж-ным судом кандидатуры арбитражного управляющего в деле о банк-ротстве стратегического предприятия или организации.

На этапе внешнего управления стратегическим предприятием илиорганизацией внешний управляющий не вправе отказаться от испол-нения договоров должника, связанных с выполнением работ по госу-дарственному оборонному заказу, обеспечением федеральныхгосударственных нужд в области поддержания обороны и безопасно-сти Российской Федерации.

Особенности банкротства субъектов естественных монополийустановлены в § 6 гл. IX Закона о банкротстве, вступающей в силу 1января 2005 г. До этого момента действует ФЗ от 24 июня 1999г. №124-ФЗ «Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъек-тов естественных монополий топливно-энергетического комплекса»,имеющий более узкую сферу действия.

Действующий Закон устанавливает особые признаки несостоятель-ности данной категории должников. Организация-должник считаетсянеспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обя-

121

зательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательныхплатежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанностьне исполнены организацией-должником в течение шести месяцев смомента наступления даты их исполнения и сумма кредиторской за-долженности превышает балансовую стоимость имущества организа-ции-должника, в том числе права требования. Также установлено, чтозаявление о признании организации-должника банкротом принимает-ся арбитражным судом, если требования к организации-должнику всовокупности составляют не менее 50 тыс. минимальных размеровоплаты труда и указанные требования не погашены в течение шестимесяцев.

Арбитражным управляющим может быть назначено физическоелицо, имеющее опыт работы в соответствующих организациях топ-ливно-энергетического комплекса.

В случае если организацией-должником до принятия арбитраж-ным судом заявления о признании организации-должника банкротомподано исковое заявление в суд, арбитражный суд о признании недей-ствительным акта (актов) федерального органа исполнительной влас-ти, акта (актов) органа исполнительной власти субъекта РоссийскойФедерации в части утверждения тарифов (цен) на электрическую итепловую энергию, газ, транспортировку газа, перекачку нефти, рас-смотрение дела о банкротстве приостанавливается до принятия реше-ния по указанному заявлению.

Предусмотрен более длительный срок внешнего управления, ко-торое вводится на срок не более 18 месяцев, который может быть про-длен арбитражным судом на основании ходатайства внешнегоуправляющего, органа управления топливно-энергетическим комплек-сом, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации,органа местного самоуправления по месту нахождения организации-должника, собрания кредиторов до пяти лет.

Закон о несостоятельности предусматривает еще одну особенностьбанкротства субъектов естественных монополий: внешний управляю-щий не вправе отказаться от исполнения договоров должника передпотребителями, в отношении которых в соответствии с законодатель-ством России не допускается прекращение обязательств со сторонысубъектов естественных монополий

122

Вопросы для самоконтроля:1. Назовите признаки банкротства по действующему законодательству.2. Кто не может быть признан несостоятельным (банкротом) в соот-ветствии с положениями Закона о банкротстве?

3. При каких условиях размер денежных требований кредиторов счи-тается установленным (бесспорным)?

4. Принимается ли во внимание при определении задолженности поденежным обязательствам и обязательным платежам дебиторскаязадолженность?

5. На каких лиц законодатель возлагает обязанность по подаче заявле-ния в арбитражный суд о признании должника несостоятельным (бан-кротом)?

6. Может ли работник, который не получает заработную плату в тече-ние трех месяцев с момента наступления даты ее выплаты, обратить-ся в арбитражный суд с заявлением о признании работодателябанкротом?

7. Опишите правовой статус арбитражного управляющего.8. Каков порядок утверждения арбитражным судом кандидатуры ар-битражного управляющего?

9. Каковы основная цель и правовые последствия введения арбитраж-ным судом наблюдения.

10. В чем суть финансового оздоровления?11. Что означает для должника введение моратория на удовлетворениетребований кредиторов?

12. Что такое конкурсная масса?Литература:

Основная: 1, 3, 9, 11, 16, 19.Дополнительная: 6, 24, 30, 48.

123

ТЕМА 8. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙДЕЯТЕЛЬНОСТИ С ИНОСТРАННЫМ УЧАСТИЕМ

Учебные вопросы:1. Правовое регулирование иностранных инвестиций.2. Правовые способы регулирования внешнеэкономической деятель-ности.

3. Участники внешнеэкономической деятельности. Разрешение споровмежду участниками внешнеэкономической деятельности.

1. Правовое регулирование иностранных инвестицийОсновным нормативным правовым актом, регулирующим отно-

шения, возникающие при осуществлении иностранных инвестиций,является Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ “Об иност-ранных инвестициях в Российской Федерации”. Кроме того, указан-ные отношения регулируются также рядом международных договоров(например, Сеульской конвенцией 1985г. об учреждении Многосто-роннего агентства по гарантиям инвестиций). Присоединение Россиик международным договорам, гарантирующим защиту прав иностран-ных инвесторов, безусловно, будет способствовать росту объемовиностранных инвестиций в российскую экономику.

Иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала вобъект предпринимательской деятельности на территории РоссийскойФедерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих инос-транному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъятыиз оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации всоответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценныхбумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иногоимущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исклю-чительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интел-лектуальную собственность), а также услуг и информации.

Иностранные инвестиции могут быть прямыми, ссудными и пор-тфельными.

К числу прямых иностранных инвестиций Закон относит:— приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли,

долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой орга-низации, созданной или вновь создаваемой на территории РоссийскойФедерации в форме хозяйственного товарищества или общества;

124

— вложение капитала в основные фонды филиала иностранногоюридического лица, создаваемого на территории Российской Федера-ции;

— осуществление на территории Российской Федерации иност-ранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга)оборудования таможенной стоимостью не менее 1 млн рублей.

Ссудное инвестирование осуществляется как правило в видепредоставления кредитов различного вида для нужд предприниматель-ской деятельности.

Портфельное инвестирование – это вложение капитала в цен-ные бумаги.

Иностранный инвестор — иностранное юридическое лицо, граж-данская правоспособность которого определяется в соответствии сзаконодательством государства, в котором оно учреждено, и котороевправе в соответствии с законодательством указанного государстваосуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; ино-странная организация, не являющаяся юридическим лицом, граждан-ская правоспособность которой определяется в соответствии сзаконодательством государства, в котором она учреждена, и котораявправе в соответствии с законодательством указанного государстваосуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; ино-странный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособностькоторого определяются в соответствии с законодательством государ-ства его гражданства и который вправе в соответствии с законодатель-ством указанного государства осуществлять инвестиции на территорииРоссийской Федерации; лицо без гражданства, которое постоянно про-живает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспо-собность и дееспособность которого определяются в соответствии сзаконодательством государства его постоянного места жительства икоторое вправе в соответствии с законодательством указанного госу-дарства осуществлять инвестиции на территории Российской Федера-ции; международная организация, которая вправе в соответствии смеждународным договором Российской Федерации осуществлять ин-вестиции на территории Российской Федерации; иностранные государ-ства в соответствии с порядком, определяемым федеральнымизаконами.

125

Деятельность коммерческих организаций с иностранными инвес-тициями регулируется Федеральным законом от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ “Об иностранных инвестициях в РФ”.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациямис иностранными инвестициями, подлежат государственной регистра-ции в органах юстиции в течение одного месяца со дня представленияв соответствующий орган следующих документов:

- устава коммерческой организации с иностранными инвестиция-ми и учредительного договора (в случаях, предусмотренных граж-данским законодательством Российской Федерации);

- выписки из торгового реестра государства, в котором учреждениностранный инвестор, или иного документа, подтверждающего юри-дический статус иностранного инвестора;

- документа о платежеспособности иностранного инвестора, вы-данного обслуживающим его банком;

- квитанции об уплате регистрационного сбора.Коммерческой организации с иностранными инвестициями может

быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основконституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законныхинтересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасностигосударства.

Отказ в государственной регистрации может быть обжалован ино-странным инвестором в судебном порядке.

Филиал иностранного юридического лица создается в целях осу-ществления на территории Российской Федерации той деятельности,которую осуществляет за пределами Российской Федерации головнаяорганизация, и ликвидируется на основании решения иностранногоюридического лица - головной организации.

Филиалу иностранного юридического лица может быть отказанов аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нрав-ственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспе-чения обороны страны и безопасности государства.

Филиал иностранного юридического лица, созданный на террито-рии Российской Федерации, выполняет часть функций или все функ-ции, включая функции представительства, от имени создавшего егоиностранного юридического лица при условии, что цели создания идеятельность головной организации имеют коммерческий характер и

126

головная организация несет непосредственную имущественную ответ-ственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельнос-ти на территории Российской Федерации обязательствам.

Дочерние и зависимые общества коммерческой организации синостранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гаран-тиями и льготами, установленными Федеральным законом “О пред-приятиях с иностранными инвестициями”, при осуществлении имипредпринимательской деятельности на территории Российской Феде-рации.

Иностранный инвестор, коммерческая организация с иностран-ными инвестициями, созданная на территории Российской Федерации,в которой иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет(владеют) не менее чем 30 процентами доли, долей (вклада) в устав-ном (складочном) капитале указанной организации, при осуществле-нии ими реинвестирования пользуются в полном объеме правовойзащитой, гарантиями и льготами, установленными действующим за-конодательством.

Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесто-ров могут быть установлены федеральными законами только в той мере,в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя,нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц,обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностран-ных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-эко-номического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядоких предоставления устанавливаются законодательством РоссийскойФедерации.

Российская коммерческая организация получает статус коммер-ческой организации с иностранными инвестициями со дня вхожденияв состав ее участников иностранного инвестора, С этого дня коммер-ческая организация с иностранными инвестициями и иностранный ин-вестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами,установленными Федеральным законом “О предприятиях с иностран-ными инвестициями”.

Коммерческая организация утрачивает статус коммерческой орга-низации с иностранными инвестициями со дня выхода иностранногоинвестора виз состава ее участников (при наличии нескольких иност-

127

ранных инвесторов в составе ее участников — в случае выхода всехиностранных инвесторов). С этого дня указанная коммерческая орга-низация и иностранный инвестор утрачивают правовую защиту, гаран-тии и льготы, установленные Федеральным законом “О предприятияхс иностранными инвестициями”.

Льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иност-ранным инвесторам и коммерческим организациям с иностраннымиинвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционно-го проекта в соответствии с таможенным законодательством Российс-кой Федерации и законодательством Российской Федерации о налогахи сборах.

Имущественное страхование риска утраты (гибели), недостачи илиповреждения имущества, риска гражданской ответственности и пред-принимательского риска осуществляется коммерческой организациейс иностранными инвестициями по ее усмотрению, а филиалом иност-ранного юридического лица — по усмотрению головной организации,если иное не предусмотрено законодательством Российской Федера-ции.

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и исполь-зования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее бла-гоприятным, чем аналогичный правовой режим, предоставленныйроссийским инвестором. Из этого общего правила возможны изъятиякак стимулирующего, так и ограничительного характера

Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесто-ров могут быть установлены федеральными законами только в той мере,в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя,нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц,обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностран-ных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-эко-номического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядоких предоставления устанавливаются законодательством РоссийскойФедерации.

Правовая защита, гарантии и льготы, установленные Федераль-ным законом “Об иностранных инвестициях в Российской Федерации”,распространяются также на российские коммерческие организации, вкоторых иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет(ют)

128

более 10% уставного (складочного) капитала, при осуществлении та-кими организациями реинвестирования, т. е. осуществление капиталь-ных вложений в объекты предпринимательской деятельности натерритории Российской Федерации за счет доходов коммерческой орга-низации с иностранными инвестициями, которые получены ею от ино-странных инвестиций.

К числу основных гарантий прав иностранных инвесторов Законотносит:

— гарантию правовой защиты деятельности;— гарантию возмещения убытков, причиненных иностранному

инвестору в результате незаконных действий (бездействия) государ-ственных органов и их должностных лиц;

— гарантию использования различных форм осуществления ин-вестиций;

— гарантию перехода прав и обязанностей иностранного инвесто-ра другому лицу (добровольно - по договору, обязанность может воз-никнуть на основании закона или решения суда);

— гарантию компенсации при национализации и реквизиции иму-щества иностранного инвестора;

— гарантию от неблагоприятного изменения для иностранногоинвестора и коммерческой организации с иностранными инвестиция-ми законодательства Российской Федерации. Это правило распрост-раняется на российские организации, доля (вклад) иностранныхинвесторов в уставном (складочном) капитале которых составляетсвыше 25%, а также на коммерческие организации с иностраннымиинвестициями, реализующие приоритетный инвестиционный проект,независимо от доли (вклада) иностранных инвесторов в уставном (скла-дочном) капитале таких организаций. Стабильность гарантируется насрок окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет смомента начала финансирования инвестиционного проекта;

— гарантию обеспечения надлежащего разрешения спора, воз-никшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательс-кой деятельности на территории Российской Федерации иностранныминвестором;

— гарантию использования на территории Российской Федера-ции и перевода за пределы Российской Федерации доходов, прибылии других правомерно полученных денежных сумм;

129

— гарантию права иностранного инвестора на беспрепятственныйвывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации вдокументальной форме или в форме записи на электронных носите-лях, которые были первоначально ввезены на территорию РоссийскойФедерации в качестве иностранной инвестиции;

— гарантию права иностранного инвестора на приобретение цен-ных бумаг;

— гарантию участия иностранного инвестора в приватизации;— гарантию предоставления иностранному инвестору права на

земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооруженияи иное недвижимое имущество. Иностранным инвесторам и коммер-ческим организациям с иностранными инвестициями при осуществле-нии ими приоритетного инвестиционного проекта предоставляютсяльготы по уплате таможенных платежей в соответствии с таможеннымзаконодательством Российской Федерации и законодательством Рос-сийской Федерации о налогах и сборах. Так, товары, ввозимые натаможенную территорию Российской Федерации в качестве вкладаиностранного учредителя в уставный (складочный) капитал, освобож-даются от обложения таможенными пошлинами при условии, что они:

а) не являются подакцизными;б) относятся к основным производственным фондам;в) ввозятся в сроки, установленные учредительными документа-

ми для формирования уставного (складочного) капитала. Кроме того,субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправленияв пределах своей компетенции могут предоставлять иностранному ин-вестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказы-вать иные формы поддержки инвестиционного проекта ,осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюдже-тов субъекте Российской Федерации и местных бюджетов, а такжевнебюджетных средств.

2. Правовые способы регулирования внешнеэкономическойдеятельности

Государственное регулирование внешнеэкономической деятельно-сти осуществляется как экономическими (тарифными), так и админи-стративными методами.

130

В соответствии со ст. 13 Федерального закона “О государствен-ном регулировании внешнеторговой деятельности” государственнаявнешнеторговая политика осуществляется посредством таможенно-тарифного регулирования (применения импортного и экспортного та-моженных тарифов) и нетарифного регулирования (в частности, путемквотирования и лицензирования) внешнеторговой деятельности.

Не допускаются иные методы государственного регулированиявнешнеторговой деятельности путем вмешательства и установленияразличных ограничений органами государственной власти Российс-кой Федерации и органами государственной власти субъектов Рос-сийской Федерации.

Регулирование других видов внешнеэкономической деятельностив частности международного инвестиционного сотрудничества, про-изводственной кооперации, валютных и финансово-кредитных опера-ций осуществляется соответствующими федеральными законами ииными правовыми актами Российской Федерации.

Таможенно-тарифное регулирование внешнеторговой деятельно-сти осуществляется путем установления импортных и экспортных та-моженных пошлин. Пошлины устанавливаются в целях регулированияопераций по импорту и экспорту, в том числе для защиты внутреннегорынка Российской Федерации и стимулирования прогрессивных струк-турных изменений в экономике Российской Федерации.

Совокупность таможенных пошлин образует таможенный та-риф. Согласно Закону РФ “О таможенном тарифе” в Российской Фе-дерации применяются следующие виды ставок пошлин:

— адвалорные, начисляемые в процентах к таможенной стоимос-ти облагаемых товаров;

— специфические, начисляемые в установленном размере за еди-ницу облагаемых товаров;

— комбинированные, сочетающие оба названных вида таможен-ного обложения.

Ставки таможенных пошлин установлены Правительством РФ (по-становление Правительства РФ от 30 ноября 2001 г. № 830 “О таможен-ном тарифе Российской Федерации и товарной номенклатуре, применяемойпри осуществлении внешнеэкономической деятельности”).

131

К числу способов административного регулирования внешнеэко-номической деятельности относится количественное ограничение экс-порта и импорта. По общему правилу экспорт из Российской Федерациии импорт в Российскую Федерацию осуществляются без количествен-ных ограничений, однако в исключительных случаях ПравительствомРФ могут вводиться количественные ограничения экспорта и импорта.Указанные ограничения могут вводиться в целях:

1) обеспечения национальной безопасности Российской Федерации;2) выполнения международных обязательств Российской Феде-

рации с учетом состояния на внутреннем товарном рынке;3) защиты внутреннего рынка Российской Федерации. Введение

количественных ограничений экспорта осуществляется с учетом вы-полнения Российской Федерацией своих обязательств по соглашени-ям, заключенным в соответствии с Федеральным законом “Осоглашениях о разделе продукции”, в части обеспечения экспортаминерального сырья, являющегося в соответствии с условиями ука-занных соглашений собственностью инвестора.

Постановления Правительства Российской Федерации о введенииколичественных ограничений экспорта и импорта принимаются и офи-циально опубликовываются не позднее чем за три месяца до введенияэтих ограничений в действие.

Другим способом государственного регулирования внешнеэко-номической деятельности является лицензирование. Лицензированиеприменяется как наряду с квотированием, так и независимо от него.Лицензии выдаются Министерством экономического развития и тор-говли РФ. Лицензии могут быть разовыми (действуют в течение одно-го года и подтверждают право совершения одной сделки с товаром,указанным в лицензии) и генеральными (предоставляют право нео-днократного совершения сделок с товаром, указанным в лицензии; влицензии указываются вид товара, его количество и стоимость).

Распределение квот и выдача лицензий при установлении количе-ственных ограничений осуществляются, как правило, путем проведе-ния конкурса или аукциона или в порядке фактического проведенияопераций по экспорту или импорту до суммарного исполнения квотыс предоставлением преимущественного права организациям-изгото-вителям.

132

Законодательство Российской Федерации предусматривает воз-можность введения защитных мер с целью:

— защиты отраслей российской экономики и отдельных хозяй-ствующих субъектов Российской Федерации от неблагоприятного воз-действия иностранной конкуренции;

— обеспечения условий для эффективной интеграции Российс-кой Федерации в мировую экономику;

— поддержания равновесия платежного баланса Российской Фе-дерации посредством регулирования импорта товаров;

— обеспечения потребностей внутреннего рынка Российской Фе-дерации в случае критического недостатка сельскохозяйственных илииных товаров на нем посредством регулирования экспорта таких това-ров;

— продвижения товаров, происходящих из Российской Федера-ции, на мировой рынок.

Специальные защитные меры - меры по ограничению ввозатовара на таможенную территорию Российской Федерации для сво-бодного обращения на ее внутреннем рынке, которые применяет Пра-вительство Российской Федерации посредством введения импортнойквоты или специальной пошлины, в том числе временной специаль-ной пошлины.

Правительство Российской Федерации может применить специ-альные защитные меры в отношении определенного товара посред-ством введения импортных квот или специальных пошлин, если импортданного товара осуществляется в Российскую Федерацию в такомвозросшем количестве и в таких условиях, что причиняет существен-ный ущерб отрасли российской экономики или угрожает его причи-нить. Специальная пошлина - пошлина, которая применяется привведении специальных защитных мер и взимается федеральным орга-ном исполнительной власти на который возложено непосредственноеруководство таможенным делом в Российской Федерации, сверх ставкитаможенной пошлины. К числу защитных мер также относятся:

- антидемпинговые меры - меры по ограничению демпингово-го импорта товара, которые применяет Правительство Российской Фе-дерации посредством введения антидемпинговой пошлины, в том числевременной антидемпинговой пошлины, либо принятия ценовых обяза-

133

тельств. Антидемпинговая пошлина - пошлина, которая применяетсяпри введении антидемпинговых мер и взимается ГТК России сверхбазовой ставки таможенной пошлины;

- компенсационные меры - меры по ограничению импорта то-вара, субсидируемого иностранным государством (союзом иностран-ных государств), которые применяет Правительство РоссийскойФедерации посредством введения компенсационной пошлины, в томчисле временной компенсационной пошлины. Компенсационная по-шлина - пошлина, которая применяется при введении компенсацион-ных мер и взимается Федеральной таможенной службой России сверхбазовой ставки таможенной пошлины.

Введению защитных мер предшествует расследование, проводи-мое Министерством экономического развития и торговли на основа-нии постановления Правительства Российской Федерации от 11 марта1999г. № 274 “О порядке проведения расследования, предшествую-щего введению специальных защитных мер, антидемпинговых иликомпенсационных мер”.

Защитные меры вводятся Правительством РФ по представлениюМинэкономразвития России, если по результатам проведенного рас-следования установлено, что импорт определенного товара причиняетили может причинить существенный ущерб отрасли российской эко-номики. Существенный ущерб отрасли российской экономики опре-деляется как подтвержденное доказательствами значительное общееухудшение положения отрасли российской экономики, которое насту-пило вследствие. возросшего ввоза на таможенную территорию Рос-сийской Федерации аналогичного или непосредственноконкурирующего товара, либо демпингового импорта такого товара,либо импорта товара, субсидируемого иностранным государством (со-юзом иностранных государств), и выражается, в частности, в сокра-щении объема производства такого товара, сокращении его реализациина внутреннем рынке Российской Федерации, снижении рентабельно-сти производства такого товара, замедлении развития отрасли россий-ской экономики , негативном влиянии на товарные запасы ,трудоустройство, уровень заработной платы, общую инвестиционнуюактивность и другие показатели.

Мерами государственного регулирования внешнеэкономическойдеятельности являются экспортный и валютный контроль.

134

Экспортный контроль - комплекс мер, обеспечивающих реа-лизацию установленного законодательством Российской Федерациипорядка осуществления внешнеэкономической деятельности в отно-шении товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуаль-ной деятельности, которые могут быть использованы при созданииоружия массового поражения, средств его доставки, иных видов во-оружения и военной техники.

Экспортный контроль в Российской Федерации осуществляетсяпосредством методов правового регулирования внешнеэкономичес-кой деятельности, включающих в себя:

— идентификацию контролируемых товаров и технологий;— разрешительный порядок осуществления внешнеэкономичес-

ких операций с контролируемыми товарами и технологиями, предус-матривающий лицензирование или иную форму их государственногорегулирования;

— таможенный контроль и таможенное оформление вывоза изРоссийской Федерации контролируемых товаров и технологий в соот-ветствии с законодательством Российской Федерации о таможенномделе;

— валютный контроль за осуществлением внешнеэкономическихопераций с товарами, информацией, работами, услугами, результата-ми интеллектуальной деятельности, в том числе за своевременностьюи полнотой поступления валютной выручки на счета в уполномочен-ные банки Российской Федерации;

— применение мер государственного принуждения (санкций) вотношении лиц, нарушивших установленный порядок осуществлениявнешнеэкономической деятельности в отношении контролируемых то-варов и технологий.

Целью валютного контроля является обеспечение соблюдениявалютного законодательства при осуществлении валютных операций.

Валютные операции - это:а) операции, связанные с переходом права собственности и иных

Прав на валютные ценности, в том числе операции, связанные с ис-пользованием в качестве средства платежа иностранной валюты и пла-тежных Документов в иностранной валюте;

б) ввоз и пересылка в Российскую Федерацию, а также вывоз ипересылка из Российской Федерации валютных ценностей;

135

в) осуществление международных денежных переводов.г) расчеты между резидентами и нерезидентами’ в валюте Рос-

сийской Федерации.Валютные операции делятся на текущие валютные операции и ва-

лютные операции, связанные с движением капитала. Первые осуще-ствляются резидентами Российской Федерации без ограничений, авторые - в порядке, устанавливаемом Центральным банком РФ.

Основными направлениями валютного контроля являются:а) определение соответствия проводимых валютных операций дей-

ствующему законодательству и наличия необходимых для них лицен-зий и разрешений;

б) проверка выполнения резидентами обязательств в иностраннойвалюте перед государством, а также обязательств по продаже иност-ранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федера-ции;

в) проверка обоснованности платежей в иностранной валюте;г) проверка полноты и объективности учета и отчетности по ва-

лютным операциям, а также по операциям нерезидентов в валюте Рос-сийской Федерации.

Валютный контроль осуществляется как органами валютного кон-троля (Центральным банком и уполномоченными федеральными орга-нами исполнительной власти), так и агентами валютного контроля, вкачестве которых выступают банки, уполномоченные Центральнымбанком на ведение счетов в иностранной валюте.

3. Участники внешнеэкономической деятельности.Разрешение споров между участниками внешнеэкономической

деятельностиВ соответствии с Федеральным законом “О государственном ре-

гулировании внешнеторговой деятельности” участниками внешнетор-говой деятельности являются российские и иностранные физическиелица, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федера-ции и муниципальные образования. Правом осуществления внешне-торговой деятельности обладают все российские лица, за исключениемслучаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации.Иностранные лица осуществляют внешнеторговую деятельность в Рос-сийской Федерации в соответствии с законодательством Российской

136

Федерации. Российская Федерация, субъекты Российской Федерациии муниципальные образования осуществляют внешнеторговую деятель-ность непосредственно только в случаях, установленных федеральны-ми конституционными законами, федеральными законами, законами ииными нормативными правовыми актами субъектов Российской Фе-дерации.

Российские участники внешнеторговой деятельности (рос-сийские лица) - юридические лица, созданные в соответствии с зако-нодательством Российской Федерации, имеющие постоянное местонахождения на ее территории, а также физические лица, имеющие по-стоянное или преимущественное место жительства на территории Рос-сийской Федерации и зарегистрированные в качестве индивидуальныхпредпринимателей.

Иностранные участники внешнеторговой деятельности (ино-странные лица) - юридические лица и организации в иной правовойформе, гражданская правоспособность которых определяется по пра-ву иностранного государства, в котором они учреждены; физическиелица — иностранные граждане, гражданская правоспособность и де-еспособность которых определяются по праву иностранного государ-ства, гражданами которого они являются, и лица без гражданства,гражданская дееспособность которых определяется по праву иност-ранного государства, в котором эти лица имеют постоянное местожительства.

Российские юридические лица - участники внешнеторговой деятель-ности могут на добровольной основе объединяться в ассоциации и дру-гие союзы по отраслевому, территориальному и иным принципам.

Объединения российских юридических лиц - участников внеш-неторговой деятельности создаются для обеспечения защиты интере-сов членов объединений, представления их общих интересов,повышения эффективности и упорядочения экспорта и импорта, избе-жания недобросовестной конкуренции, развития и укрепления внеш-неторговых связей с иностранными лицами и их объединениями.

Не допускаются использование объединений для монополизациии раздела внутреннего рынка, ограничения условий конкуренции дляне входящих в них участников внешнеторговой деятельности, дискри-

137

минация в любой форме российских и иностранных лиц в зависимос-ти от участия в объединениях, а также использование таких объедине-ний для ограничения деловой практики на внешнем рынке.

Создание и деятельность указанных объединений осуществляют-ся в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РоссийскойФедерации.

Министерством экономического развития и торговли РФ ведетсяреестр отраслевых объединений производителей и экспортеров Рос-сийской Федерации. Целью реестра является накопление и системати-зация на федеральном уровне достоверных данных об участникахвнешнеторговых операций, что должно позволить координировать ихдеятельность и способствовать предотвращению монополизации и не-добросовестной конкуренции.

Споры между участниками внешнеэкономической деятельностимоГУТ разрешаться как в обычном порядке в судах общей юрисдик-ции и арбитражных судах Российской Федерации соответственно поправилам гражданского и арбитражного судопроизводства, так и вособом порядке предусмотренном как международными договорами,так и законодательством Российской Федерации.

Важнейшим международным договором в рассматриваемой сфереявляется Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и науч-но-технического сотрудничества (Москва, 1972 г.), основополагающимнормативным правовым актом является также Закон Российской Фе-дерации от 7 июля 1993 г. № 5338-1 “О международном коммерчес-ком арбитраже”.

Споры между участниками внешнеэкономической деятельностимогут рассматриваться арбитражными органами (третейскими суда-ми), как постоянно действующими, так и созданными специально длярассмотрения конкретного спора. В России постоянно действующимиарбитражными учреждениями являются Международный коммерчес-кий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации.

Стороны могут договориться о передаче в арбитраж всех или оп-ределенных споров, которые возникли или могут возникнуть междуними в связи с каким-либо конкретным правоотношением независимоот того, носило оно договорный характер или нет, путем заключения

138

арбитражного соглашения. Арбитражное соглашение может быть зак-лючено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельно-го соглашения.

Спор разрешается арбитражным органом в соответствии с таки-ми нормами права, которые стороны избрали в качестве применимыхк существу спора. Любое указание на право или систему права како-го-либо государства должно толковаться как непосредственно отсы-лающее к материальному праву этого государства, а не к егоколлизионным нормам.

По результатам рассмотрения спора выносится арбитражное ре-шение, которое признается обязательным и при подаче в компетентныйсуд письменного ходатайства приводится в исполнение, независимоот того, в какой стране оно было вынесено.

Арбитражное решение может быть отменено судом субъекта Рос-сийской Федерации лишь в случае, если:

1) сторона, заявляющая ходатайство об отмене, представит дока-зательства того, что:

— одна из сторон в арбитражном соглашении была в какой-томере недееспособна, или это соглашение недействительно по закону,которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания -по закону Российской Федерации; или — она не была должным обра-зом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбира-тельстве, или по другим причинам не могла представить своиобъяснения; или — решение вынесено по спору, не предусмотренно-му арбитражным соглашением или не подпадающему под его усло-вия, или содержит постановления по вопросам, выходящим за пределыарбитражного соглашения, с тем, однако, что если постановления повопросам, охватываемым арбитражным соглашением, могут быть от-делены от тех, которые не охватываются таким соглашением, то можетбыть отменена только та часть арбитражного решения, которая содер-жит постановления по вопросам, не охватываемым арбитражным со-глашением; или

— состав третейского суда или арбитражная процедура не соот-ветствовали соглашению сторон, если только такое соглашение не про-тиворечит любому положению Закона, от которого стороны не могутотступать, либо в отсутствие такого соглашения не соответствовалиЗакону; либо

139

2) суд определит, что:— объект спора не может быть предметом арбитражного разбира-

тельства по закону Российской Федерации; или— арбитражное решение противоречит публичному порядку Рос-

сийской Федерации.Вопросы для самоконтроля:

1. Что такое иностранная инвестиция?2. Назовите виды иностранных инвестиций.3. Кто может иметь статус иностранного инвестора?4. Какие преимущества имеют российские организации с участиеминостранного капитала?

5. В чем заключаются государственные гарантии прав иностранныхинвесторов?

6. Раскройте основные экономические и административные методыгосударственного регулирования внешнеэкономической деятельно-сти.

7. Кто признается участником внешнеторговой деятельности?8. Перечислите формы и способы разрешения споров между участни-ками внешнеторговой деятельности.

9. Может ли арбитражное решение быть отменено судом субъекта Рос-сийской Федерации?

Литература:Основная: 2, 5, 6, 9, 15, 16, 20.Дополнительная: 1, 11, 17, 19. 33.

140

ТЕМА 9. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ В СФЕРЕПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Учебные вопросы:1. Понятие, принципы и основания юридической ответственности заправонарушения в сфере предпринимательской деятельности.

2. Краткая характеристика основных видов юридической ответствен-ности в сфере предпринимательской деятельности.

1. Понятие, принципы и основания юридической ответственностиза правонарушения в сфере предпринимательской деятельности

Юридическая ответственность — правовая связь государства(в лице управомоченных органов) и правонарушителя, находящая вы-ражение в санкциях, применяемых к правонарушителю в виде возло-жения на него дополнительных обязанностей и (или) лишенияпринадлежащего ему права.

Цели установления и применения государством мер ответствен-ности в сфере предпринимательства заключаются в том, чтобы: (1) сти-мулировать предпринимателей к соблюдению установленных процедур,правил, нормативов, стандартов, иных требований и запретов, в рам-ках которых должна осуществляться предпринимательская деятельность;(2) иметь возможность наказывать за несоблюдение предпринимате-лями своих обязанностей; (3) обеспечивать восстановление нарушен-ных прав и интересов других лиц и общества в целом; (4) предотвращатьнарушения установленных требований предпринимателями и инымилицами в будущем.

Можно выделить несколько общих существенных признаков по-нятия ответственности в предпринимательской сфере.

1). Применение мер ответственности всегда носит принудитель-ный характер. Ответственность в предпринимательской сфере – это,прежде всего, форму государственного принуждения, применяемогогосударством по отношению к предпринимателям.

2) Такая форма принуждения выражается в основном в установ-ленных государством нормах права, в отличие от норм морали, нрав-ственности, обычно не представляющих собой “писаные” нормы.

3). Ответственность всегда сопровождается применением санк-ций имущественного характера.

141

Лишение права в основном носит имущественный характер ивыражается в изъятии имущества в доход государства, уплате денеж-ных средств в виде штрафа, убытков, неустойки, лишении права соб-ственности на имущество и иных вещных прав. Однако возможно такжеприменение мер ответственности в виде ограничения или лишения иныхправ, которые ведут, в первую очередь, к ограничению или прекраще-нию правосубъектности предпринимателя, хотя затрагивают и имуще-ственные интересы предпринимателя, привлекаемого к ответственности.К таким мерам ответственности относятся:

1) ликвидация юридического лица по решению суда в случае осу-ществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либодеятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократнымиили грубыми нарушениями закона или иных правовых актов (ст. 61ГК РФ), в частности, законодательства о рынке ценных бумаг, о нало-гах и сборах, о конкуренции;

2) реорганизация коммерческой организации в форме ее разделе-ния или выделения из ее состава одного или нескольких юридическихлиц по решению уполномоченных государственных органов или порешению суда (ст. 57 ГК РФ), в частности, в случае нарушения анти-монопольного законодательства;

3) приостановление действия лицензии в случае выявления ли-цензирующими органами неоднократных нарушений или грубого на-рушения лицензиатом лицензионных требований и условий;аннулирование лицензии по решению суда в случае, если нарушениелицензиатом лицензионных требований и условий не было устраненов установленный срок или повлекло за собой нанесение ущерба пра-вам, законным интересам, здоровью граждан;

4) применение уголовного наказания в виде лишения права зани-мать определенные должности, заниматься определенной деятельнос-тью, ограничения свободы, лишения свободы на определенный срок;например, в случае осуществления предпринимательской деятельнос-ти без регистрации либо без лицензии, когда получение лицензии обя-зательно, гражданин может быть лишен свободы на срок до трех лет,если в результате такой деятельности причинен крупный ущерб граж-данам, организациям или государству, либо если она была сопряженас извлечением дохода в крупном размере (ст. 171 УК РФ);

142

5) ограничение предпринимательской деятельности или отдельныхопераций; в частности, при наличии недоимки по налоговым платежамв федеральный бюджет у нефтедобывающих организаций их доступ ксистеме магистральных нефтепроводов и терминалов в морских пор-тах для вывоза нефти за рубеж ограничивается на 20%; за несоблюде-ние требований в области охраны окружающей среды, в частности,несоблюдение нормативов качества окружающей среды на основе при-менения технических средств и технологий обезвреживания и безо-пасного размещения отходов производства и потребления,обезвреживания выбросов и сбросов загрязняющих веществ, произ-водственная деятельность может быть приостановлена или прекраще-на по решению суда.

Как и всякая мера государственного принуждения, ответствен-ность является санкцией за правонарушение. Однако не все санкцииобязательно являются мерами юридической ответственности. В част-ности, такие меры, как изъятие имущества из чужого незаконного вла-дения (ст. 301 ГК РФ) или возмещение продавцом покупателю егорасходов на устранение недостатков товара (ст. 475 ГК РФ), направле-ны только на восстановление нарушенных прав и не связаны с наказа-нием нарушителя, следовательно, не ведут к отрицательнымпоследствиям для предпринимателя в виде лишения его каких-либоправ.

И, наконец, за нарушение предпринимателем требований, касаю-щихся определенной сферы экономических интересов (рынки капита-лов, товаров и услуг, природная среда , финансовая системагосударства, стандартизация, конкуренция и т.д.), обычно предусмат-ривается дифференцированное применение различных мер ответствен-ности, таких как гражданско-правовая, административная и уголовнаяответственность, каждая из которых может быть применена в зависи-мости от содержания правоотношения, размера вреда, степени тяжес-ти и общественной опасности.

Таким образом, ответственностью в сфере предпринимательстваявляется совокупность мер государственного принуждения, предус-мотренных нормами права и влекущих для предпринимателя негатив-ные последствия в виде лишения прав вследствие нарушения имправопорядка или законных прав и интересов иных лиц в ходе осуще-ствления предпринимательской деятельности.

143

Принципы ответственности. Привлечение предпринимателей кответственности базируется на определенных принципах. Эти принци-пы основаны на нормах Конституции РФ, соответствуют общим прин-ципам права и позволяют более четко определить конституционныйстатус предпринимателя. К ним относятся принципы справедливостинаказания, его индивидуализации и соразмерности, а также принциправенства перед законом. Содержание указанных принципов раскры-вается, в частности, в следующем:

1). Должен применяться дифференцированный подход к опреде-лению размера ответственности в зависимости от характера совершен-ного правонарушения, размера причиненного вреда, степени виныправонарушителя, его имущественного положения, степени обществен-ной опасности (вредности) и иных существенных обстоятельств.

2). Ответственность не должна из меры воздействия на правона-рушителя превращаться в инструмент подавления экономической са-мостоятельности и инициативы, чрезмерного ограничения свободыпредпринимательства (ч.1 ст.34), свободы экономической деятельнос-ти (ч.1 ст.8), права каждого на свободное использование своих спо-собностей и имущества для предпринимательской деятельности (ст. 34)и права частной собственности (ч. 1 ст. 35).

3). Не могут быть предусмотрены за одно и то же правонаруше-ние неравные виды ответственности предпринимателей в зависимостиот того, в какой форме они осуществляют предпринимательскую дея-тельность лица, а также в зависимости от того, каким органам предо-ставлено право применения установленной меры ответственности.

4). Нормы об ответственности должны соответствовать критери-ям определенности, ясности, недвусмысленности, так как неопреде-ленность содержания правовой нормы об ответственности не допускаетединообразного понимания и толкования норм всеми правопримени-телями, ведет к неограниченности и произволу при применении мерответственности.

5). Предприниматель не должен быть более одного раза подвер-жен наказанию за одно и то же деяние (ст. 50).

6). Установление ответственности возможно при условии ограни-чения прав и свобод предпринимателя в соответствии с конституцион-ными целями (ч. 3 ст. 55).

144

7). Нормы права, устанавливающие ответственность предприни-мателя, должны подлежать дифференциации в целях разграничения мерпринуждения на правовосстановительные или компенсационные, име-ющие целью восполнить ущерб, причиненный предпринимателем, иштрафные (карательные), представляющие собой собственно меруюридической ответственности за виновное поведение.

8). Закон, устанавливающий новые меры ответственности илиусиливающий, отягчающий ответственность, не должен иметь обрат-ной силы. Если ответственность смягчается, то должны быть примене-ны новые нормы права, смягчающие ответственность (ст. 54).

К восстановительным мерам может применяться бесспорный по-рядок взыскания, так как в данном случае предприниматель принуж-дается к выполнению требований законодательства (например, по уплатеналогов). Меры ответственности карательного характера (взысканиештрафа, пени, неустойки) должны применяться исключительно в рам-ках законной судебной процедуры, необходимой при возложении от-ветственности в соответствии с конституционным правом каждого насудебную защиту прав и свобод (ч. 1 ст. 46), если предприниматель несогласен с применением к нему подобных мер ответственности.

Основания ответственности. Как правило, ответственностьнаступает при наличии совокупности юридических фактов, без кото-рых никто не может быть привлечен к ответственности. Такая сово-купность юридических фактов представляет собой составправонарушения, включающий: (1) противоправность (неправомер-ность) поведения предпринимателя; (2) нарушение публичных интере-сов в форме требований законодательства или законных прав иинтересов частных лиц; (3) причинную связь между двумя первымиэлементами; (4) вину правонарушителя.

Противоправность заключается в нарушении объективных нормправа и основанных на них субъективных прав иных лиц. Однако пред-приниматель может быть привлечен к ответственности и в случаях,когда его деятельность по существу не является противоправной, если,однако, в результате ее осуществления причинен вред жизни, здоро-вью или имуществу граждан либо имуществу иных лиц.

145

И наоборот, в некоторых случаях предприниматель может избе-жать ответственности или ее размер может быть уменьшен, если вред(ущерб) причинен в состоянии необходимой обороны или крайней не-обходимости, а также в случае самозащиты или совершения винов-ных действий потерпевшим (кредитором).

Наличие убытков, ущерба и иных отрицательных последствий, атакже причинная связь обычно являются неотъемлемыми основания-ми любой ответственности. В договорных отношениях иногда предус-матривается ответственность только лишь за возможность наступленияв будущем убытков, ущерба или иных отрицательных последствийвследствие нарушения условий договора. Возможно также исключе-ние или уменьшение ответственности независимо от наличия убытковпри условии, что нарушение договора совершено неумышленно.

Вопрос о вине предпринимателя ставится различным образом. Егоуголовная и административная ответственность наступает только в слу-чае наличия вины (умысла, неосторожности). Для частноправовыхотношений характерен дифференцированный подход:

1). Деликтные (внедоговорные) обязательства возникают, если вреджизни или здоровью причинен по вине лица, причинителя и он не до-кажет обратное; однако законом может быть предусмотрено возмеще-ние вреда и при отсутствии вины причинителя вреда.

2). В договорных обязательствах ответственность предпринима-теля наступает независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ). В этом случаепредприниматель может избежать ответственности, если докажет, чтонадлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вслед-ствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимыхобстоятельств. Такими обстоятельствами не являются нарушение обя-занностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынкетребуемых для исполнения товаров или отсутствие у нарушителя не-обходимых де нежных средств. Таким образом, законодатель исходитиз предположения, что предпринимательская деятельность заключает-ся именно в производстве товаров, проведении работ и оказании ус-луг и что предприниматель a priori способен самостоятельно произвестипродаваемый товар и оказать услугу.

146

Необходимо обратить внимание на то, что положения п. 3 ст. 401ГК РФ применяются только к отношениям, возникающим на основедоговоров, но не применяются к иным видам предпринимательскихотношений (корпоративным, конкурентным).

ГК РФ в некоторых случаях допускает ограничение размера от-ветственности предпринимателей при осуществлении ими своей дея-тельности. Например, возможно уменьшение судом неустойки, еслиона несоразмерна последствиям нарушения обязательства (ст. 333 ГКРФ), или уменьшение ответственности должника, если кредитор со-действовал увеличению убытков (ст. 404 ГК РФ). Ограничения ответ-ственности предусмотрены также в отношениях перевозки (ст. 794—796ГК РФ), хранения (ст. 901 ГК РФ), комиссии (ст. 993 ГК РФ), довери-тельного управления (ст. 1022 ГК РФ).

Указанные особенности наступления гражданско-правовой ответ-ственности обусловлены тем, что предприниматель, как профессио-нальный и опытный участник экономических отношений, обязан всегдапроявлять максимальную степень заботливости и осмотрительности длянадлежащего исполнения своих обязательств, поэтому вопрос о винене должен приниматься во внимание при привлечении предпринимате-ля к ответственности. Кроме того, специфика гражданско-правовойответственности предпринимателей обусловлена ее компенсационнымхарактером и необходимостью восстановления имущественной сферыпотерпевшего, тогда как административная или уголовная ответствен-ность наступает за нарушение публичных интересов и носит конфис-кационный характер (например, изъятие имущества в доходгосударства). Следовательно, в последнем случае вина обязательнодолжна приниматься во внимание при привлечении к ответственности.В то же время следует иметь в виду, что нормы ГК об ответственностипредпринимателя независимо от вины связаны с принципом неруши-мости договоров, их обязательного исполнения. Исключения из этогоправила могут быть направлены лишь на защиту конкретных интере-сов сторон договора и установлены законом или договором.

2. Краткая характеристика основных видов юридическойответственности в сфере предпринимательской деятельности

Административная ответственность – вид юридической от-ветственности, которая наступает за совершение противоправного,виновного действия (бездействия) физического или юридического лица.

147

Условия и порядок реализации административной ответственности ус-тановлены федеральными законами или законами субъектов РФ, важ-нейшим среди которых является Кодекс Российской Федерации обадминистративных правонарушениях (далее – КоАП).

Юридическое лицо признается виновным в совершении админист-ративного правонарушения, если будет установлено, что у него имеласьвозможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых пре-дусмотрена административная ответственность, но данным лицом не былиприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Административной ответственности подлежит лицо, достигшее кмоменту совершения административного правонарушения возрасташестнадцати лет.

При слиянии нескольких юридических лиц к административнойответственности за совершение административного правонарушенияпривлекается вновь возникшее юридическое лицо.

При присоединении юридического лица к другому юридическо-му лицу к административной ответственности за совершение админи-стративного правонарушения привлекается присоединившееюридическое лицо.

При разделении юридического лица или при выделении из соста-ва юридического лица одного или нескольких юридических лиц к ад-министративной ответственности за совершение административногоправонарушения привлекается то юридическое лицо, к которому, со-гласно разделительному балансу, перешли права и обязанности по зак-люченным сделкам или имуществу, в связи с которыми было совершеноадминистративное правонарушение.

При преобразовании юридического лица одного вида в юриди-ческое лицо другого вида к административной ответственности за со-вершение административного правонарушения привлекается вновьвозникшее юридическое лицо.

Действующее законодательство предусматривает обстоятельства,смягчающие административную ответственность (ст.4.2 КоАП) и об-стоятельства, отягчающие административную ответственность (ст.4.3КоАП).

Уполномочены рассматривать дела об административных право-нарушениях судьи и органы исполнительной власти (ст. 22.1 КоАП),всего - 61 орган (см. ст. 23.1-23.61 КоАП).

148

За совершение административных правонарушений могут приме-няться следующие административные взыскания:

1. Предупреждение.2. Административный штраф. Это наиболее распространенное

административное взыскание, которому может быть подвергнут инди-видуальный предприниматель или юридическое лицо.

Административный штраф является денежным взысканием и мо-жет выражаться в величине, кратной:

1) минимальному размеру оплаты труда (без учета районных ко-эффициентов), установленному федеральным законом на момент окон-чания или пресечения административного правонарушения (далее -МРОТ);

2) стоимости предмета административного правонарушения намомент окончания или пресечения административного правонаруше-ния;

3) сумме неуплаченных налогов, сборов, подлежащих уплате намомент окончания или пресечения административного правонаруше-ния, либо сумме незаконной валютной операции.

Размер административного штрафа не может быть менее однойдесятой МРОТ.

Размер административного штрафа, налагаемого на граждан иисчисляемого исходя из МРОТ, не может превышать двадцать пятьМРОТ, на должностных лиц - пятьдесят МРОТ, на юридических лиц -одну тысячу МРОТ.

Размер административного штрафа, исчисляемого исходя из сто-имости предмета административного правонарушения, а также исходяиз суммы неуплаченных налогов, сборов, не может превышать трех-кратный размер стоимости соответствующего предмета, суммы неуп-лаченных налогов, сборов (ст. 3.2 КоАП ).

3. Возмездное изъятие орудия совершения или предмета админи-стративного правонарушения.

4. Конфискация предмета, явившегося орудием совершения илинепосредственным объектом административного правонарушения.

5. Лишение специального права, предоставленного физическомулицу.

6. Административный арест.

149

7. Административное выдворение за пределы РФ иностранногогражданина или лица без гражданства.

8. Дисквалификация.Обжаловать наложение административного взыскания можно дву-

мя способами - путем подачи жалобы вышестоящему органу (долж-ностному лицу) либо путем подачи заявления в суд.

Рассмотрим более подробно порядок обжалования наложенияадминистративных взысканий в порядке подчиненности.

Жалоба на постановление по делу об административном правона-рушении может быть подана в течение 10 дней со дня вынесения по-становления. В случае пропуска указанного срока по уважительнымпричинам этот срок по заявлению лица, в отношении которого выне-сено постановление, может быть восстановлен органом (должност-ным лицом), правомочным рассматривать жалобу (ст. 30.3 КоАП).

Жалоба и протест на постановление по делу об административ-ном правонарушении рассматриваются правомочными на то органами(должностными лицами) в десятидневный срок со дня их поступления(ст. 30.5 КоАП).

Орган (должностное лицо) при рассмотрении жалобы или проте-ста на постановление по делу об административном правонарушениипринимает одно из следующих решений:

1) оставляет постановление без изменения, а жалобу или протестбез удовлетворения;

2) отменяет постановление и направляет дело на новое рассмотрение;3) отменяет постановление и прекращает дело;4) изменяет меру взыскания в пределах, предусмотренных нор-

мативным актом об ответственности за административное правонару-шение, с тем, однако, чтобы взыскание не было усилено.

Если будет установлено, что постановление вынесено органом(должностным лицом), неправомочным решать данное дело, то такоепостановление отменяется и дело направляется на рассмотрение ком-петентного органа (должностного лица).

Обжалование в судебном порядке приостанавливает исполнениеадминистративного взыскания до момента вынесения судебного ре-шения.

150

Уголовно-правовая ответственность – это вид юридическойответственности, наступающий вследствие виновно совершенного де-яния, содержащего все признаки состава преступления, предусмот-ренного Уголовным кодексом Российской Федерации (далее - УК РФ).

Понятие преступления (ст. 14 УК РФ) - виновно совершенноеобщественно опасное деяние, запрещенное УК РФ под угрозой нака-зания. Не является преступлением действие (бездействие), хотя фор-мально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренногоУК РФ, но в силу малозначительности не представляющее обществен-ной опасности.

Существует четыре категории преступлений (ст. 15 УК РФ):- преступления небольшой тяжести — умышленные и неосторож-

ные деяния, за совершение которых УК РФ предусмотрено максималь-ное наказание, не превышающее двух лет лишения свободы;

- преступления средней тяжести - умышленные деяния, за со-вершение которых УК РФ предусмотрено максимальное наказание, непревышающее пяти лет лишения свободы, и неосторожные деяния, засовершение которых УК РФ предусмотрено максимальное наказание,превышающее два года лишения свободы;

- тяжкие преступления - умышленные деяния, за совершение ко-торых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превы-шает десяти лет лишения свободы;

- особо тяжкие преступления — умышленные деяния, за совер-шение которых УК РФ предусмотрено наказание в виде лишения сво-боды на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.

К лицам, подлежащим уголовной ответственности, относятсятолько вменяемые физические лица, достигшие ко времени соверше-ния преступления шестнадцатилетнего возраста.

Не подлежит уголовной ответственности лицо, которое во времясовершения общественно опасного деяния находилось в состоянииневменяемости, т.е. не могло осознавать фактического характера иобщественной опасности своих действий (бездействия) либо руково-дить ими вследствие хронического психического расстройства, вре-менного психического расстройства , слабоумия либо иногоболезненного состояния психики. Лицу, совершившему предусмот-

151

ренное УК РФ общественно опасное деяние в состоянии невменяемо-сти, судом могут быть назначены принудительные меры медицинскогохарактера, предусмотренные УК РФ (ст. 21).

Лицо, совершившее преступление в состоянии опьянения, вызван-ном употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурма-нивающих веществ, подлежит уголовной ответственности (ст. 23).

Формы преступного поведения:1. Совершение преступления по неосторожности - деяние, совер-

шенное по легкомыслию или небрежности (п. 1 ст. 26).2. Совершение оконченного преступления, если в совершенном

лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, пре-дусмотренного УК РФ (п. 1 ст. 29).

3. Совершение неоконченного преступления (приготовление к пре-ступлению и покушение на преступление) (п. 2 ст. 29).

4. Соучастие в преступлении - умышленное совместное участиедвух или более лиц в совершении умышленного преступления (ст. 32).

5. Совершение преступления группой лиц, а также группой лицпо предварительному сговору, организованной группой или преступ-ным сообществом (преступной организацией) (ст. 35). Совершениепреступления группой лиц, а также группой лиц по предварительномусговору, организованной группой или преступным сообществом (пре-ступной организацией) влечет более строгое наказание на основании ив пределах, предусмотренных УК РФ.

Перечень преступлений в сфере экономической деятельности оп-ределен в главе 22. К ним относятся: воспрепятствование законнойпредпринимательской или иной деятельности; регистрация незаконныхсделок с землей; незаконное предпринимательство; производство,приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных това-ров и продукции; незаконная банковская деятельность; лжепредпри-нимательство; легализация (отмывание) денежных средств или иногоимущества, приобретенных другими лицами преступным путем; при-обретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным пу-тем; незаконное получение кредита; злостное уклонение от погашениякредиторской задолженности; недопущение, ограничение или устра-нение конкуренции; принуждение к совершению сделки или к отказуот ее совершения; незаконное использование товарного знака; нару-шение правил изготовления и использования государственных про-

152

бирных клейм; незаконные получение и разглашение сведений, состав-ляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну; подкупучастников и организаторов профессиональных спортивных соревно-ваний и зрелищных коммерческих конкурсов; злоупотребления приэмиссии ценных бумаг; злостное уклонение от предоставления инвес-тору или контролирующему органу информации, определенной зако-нодательством Российской Федерации о ценных бумагах; изготовлениеили сбыт поддельных денег или ценных бумаг; изготовление или сбытподдельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных доку-ментов; контрабанда; незаконные экспорт или передача сырья, матери-алов, оборудования, технологий, научно-технической информации,незаконное выполнение работ (оказание услуг), которые могут бытьиспользованы при создании оружия массового поражения, вооруже-ния и военной техники; невозвращение на территорию РоссийскойФедерации предметов художественного, исторического и археологи-ческого достояния народов Российской Федерации и зарубежных стран;незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценныхкамней или жемчуга; нарушение правил сдачи государству драгоцен-ных металлов и драгоценных камней; невозвращение из-за границысредств в иностранной валюте; уклонение от уплаты таможенных пла-тежей, взимаемых с организации или физического лица; неправомер-ные действия при банкротстве; преднамеренное банкротство; фиктивноебанкротство; уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физичес-кого лица; уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организа-ции; неисполнение обязанностей налогового агента; сокрытие денежныхсредств либо имущества организации или индивидуального предпри-нимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогови (или) сборов.

Преступления против интересов службы в коммерческих и иныхорганизациях, которые определены в главе 23. К ним относятся: зло-употребление полномочиями; злоупотребление полномочиями частны-ми нотариусами и аудиторами; превышение полномочий служащимичастных охранных или детективных служб; коммерческий подкуп.

Уголовное наказание представляет собой меру государственногопринуждения, назначаемую по приговору суда (ст. 43). В сфере пред-принимательства применимы следующие виды уголовных наказаний:штраф; лишение права занимать определенные должности или зани-

153

маться определенной деятельностью; обязательные работы; исправи-тельные работы; ограничение свободы; арест; лишение свободы наопределенный срок (ст. 44).

УК РФ определяет ряд обстоятельств, которые являются смягча-ющими вину (ст.61) и обстоятельства, которые отягчают вину (ст.63)при совершении уголовного преступления.

Гражданско-правовая ответственность - это система мер иму-щественного характера, принудительно применяемых к нарушителямгражданских прав и обязанностей с целью восстановления положе-ния, существовавшего до правонарушения.

Противоправным в данном случае является деяние, нарушающееимперативные нормы гражданского права либо противоречащее об-щим началам и смыслу гражданского законодательства и нарушаю-щее права и законные интересы третьего лица.

Меры гражданско-правовой ответственности делятся на возме-щение убытков и санкции.

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, неисполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательствопри осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответ-ственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалосьневозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычай-ных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К такимобстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностейсо стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных дляисполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежныхсредств.

Ответственность за неисполнение денежного обязательства явля-ется особой мерой гражданско-правовой ответственности, предусмот-ренной ст. 395 ГК РФ. Она состоит в обязанности должника,нарушившего денежное обязательство, уплатить проценты на его сум-му за время, прошедшее от момента нарушения до даты его фактичес-кого исполнения. Проценты являются мерой гражданско-правовойответственности, а взыскание процентов носит зачетный характер, тоесть убытки возмещаются в доле, превышающей сумму процентов.

154

Субсидиарная ответственность предполагает дополнительную от-ветственность лиц, которые наряду с должником отвечают перед кре-дитором за надлежащее исполнение обязательства в случаях,предусмотренных законом или договором.

Субсидиарную ответственность несут:- члены потребительского кооператива по его обязательствам в пре-делах невнесенной части дополнительного взноса каждого из чле-нов кооператива;

- члены полного товарищества по обязательствам товарищества;- собственник имущества, закрепленного за учреждением, по обяза-тельствам учреждения при недостаточности указанного имущества;

- в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества повине основного общества (товарищества) последнее несет субси-диарную ответственность по его долгам и т.д.Материальная ответственность – вид юридической ответствен-

ности, возникающий из трудовых отношений и заключающийся в обя-занности стороны трудового договора возместить ущерб, причиненныйею другой стороне этого договора в результате ее виновного противо-правного поведения (действия или бездействия).

Предприниматель может привлечь работника к материальной от-ветственности при наличии трех условий:1) поведение работника, причинившего ущерб, является противоправ-ным (незаконным);

2) в действиях работника имеется вина;3) существует причинная связь между виновными, противоправнымидействиями работника и наступившими результатами (ущерб иму-ществу предпринимателя) (ст. 233 ТК РФ).Работник обязан возместить работодателю причиненный ему пря-

мой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выго-да) взысканию с работника не подлежат.

Под прямым действительным ущербом понимается реальное умень-шение наличного имущества работодателя или ухудшение состоянияуказанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находя-щегося у работодателя, если работодатель несет ответственность засохранность этого имущества), а также необходимость для работода-теля произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение иливосстановление имущества.

155

Причем работник несет материальную ответственность как за пря-мой действительный ущерб, непосредственно причиненный им рабо-тодателю, так и за ущерб, возникший у работодателя в результатевозмещения им ущерба иным лицам.

Материальная ответственность работника исключается в случаяхвозникновения ущерба вследствие непреодолимой силы, нормально-го хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимойобороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспече-нию надлежащих условий для хранения имущества, вверенного ра-ботнику.

Представляется, что предпринимателю есть все основания заклю-чить с работником договор о полной материальной ответственности,по крайней мере, по двум причинам:

- если работник не согласился с требованиями работодателя овозмещении ущерба, договор о полной материальной ответственностисможет наиболее полно гарантировать в этой ситуации защиту правпредпринимателя;

- если с работником не был заключен договор о полной матери-альной ответственности, то размер возможного взыскания не можетпревышать среднего месячного заработка виновного лица (ч.1 ст. 238,ст. 248 ТК РФ). Случаи возмещения сверх среднего месячного зара-ботка устанавливаются Трудовым кодексом или иными федеральнымизаконами.

Материальная ответственность в полном размере причиненногоущерба возлагается на работника в следующих случаях, определен-ным в ст.243 ТК РФ.

Материальная ответственность в полном размере причиненногоработодателю ущерба может быть установлена трудовым договором,заключаемым с руководителем организации, заместителями руково-дителя, главным бухгалтером (ст. 242 ТК РФ).

Работник несет материальную ответственность как за прямой дей-ствительный ущерб, непосредственно причиненный им работодателю,так и за ущерб, возникший у работодателя в результате возмещенияим ущерба иным лицам (ст. 238 ТК РФ).

156

Размер ущерба, причиненного работодателю при утрате и порчеимущества, определяется по фактическим потерям, исчисляемым ис-ходя из рыночных цен, действующих в данной местности на день при-чинения ущерба, но не ниже стоимости имущества по даннымбухгалтерского учета с учетом степени износа этого имущества.

Федеральным законом может быть установлен особый порядокопределения размера подлежащего возмещению ущерба, причинен-ного работодателю хищением, умышленной порчей, недостачей илиутратой отдельных видов имущества и других ценностей, а также в техслучаях, когда фактический размер причиненного ущерба превышаетего номинальный размер (ст. 246 ТК РФ).

Размер возмещаемого ущерба, причиненного по вине несколь-ких работников, определяется для каждого из них с учетом степенивины, вида и предела материальной ответственности.

Взыскание с виновного работника суммы причиненного ущерба,не превышающей среднего месячного заработка, производится по рас-поряжению работодателя. Распоряжение может быть сделано не по-зднее одного месяца со дня окончательного установленияработодателем размера причиненного работником ущерба.

Если месячный срок истек или работник не согласен доброволь-но возместить причиненный работодателю ущерб, а сумма причинен-ного ущерба, подлежащая взысканию с работника, превышает егосредний месячный заработок, то взыскание осуществляется в судеб-ном порядке.

При несоблюдении работодателем установленного порядка взыс-кания ущерба работник имеет право обжаловать действия работодате-ля в суд.

Работник, виновный в причинении ущерба работодателю, можетдобровольно возместить его полностью или частично. По соглашениюсторон трудового договора допускается возмещение ущерба с рас-срочкой платежа. В этом случае работник представляет работодателюписьменное обязательство о возмещении ущерба с указанием конк-ретных сроков платежей. В случае увольнения работника, который далписьменное обязательство о добровольном возмещении ущерба, ноотказался возместить указанный ущерб, непогашенная задолженностьвзыскивается в судебном порядке.

157

С согласия работодателя работник может передать ему для возме-щения причиненного ущерба равноценное имущество или исправитьповрежденное имущество.

Возмещение ущерба производится независимо от привлеченияработника к дисциплинарной, административной или уголовной ответ-ственности за действия или бездействие, которыми причинен ущербработодателю (ст. 248 ТК РФ).

Предприниматель для возмещения ущерба, причиненного работ-ником, должен обратиться в суд в следующих случаях:

1) работник отвечает за ущерб в полном объеме, а ущерб превы-шает его средний месячный заработок;

2) размер ущерба не превышает средний месячный заработокработника, но возмещение не может быть произведено по распоряже-нию предпринимателя. Такая ситуация может возникнуть, например,когда работник прекратил трудовые отношения с предпринимателем намомент рассмотрения спора;

3) необходимо принудительное взыскание. Предприниматель из-дал распоряжение о возмещении работником причиненного ущербапутем удержания из заработной платы, но к моменту увольнения ра-ботника удержания не были произведены полностью или частично, апричитающаяся гражданину при увольнении заработная плата будетявляться недостаточной для погашения задолженности.

Общий размер всех удержаний при каждой выплате заработнойплаты не может превышать 20 процентов, а в случаях, предусмотрен-ных федеральными законами, - 50 процентов заработной платы, при-читающейся работнику.

При удержании из заработной платы по нескольким исполнитель-ным документам за работником во всяком случае должно быть сохра-нено 50 процентов заработной платы.

Не допускаются удержания из выплат, на которые в соответствиис федеральным законом не обращается взыскание (например, пособиепо временной нетрудоспособности) (ст. 138 ТК РФ).

Материальная ответственность работника отличается от граждан-ско-правовой ответственности граждан за вред, причиненный имуще-ству собственника. Можно привести следующие различия.

158

1. Материальная ответственность работника устанавливается тру-довым законодательством (прежде всего ТК РФ, а также иными нор-мативными актами). Гражданская ответственность устанавливаетсянормами гражданского законодательства (ГК РФ и иными актами).

2. Материальная ответственность работника в ряде случаев неможет превышать его среднего месячного заработка. Вред же, причи-ненный имуществу физического или юридического лица, в соответ-ствии с гражданским законодательством, подлежит возмещению вполном объеме (ст. 1064 ГК РФ).

Возмещение вреда по гражданскому законодательству можетвключать и возмещение реального ущерба, и возмещение упущеннойвыгоды. Материальная ответственность работников устанавливаетсятолько за реальный ущерб. При определении размера ущерба учиты-вается только прямой действительный ущерб, неполученные доходыне учитываются, то есть не подлежит возмещению прибыль, которуюмог бы получить предприниматель, но не смог этого сделать в резуль-тате неправомерных действий своих работников.

Дисциплинарная ответственность – вид юридической ответ-ственности, которая применяется администрацией предприятия, учреж-дения организации к работнику виде дисциплинарного взыскания задисциплинарный проступок.

Дисциплинарная ответственность существует в двух видах:- общая, предусмотренная ТК РФ;- специальная, возлагаемая на работников в соответствии с уставамии положениями о дисциплине.Дисциплинарный проступок - неисполнение или ненадлежащее

исполнение работником по его вине возложенных на него трудовыхобязанностей.

Работодатель имеет право применить следующие дисциплинар-ные взыскания:1) замечание;2) выговор;3) увольнение по соответствующим основаниям.

Федеральными законами, уставами и положениями о дисциплинедля отдельных категорий работников могут быть предусмотрены так-же и другие дисциплинарные взыскания.

159

До применения дисциплинарного взыскания работодатель должензатребовать от работника объяснение в письменной форме. В случаеотказа работника дать указанное объяснение составляется соответству-ющий акт.

Отказ работника дать объяснение не является препятствием дляприменения дисциплинарного взыскания.

Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного ме-сяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни ра-ботника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого научет мнения представительного органа работников.

Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднеешести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам реви-зии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторс-кой проверки - позднее двух лет со дня его совершения. В указанныесроки не включается время производства по уголовному делу.

Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинар-ного взыскания объявляется работнику под расписку в течение трехрабочих дней со дня его издания. В случае отказа работника подписатьуказанный приказ (распоряжение) составляется соответствующий акт.

Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работникомв государственные инспекции труда или органы по рассмотрению ин-дивидуальных трудовых споров.

Если в течение года со дня применения дисциплинарного взыска-ния работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взыска-нию, то он считается не имеющим дисциплинарного взыскания.

Работодатель до истечения года со дня применения дисциплинар-ного взыскания имеет право снять его с работника по собственнойинициативе, просьбе самого работника, ходатайству его непосредствен-ного руководителя или представительного органа работников.

Вопросы для самоконтроля:1. Дайте определение понятия юридической ответственности.2. Каковы цели установления и применения государством мер ответ-ственности в сфере предпринимательства?

3. Каковы принципы ответственности в сфере предпринимательскойдеятельности?

4. Перечислите разновидности мер ответственности, применяемые всфере предпринимательства.

160

5. Каковы особенности применения основных видов юридическойответственности в сфере предпринимательства?

6. Назовите административные взыскания, которые могут быть приме-нены за правонарушения в сфере предпринимательства.

7. Какие обстоятельства могут быть признаны смягчающими админи-стративную ответственность предпринимателя?

8. Назовите основные правонарушения в сфере предпринимательства,которые могут повлечь за собой уголовную ответственность.

9. В каких случаях материальная ответственность возлагается на ра-ботника в полном размере причиненного ущерба?

10. Позднее какого срока со дня совершения проступка дисципли-нарное взыскание не может быть применено?

Литература:Основная: 1, 3, 5, 7, 8, 9, 11, 14, 19.Дополнительная: 11, 14, 18, 19, 23, 26, 46.

ТЕМА 10. ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Учебные вопросы:1. Общая характеристика государственного регулирования предпри-нимательской деятельности в условиях рыночной экономики.

2. Методы, формы и средства государственного регулирования пред-принимательства.

3. Антимонопольное регулирование рыночных отношений со стороныгосударства.1. Общая характеристика государственного регулированияпредпринимательской деятельности в условиях рыночной

экономикиПод государственным регулированием предпринимательской де-

ятельности понимается система мер законодательного, исполнитель-ного и контролирующего характера, направленных на упорядочениеобщественных отношений.

Одна из основных функции государства — экономическая зак-лючается в формировании необходимых условий для устойчивого разви-тия экономических отношений, в том числе общих правил деятельностиосновных участников этих отношений. Роль государства на различ-

161

ных этапах развития общества неодинакова. Современное российскоеобщество характеризуется переходным состоянием экономики, что неможет не учитываться при изучении проблем соотношения государ-ства, права и экономики. Однако в любом случае речь идет об эконо-мике рыночного типа , о рынке. Объективная необходимостьгосударственного регулирования рыночных отношений основываетсяна ограниченности возможности рыночной экономики в производствеобщественных товаров, что и является основным побудительным мо-тивом в деятельности государства в сфере экономики.

К так называемым общественным товарам обычно относят нацио-нальную систему образования, здравоохранения, оборону государства,систему охраны окружающей среды, создание и поддержание право-порядка в обществе и экономике и т.д. С помощью государства про-исходит перераспределение материальных благ, создается конкурентнаясреда в экономике, рынок обеспечивается необходимой информацией,уменьшаются негативные последствия деятельности отдельных пред-принимателей, нарушающих установленные нормы осуществленияпредпринимательской деятельности.

Государственное регулирование экономики осуществляется наоснове четко сформулированной государственной экономической по-литики. Представляется неверным утверждение об идентичности тер-минов “государственное регулирование экономики” и “государственнаяэкономическая политика”.

Государственная экономическая политика представляет собой ос-новные направления деятельности государства в сфере экономики, вто время как государственное регулирование экономики — деятель-ность государства в лице его органов, направленная на реализациюгосударственной экономической политики с использованием специ-альных средств, форм и методов.

Отсутствие четко сформулированной, надлежащим образом офор-мленной, стабильной и предсказуемой государственной экономичес-кой политики — существенный недостаток, препятствующийэффективному государственному регулированию рынка.

Объем государственного вмешательства в экономику, рыночныеотношения — величина переменная, зависящая от многих факторов.Однако можно утверждать, что в переходный период от экономикисоциалистического типа к экономике рыночной роль государства не

162

только не снижается, но значительно возрастает, учитывая необходи-мость смены основных “правил игры”, изменение всей правовой базыдеятельности субъектов рынка, установления контроля за соблюдени-ем всеми участниками не только собственных интересов, но и интере-сов общества. Таким образом, уровень, размер государственногорегулирования экономики зависят от конкретной реальной ситуации нарынке, востребованности государства на данном этапе развития ры-ночных отношений.

Классификация видов государственного регулирования можетосновываться на степени воздействия государства на те или иные от-ношения в различных отраслях народного хозяйства или сегментахрынка. Так, возможно выделение максимального, среднего и мини-мального уровня (режима) государственного регулирования экономи-ки. Максимальный уровень предполагает использование всех илибольшинства средств (инструментов) государственного регулирования.Он установлен в отношении, например, естественных монополий. Мини-мальный уровень государственного регулирования существует в отно-шении предпринимательства, связанного с творческой деятельностью.

Государственное управление предполагает прямое и непосредствен-ное вмешательство органов государства в экономику с использовани-ем административных методов регулирования, в то время какгосударственное регулирование позволяет использовать более широ-кий спектр средств и инструментов, в том числе методы и средствакосвенного регулирования рыночных отношений, и с этой точки зре-ния понятие государственного регулирования гораздо шире, чем по-нятие государственного управления.

Цели государственного регулирования в сфере экономики пред-полагают решение ряда конкретных задач, направленных на реализа-цию функций государства в сфере, экономики. В качестве основнойцели можно выделить создание наилучших условий для развития эконо-мики и предпринимательства на конкретной стадии развития общества.

Главная цель раскрывается через такие цели, как выравниваниеэкономического цикла, обеспечение стабильного развития экономики,денежного обращения, создание конкурентной среды, обеспечениенормальной занятости населения, стабильности цен, создание условий

163

для социального партнерства и др. Функции государства в сфере эко-номики выполняются путем решения конкретных задач, возникающихв результате достижения поставленных целей.

Одна из основных функций государства в области экономичес-кой деятельности заключается в создании правовой базы для эффек-тивного функционирования рынка, создания стабильных “правил игры”.В связи с этим возникает задача создания правового обеспечения реа-лизации данной функции государства в сфере экономики.

Создание правовой базы предпринимательства, законодательствао предпринимательской деятельности — очень сложный процесс, вы-ходящий за рамки предпринимательского права. Но нельзя не сказатьо том, что без создания правовой базы невозможно рассчитывать наэффективное функционирование предпринимательской деятельности,а следовательно, и экономики.

Право представляет собой, с одной стороны, самостоятельноесредство реализации экономической функции государства, а с другойсамостоятельное средство государственного регулирования экономи-ки ряду с иными средствами и инструментами экономического и ад-министративного характера.

На сегодня можно констатировать отсутствие надлежащей право-вой основы государственного регулирования экономики. К сожале-нию, практика законотворческой деятельности в основном пошла попути разработки и принятия законов, посвященных государственномурегулированию отдельных сфер хозяйственной деятельности.

Пока в значительной степени отсутствует правовая база, обеспе-чивающая применение средств, инструментов государственного регу-лирования экономики, создание которой следует рассматривать вкачестве приоритетного направления развития законодательства (вшироком слова). Так, например, остро необходимо создание норма-тивной основы для эффективного применения таких средств государ-ственного регулирования, как ценообразование, планирование, в томчисле программно-целевое планирование, и т.д.

Только после того, как будет создана правовая основа для эффек-тивного применения отдельных средств государственного регулиро-ван” обобщен опыт их применения на практике, следует рассмотретьвопрос о создании стержневого законодательного акта, определяю-щего основы государственного регулирования экономики. Вполне воз-

164

можно, что таким стержневым актом станет Предпринимательский ко-декс России в котором будет раздел, посвященный государственномурегулированию рынка.

Большинство российских и зарубежных исследователей подчер-кивают смешанный характер современной экономики в развитых го-сударствах, предполагающий существование в экономикегосударственного сек тора.

Следует подчеркнуть, что государственный сектор экономики —составная и неразрывная часть рыночных отношений, элемент рынка.В тоже время это средство, инструмент, с помощью которого государствоактивно воздействует на рынок: через закупки продукции, оплату работ и ус-луг; путем прямого или косвенного влияния на цены и тарифы и т.д.

Сам государственный сектор не однороден, что отражается и вправовом регулировании отдельных составляющих его частей или ре-жимах правового регулирования. Например, можно выделить частьгосударственного сектора, связанного с деятельностью унитарныхпредприятий, основанных на праве хозяйственного ведения; часть го-сударственного сектора, связанного с деятельностью унитарных пред-приятий, основанных на праве оперативного управления; частьгосударственного сектора, связанного с владением пакетами акцийприватизированных государственных предприятий; часть государствен-ного сектора, связанного с имуществом государства, не переданногокаким-либо субъектам на праве хозяйственного ведения или опера-тивного управления, в том числе с имуществом, и прежде всего не-движимостью, находящейся за границей.

Обычно государственный сектор экономики России рассматри-вай узко, включая в него лишь отношения, возникающие из деятель-ное унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственноговедения и унитарных предприятий, основанных на праве оперативногоуправления.

В действительности, государственный сектор экономики Россиивключает и иные перечисленные выше части, структурные элементыгосударственного сектора, что не может не учитываться при правовомрегулировании соответствующих отношений.

Ограниченные возможности рынка в производстве обществен-ных товаров (несостоятельность рынка, его недостатки) проявляется,например, в том, что частный сектор не всегда готов осуществлять

165

деятельность в сферах экономики, не приносящих прибыль, в то вре-мя как общественная потребность в соответствующих товарах, рабо-тах или услугах может, бесспорно, существовать. Так, хорошо известенпример с угольной отраслью в Великобритании и других странах, ког-да государство было вынуждено в силу различных причин, в том чис-ле социальных, национализировать угольные предприятия.Метеорологические службы предоставляют необходимую информациюнаселению и коммерческим структурам, не получая за это какой-либооплаты.

Особое внимание в рамках государственного сектора экономикидолжно быть уделено отношениям, связанным с владением пакетамиакций приватизированных предприятий, находящихся во владении Рос-сийской Федерации и субъектов Федерации. В настоящее время от-сутствует четкая и полная правовая база для определения правовогостатуса представителя государства в органах управления акционерны-ми обществами, ответственности государственных представителей,самих органов государственного управления за результаты работысоответствующих представителей и акционерных обществ, пакеты ак-ций которых находятся у государства, и т.д.

Анализ отношений, возникающих в рамках исследования пробле-мы государственного регулирования экономики, в том числе регули-рования отношений в рамках государственного сектора, позволяетговорить о наличии особенностей, специфики предпринимательскихотношений, что проявляется в их комплексном характере. Предприни-мательские отношения в рамках государственного регулирования эко-номики включают наряду с имущественными также административные,финансовые и иные отношения. Указанное обстоятельство позволяетсделать вывод о наличии у предпринимательского права самостоятель-ного предмета правового регулирования, об объективной необходимо-сти существования предпринимательского права как областиюридической науки, отрасли права и отрасли российского законода-тельства, учебной дисциплины.2. Методы, формы и средства государственного регулирования

предпринимательской деятельностиМетоды государственного воздействия на экономику подразде-

ляются на прямые и косвенные. Прямые методы связаны с использо-ванием административных средств воздействия на экономические

166

отношения. Эти средства характеризуются непосредственным власт-ным воздействием государственных органов на регулируемые отно-шения и поведение соответствующих субъектов (например,государственная регистрация субъектов предпринимательской деятель-ности, лицензирование отдельных ее видов и т.д.)

Косвенные методы государственного регулирования основываютсяна экономических средствах воздействия на регулируемые отношениясо стороны органов государства. Они опосредованно через экономи-ческие интересы без прямого властного воздействия отражаются наповедении участников экономических отношений путем создания ус-ловий, влияющих на мотивацию должного поведения посредствомматериальных стимулов, таких как материальное поощрение и ответ-ственность. К экономическим средствам относятся налогообложение,денежно-кредитная и бюджетная политика, прогнозирование и косвен-ное планирование и др.

Косвенные методы, бесспорно, являются основными в регулиро-вании современной экономики, учитывая, что сам рынок представляетсобой саморегулирующуюся систему. Однако это не предполагает от-каз от непосредственно административных, прямых методов регули-рования, свойственных государственному управлению, посколькуприсущее свойство саморегулирования не обеспечивает в полной меревсех требований современного общества и социально-ориентирован-ной экономики.

Правовое обеспечение государственного регулирования предпри-нимательской деятельности предполагает придание правовой формытем средствам, с помощью которых осуществляется регулирование. Вкачестве правовых форм государственного регулирования экономикитрадиционно выступают законы и подзаконные акты, среди которыхследует выделить указы Президента РФ, постановления ПравительстваРФ, нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации,ведомственные нормативные акты и внутренние (локальные) норма-тивные акты. Необходимо учитывать, что судебная практика играетбольшую в охране и защите прав предпринимателей, однако судебныеакты нельзя рассматривать в качестве источников права.

Государственное регулирование предпринимательских отношенийпроявляется по следующим направлениям:

167

1. Установлении нормативных правовых предписаний, регулиру-ющих предпринимательскую деятельность. Прежде всего это приня-тие законов и подзаконных нормативно-правовых актов (федеральныхзаконов, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, ак-тов министерств и ведомств).

2. Использовании экономических рычагов и минимальном импе-ративном воздействии на хозяйственно-оперативную деятельностьсубъекта предпринимательской деятельности. К экономическим рыча-гам можно отнести: установление квот, пошлин, лимитов, иных огра-ничений или поощрений в различных сферах предпринимательскойдеятельности.

3. Обеспечении строгого соблюдения установленных правовыхпредписаний субъектами общественных отношений, возникающих приосуществлении предпринимательской деятельности. Данное направле-ние государственного регулирования осуществляется через системумер контрольно-надзорного характера.

В государственном регулировании предпринимательских отноше-ний отдельное место занимает государственный контроль (надзор),проведение которого способствует обеспечению законности при осу-ществлении предпринимательской деятельности.

Государственный контроль (надзор) - проведение проверки вы-полнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимате-лем при осуществлении их деятельности обязательных требований ктоварам (работам, услугам), установленных федеральными законамиили принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовымиактами. Мероприятие по контролю - совокупность действий должнос-тных лиц органов государственного контроля (надзора), связанных спроведением проверки выполнения юридическим лицом или индиви-дуальным предпринимателем обязательных требований, осуществле-нием необходимых исследований (испытаний), экспертиз,оформлением результатов проверки и принятием мер по результатампроведения мероприятия по контролю.

4. Защите прав и интересов участников регулируемых обществен-ных отношений. Федеральным законом от 8 августа 2001 г. “О защитеправ юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при про-ведении государственного контроля (надзора)” юридическим лицам ииндивидуальным предпринимателям гарантируется защита прав при

168

проведении федеральными органами исполнительной власти и органа-ми исполнительной власти субъектов государственного контроля (над-зора).

3. Антимонопольное регулирование рыночных отношенийПод монополистической деятельностью понимаются противоре-

чащие антимонопольному законодательству действия (бездействие)хозяйствующих субъектов, направленные на недопущение, ограниче-ние или устранение конкуренции.

Монополистическая деятельность хозяйствующих субъектов мо-жет быть индивидуальной и коллективной. Коллективная монополис-тическая деятельность может носить договорный характер и выражаться,в частности, в создании картелей, синдикатов и иных монополисти-ческих объединений.

Закон о конкуренции предусматривает два вида монополистичес-кой деятельности: а) злоупотребление хозяйствующим субъектом до-минирующим положением на рынке и б) соглашения (согласованныедействия) хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию.

Доминирующим положением хозяйствующего субъекта натоварном рынке признается исключительное положение хозяйству-ющего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на рынкетовара, не имеющего заменителя, либо взаимозаменяемых товаров,дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на об-щие условия обращения товара на соответствующем товарном рынкеили затруднять доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам.Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, долякоторого на рынке определенного товара составляет 65% и более, заисключением тех случаев, когда хозяйствующий субъект докажет, что,несмотря на превышение указанной величины, его положение на рын-ке не является доминирующим. Доминирующим также признаетсяположение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке опре-деленного товара составляет менее 65%, если это установлено анти-монопольным органом исходя из стабильности доли хозяйствующегосубъекта на рынке, относительного размера долей на рынке, принад-лежащих конкурентам, возможности доступа на этот рынок новых кон-курентов или иных критериев, характеризующих товарный рынок. Не

169

может быть признано доминирующим положение хозяйствующегосубъекта, доля которого на рынке определенного товара не превышает35%.

Злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим по-ложением на рынке может выражаться в следующих формах:

— изъятие товаров из обращения, целью или результатом которойявляется создание или поддержание дефицита на рынке либо повыше-ние цен;

— навязывание контрагенту условий договора, невыгодных длянего - или не относящихся к предмету договора (необоснованные тре-бования передачи финансовых средств, иного имущества, имуществен-ных прав, рабочей силы контрагента, согласие заключить договор лишьпри условии внесения в него положений, касающихся товаров, в ко-торых контрагент не заинтересован, и др.);

— создание условий доступа на товарный рынок, обмена, потреб-ления, приобретения, производства, реализации товара, которые ста-вят один или несколько хозяйствующих субъектов в неравноеположение по сравнению с другим или другими хозяйствующимисубъектами (дискриминационные условия);

— создание препятствий доступу на рынок (выходу с рынка) дру-гим хозяйствующим субъектам;

— нарушение установленного нормативными актами порядка це-нообразования;

— установление, поддержание монопольно высоких (низких) цен;— сокращение или прекращение производства товаров, на кото-

рые имеются спрос или заказы потребителей, при наличии безубыточ-ной возможности их производства;

— необоснованный отказ от заключения договора с отдельнымипокупателями (заказчиками) при наличии возможности производстваили поставки соответствующего товара.

Законом о конкуренции запрещается заключение договора, инойсделки, соглашения (далее - соглашение) или осуществление согла-сованных действий хозяйствующими субъектами, действующими нарынке одного товара (взаимозаменяемых товаров), которые приводятили могут привести:

— к установлению (поддержанию) цен (тарифов), скидок, надба-вок (доплат), наценок;

170

— повышению, снижению или поддержанию цен на аукционах иторгах;

— разделу рынка по территориальному принципу, по объему про-даж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кру-гу продавцов или покупателей (заказчиков);

— ограничению доступа на рынок или устранению с него другиххозяйствующих субъектов в качестве продавцов определенных това-ров или их покупателей (заказчиков);

— отказу от заключения договоров с определенными продавцамиили покупателями (заказчиками).

Также запрещается: заключение хозяйствующими субъектами,действующими на рынке одного товара (взаимозаменяемых товаров),иных соглашений или осуществление согласованных действий, в ре-зультате которых имеются или могут иметь место недопущение, огра-ничение, устранение конкуренции и ущемление интересов другиххозяйствующих субъектов; заключение соглашения или осуществле-ние согласованных действий не конкурирующими между собой насоответствующем товарном рынке хозяйствующими субъектами, по-лучающими (потенциальными приобретателями) и предоставляющими(потенциальными продавцами) товар (взаимозаменяемые товары), еслив результате таких соглашений или согласованных действий имеютсяили могут иметь место недопущение, ограничение, устранение конку-ренции (последнее положение не применяется к хозяйствующимсубъектам, совокупная доля которых на рынке определенного товаране превышает 35%.

Запрещается также координация предпринимательской деятельно-сти коммерческих организаций, которая имеет либо может иметь сво-им результатом ограничение конкуренции.

Федеральным законом от 9 октября 2002 г. в Закон о конкуренциибыл внесен ряд существенных изменений. В частности, до внесенияуказанных изменений к монополистической деятельности относилисьтакже некоторые действия органов государственной власти и органовместного самоуправления. После внесения изменений перечень дан-ных действий содержится в специальном разделе Закона о конкурен-ции, которые квалифицируются как ограничивающие конкуренциюакты, действия, соглашения или согласованные действия федеральныхорганов исполнительной власти, органов государственной власти

171

субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления,иных наделенных функциями или правами указанных органов властиорганов или организаций. К числу таких действий, например, относят-ся:

— введение ограничения на создание новых хозяйствующихсубъектов в какой-либо сфере деятельности, а также установление зап-ретов на осуществление отдельных видов деятельности или производ-ство определенных видов товаров, за исключением случаев,установленных законодательством Российской Федерации;

— необоснованное препятствование осуществлению деятельнос-ти хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере;

— установление запретов на продажу (покупку, обмен, приобре-тение) товаров из одного региона Российской Федерации (республи-ки, края, области, района, города, района в городе) в другой или инымобразом ограничивать права хозяйствующих субъектов на продажу(приобретение, покупку, обмен)товаров;

— дача хозяйствующим субъектам указания о первоочереднойпоставке товаров (выполнении работ, оказании услуг) определенномукругу покупателей (заказчиков) или о приоритетном заключении до-говоров без учета установленных законодательными или иными нор-мативными актами Российской Федерации приоритетов;

— необоснованное препятствование созданию новых хозяйству-ющих субъектов в какой-либо сфере деятельности;

— необоснованное предоставление отдельному хозяйствующемусубъекту или нескольким хозяйствующим субъектам льгот, ставящихих в преимущественное положение по отношению к другим хозяй-ствующим субъектам, работающим на рынок того же товара.

Законом о конкуренции также запрещается совмещение функцийфедеральных органов исполнительной власти, органов исполнитель-ной власти субъектов Российской Федерации, органов местного са-моуправления, иных наделенных функциями или правами указанныхорганов власти органов или организаций с функциями хозяйствую-щих субъектов, а также наделение хозяйствующих субъектов функци-ями и правами указанных органов, в том числе функциями и правамиорганов государственного надзора, за исключением случаев, предус-мотренных законодательными актами Российской Федерации.

172

Недобросовестной конкуренцией признаются любые направлен-ные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельно-сти действия хозяйствующих субъектов, которые противоречатположениям действующего законодательства, обычаям делового обо-рота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливостии могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующимсубъектам-конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.

На основе законодательного определения недобросовестной кон-куренции можно выделить следующие ее признаки:

а) недобросовестная конкуренция - это всегда активные действияхозяйствующих субъектов;

б) недобросовестной конкуренцией признаются действия, проти-воречащие не только положениям законодательства, но и обычаям де-лового оборота, требованиям добропорядочности, разумности исправедливости;

в) субъектами недобросовестной конкуренции являются толькохозяйственные субъекты, действия органов государственной власти иорганов местного самоуправления не могут быть признаны недобро-совестной конкуренцией;

г) недобросовестной конкуренцией могут быть причинены какреальные убытки конкурентам или ущерб их деловой репутации, такисоздана угроза такого причинения.

Недобросовестная конкуренция может проявляться в различныхвидах. Статья 10 Закона о конкуренции содержит перечень наиболеехарактерных действий, квалифицируемых как недобросовестная кон-куренция.

К ним относятся:— распространение ложных, неточных или искаженных сведе-

ний, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъек-ту либо нанести ущерб его деловой репутации;

— введение потребителей в заблуждение относительно характера,способа и места изготовления, потребительских свойств, качества иколичества товара или его изготовителей;

— некорректное сравнение хозяйствующим субъектом произво-димых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствую-щих субъектов;

173

— продажа, обмен или иное введение в оборот товара с незакон-ным использованием результатов интеллектуальной деятельности иприравненных к ним средств индивидуализации юридического лица,индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг;

— получение, использование, разглашение информации, состав-ляющей коммерческую, служебную тайну и охраняемую законом тай-ну.

Следует отметить, что данный перечень не является исчерпываю-щим, и МАП России в каждом конкретном случае квалифицирует дей-ствия хозяйствующего субъекта исходя из общего определениянедобросовестной конкуренции.

Органом, полномочным осуществлять антимонопольное регули-рование, является Министерство Российской Федерации по антимоно-польной политике и поддержке предпринимательства, котороеосуществляет правое регулирование на основании действующего за-конодательства.

За нарушение антимонопольного законодательства нарушителимогут быть привлечены к гражданско-правовой, административной иуголовной ответственности.

Гражданско-правовая ответственность выражается во взыс-кании убытков, причиненных противоречащими антимонопольномузаконодательству действиями (бездействием) как хозяйствующихсубъектов, так и органов власти и органов местного самоуправленияи их должностных лиц.

Административная ответственность наступает за совершениеправонарушений в сфере антимонопольного законодательства, предус-мотренных Кодексом об административных правонарушениях РФ, ивыражается в форме штрафа.

Уголовная ответственность за недопущение, ограничение илиустранение конкуренции установлена ст. 178 Уголовного кодекса РФ.К уголовной ответственности привлекаются лица, признанные винов-ными в установлении монопольно низких или монопольно высокихцен, а также в ограничении конкуренции путем раздела рынка, ограни-чения доступа на рынок, устранения с него других субъектов эконо-мической деятельности, установления или поддержания единых цен.Уголовная ответственность выражается, как правило, в виде штрафа,а при совершении данного преступления с применением насилия или

174

с угрозой его применения, а равно с уничтожением или повреждени-ем чужого имущества либо с угрозой его уничтожения или поврежде-ния - в виде лишения свободы с конфискацией имущества либо безтаковой.

Вопросы для самоконтроля:1. В чем состоит объективная необходимость государственного регу-лирования экономики?

2. Каково соотношение государственной экономической политики игосударственного регулирования экономики?

3. Дайте краткую характеристику субъектов отношений по государ-ственному регулированию экономики.

4. Охарактеризуйте объекты государственного регулирования эконо-мики.

5. Какова роль государственного сектора в условиях рыночной эко-номики

6. Перечислите прямые и косвенные методы государственного регу-лирования экономики.

7. Как соотносятся понятия “прогнозирование” и “планирование”.8. Что понимается под государственным контролем и надзором в сфе-ре предпринимательской деятельности?

9. Назовите цели и средства валютного контроля.10. Что такое монополистическая деятельность?11. Раскройте понятие, виды и признаки недобросовестной конкуренции.12. Какое положение хозяйствующего субъекта на рынке признаетсядоминирующим?

13. Какие виды ответственности предусмотрены за нарушение анти-монопольного законодательства?

Литература:Основная: 1, 7, 9, 15, 18, 20.Дополнительная: 1, 10, 19, 21, 25, 29, 33, 41.

175

ТЕМА 11. НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Учебные вопросы:1. Налоговое воздействие государства на предпринимательскую дея-тельность: общая характеристика.

2. Основные виды налогов, вносимые в бюджет предпринимателями.Специальные налоговые режимы, применяемые для налогообложе-ния малого предпринимательства.

3. Права и обязанности налогоплательщиков-предпринимателей.4. Ответственность предпринимателей за налоговые правонарушения.1. Налоговое воздействие государства на предпринимательскую

деятельность: общая характеристикаНалог представляет собой изъятие в пользу государства или муни-

ципальных образований части имущества налогоплательщика, что свиде-тельствует о властно-имущественном характере налоговых отношений.Налогообложение представляет собой проявление фискального сувере-нитета государства, и для предпринимателя-налогоплательщика важнымявляется выявление пределов действия этого суверенитета.

В ст. 3 НК РФ закреплены важнейшие принципы налогообложения,отражающие стремление законодателя установить определенный балансчастных (налогоплательщика) и публичных интересов (государства): за-конность установления налогов и сборов; всеобщность и равенство нало-гообложения; определенность налогообложения по всем его элементам;толкование неустранимых сомнений, противоречий и неясностей налого-вого законодательства в пользу налогоплательщика.

Законность установления налогов предполагает определенность ввопросе, какие именно налоги подлежат уплате на территории РФ.

Виды налогов и сборов, взимаемых в РФ, устанавливаются ис-ключительно НК РФ (ст. 1 НК РФ) и разделяются на три вида: феде-ральные, региональные и местные. В основе деления лежит структурабюджетной системы РФ (ст. 10 БК РФ).

К числу федеральных налогов и сборов относятся (ст. 13 НК РФ):налог на добавленную стоимость, акцизы, налог на прибыль организа-ций, подоходный налог с физических лиц, единый социальный налог.При осуществлении отдельных видов деятельности предпринимателиуплачивают также: налог на доходы от капитала, таможенную пошли-

176

ну и таможенные сборы, налог на добычу полезных ископаемых, на-лог на воспроизводство минерально-сырьевой базы, налог на допол-нительный доход от добычи углеводородов, сбор за право пользованияобъектами животного мира и водными биологическими ресурсами,лесной, водный, экологический налоги, федеральные лицензионныесборы.

Региональными налогами и сборами являются (ст. 14 НК РФ):налог на имущество организаций, налог на недвижимость, налог наигорный бизнес, дорожный налог, транспортный налог, региональныелицензионные сборы.

Местными налогами и сборами являются (ст. 15 НК РФ): земель-ный налог. налог на имущество физических лиц, налог на рекламу,налог на наследование или дарение, местные лицензионные сборы.

Весьма важным является исчерпывающий характер перечня налогови сборов, взимаемых в РФ, т.е. могут взиматься только такие налоги исборы, которые предусмотрены НК. НК РФ содержит запрет возложенияна кого-либо обязанности уплачивать налоги и сборы, а также иные взно-сы и платежи, обладающие признаками налогов и сборов, но не предус-мотренные либо не установленные НК (п. 5 ст. 3). Налог обладаетпризнаками обязательности, индивидуальной безвозмездности и представ-ляет собой изъятие имущества налогоплательщика, сбор, также обязате-лен и признается условием совершения в отношении плательщикаюридически значимых действий со стороны государственных (муници-пальных) органов и должностных лиц (ст. 8 НК).

Государственными органами, призванными осуществлять нало-говый контроль, являются органы Федеральной налоговой службыМинистерства финансов РФ (государственные налоговые инспекциипо субъектам РФ, городские, районные, районные в городе и межрай-онные налоговые инспекции), структура и полномочия которых опре-деляются НК РФ и Федеральным законом “О налоговых органах вРоссийской Федерации”. В случаях, предусмотренных НК, полномо-чиями налоговых органов обладают также таможенные органы (ст. 30).

В ходе осуществления налогового контроля налоговые органыпроводят камеральные и выездные налоговые проверки. Важными га-рантиями, обеспечивающими права налогоплательщиков при этом,являются правила о том, что налоговые проверки в отношении нало-гоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов прово-

177

дятся по единым правилам; глубина налоговой проверки не может пре-вышать 3 календарных лет, предшествующих году ее проведения; зап-рещается проведение повторных налоговых проверок.

Повторными являются проверки по одним и тем же налогам зауже проверенный налоговый период. Выездные налоговые проверкидопускаются не чаще одного раза в календарный год (ст. 89 НК). Ка-меральные проверки — не чаще одного раза в 3 года. В исключениеиз этих правил допускаются повторные налоговые проверки в случа-ях реорганизации или ликвидации организаций-налогоплательщиков,а также по решению вышестоящего налогового органа в порядке кон-троля деятельности налоговых инспекций, осуществляющих первич-ные налоговые проверки.

Камеральная налоговая проверка заключается в анализе докумен-тов, представленных налогоплательщиком, - налоговых деклараций,бухгалтерской отчетности и др. Целью проверки является выявлениеотклонений от выполнения требований налогового законодательства вчасти своевременности и полноты уплаты налогов и сборов. Срок про-верки — 3 месяца со дня представления налоговой декларации. Еслиналоговым органом выявлена недоимка, проверка завершается со-ставлением требования об уплате налога и пени.

Выездная налоговая проверка представляет собой комплекс конт-рольных мероприятий, который кроме анализа документов включает всебя такие действия, как осмотр помещений налогоплательщика; ин-вентаризацию его имущества; истребование и выемку документов ипредметов; экспертизу. Срок проведения выездной налоговой провер-ки ограничивается 2 месяцами (ст. 89 НК). Однако он может быть про-длен вышестоящим налоговым органом до 3 месяцев. По результатамвыездной проверки при выявлении налоговых нарушений могут бытьсоставлены: протокол об административном правонарушении; акт вы-ездной налоговой проверки, который является основой производствапо привлечению к налоговой ответственности (налогового производ-ства); решение о привлечении налогоплательщика к ответственностиза совершение налогового правонарушения.

178

2. Основные виды налогов, вносимые в бюджет предпринимателями.Специальные налоговые режимы, применяемые для налогооб-

ложения малого предпринимательства1) Налог на добавленную стоимость, который является косвен-

ным налогом, так как бремя налога, уплачиваемого предпринимателя-ми, в конечном счете перелагается на потребителей товаров(работ,услуг). Тем самым для предпринимателей этот налог нейтрален. Объек-том налогообложения в этом случае признаются операции по реализа-ции товаров (работ, услуг), ввозу товаров на территорию РФ, передачетоваров (работ, услуг) для собственных нужд предпринимателя и стро-ительно-монтажных работ, осуществляемых для собственного потреб-ления. НДС взимается по трем ставкам — 0, 10 и 20%. Нулевая ставкаприменяется при экспорте товаров (работ, услуг) и предполагает воз-мещение экспортеру уплаченного налога на добавленную стоимость.Таким образом проводится государственная протекционистская поли-тика в отношении отечественных производителей товаров. Ставка вразмере 10%, являясь льготной, применяется к товарам для детей ипродовольственным товарам. Уплата НДС производится, по общемуправилу, ежемесячно, не позднее 20 числа месяца, следующего заотчетным периодом;

2) Акцизы уплачиваются предпринимателями, реализующимипроизведенные, приобретенные или добытые ими подакцизные това-ры, а также ввозящими подакцизные товары на территорию РФ. По-дакцизными товарами являются спирт этиловый, спиртосодержащая,алкогольная, табачная продукция, пиво, ювелирные изделия, автомо-били легковые и мотоциклы, автомобильный бензин, дизельное топли-во, моторные масла, а также минеральное сырье — нефть и стабильныйгазовый конденсат, природный газ. Ставки акциза установлены в аб-солютных величинах за единицу измерения (например, 9 руб. 45 коп.за 1 литр шампанского вина) либо в процентах (например, 15% сто-имости природного газа) (ст. 193 НК);

3) Налог на прибыль организаций. Его плательщиками явля-ются российские и иностранные юридические лица. Объектом налогаявляется прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибыль пред-ставляет собой доход организации, уменьшенный на величину произ-веденных ею расходов (обоснованных и документально

179

подтвержденных затрат). Ставка налога на прибыль составляет 24% инаправляется в федеральный бюджет — 7,5%, бюджет субъекта РФ —14,5%, в местный бюджет -• 2%. Кроме того, предусмотрены специ-альные ставки по доходам в виде дивидендов (6 и 15%), по доходампо ценным бумагам (15 и 0%) и др. (ст. 284 НК РФ);

4) Подоходный налог с физических лиц уплачивается индиви-дуальным предпринимателем с суммы годового совокупного доходаза вычетом сумм, которые по закону не подлежат налогообложению, атакже сумм произведенных и документально подтвержденных расхо-дов при осуществлении предпринимательской деятельности. Ставканалогообложения составляет 13% облагаемой базы. Для определен-ных видов доходов (выигрыши, материальная выгода и др.) ставканалогообложения составляет 30 и 35%. Налог уплачивается в три сро-ка авансовыми платежами (15 июля, 15 октября и 15 января) и пере-считывается по итогам года при подаче налоговой декларации (непозднее 30 апреля).

Юридические лица и индивидуальные предприниматели, имею-щие наемных работников, участвуют в уплате подоходного налога сфизических лиц в качестве налоговых агентов. Они обязаны исчис-лять суммы налога, удерживать их и перечислять в бюджеты в полномобъеме и в установленные сроки. Нарушение этих обязанностей вле-чет принудительное взыскание сумм недоимок, пени и применениеответственности по ст. 123 НК (штраф в размере 20% от суммы, под-лежащей перечислению в бюджет);

5) Единый социальный налог (взносы во внебюджетные фон-ды) заменил собой ранее существовавшие взносы организаций и ин-дивидуальных предпринимателей, не имевшие режима налогов, вПенсионный фонд РФ, в Фонд социального страхования РФ и Феде-ральный фонд обязательного медицинского страхования. В пределахединого социального налога платежи в каждый фонд осуществляютсяпо раздельным ставкам обложения. При этом действует регрессивнаяшкала, предусматривающая уменьшение налогообложения по мереувеличения размера заработной платы работников. Максимальная ставкаединого социального налога 35,6%.

6) Налог на имущество организаций. Он уплачивается органи-зациями исходя из среднегодовой стоимости имущества, учтенногона их балансе. Предельная ставка налога (2% налоговой базы), можетбыть уменьшена субъектами РФ;

180

7) Налог на недвижимость, имеющий системное действие. Еговведение субъектом РФ предполагает отмену налога на имуществоорганизаций;

8) Земельный налог. Его взимание регулируется Законом РФ“О плате за землю”, предусматривающим дифференцированное нало-гообложение сельскохозяйственных и городских земель, находящих-ся в собственности, владении или пользовании организаций ифизических лиц. Конкретные ставки земельного налога устанавлива-ются законами субъектов РФ;

9) Налог на имущество физических лиц. Налогообложениюподвергаются жилые дома, квартиры, садовые домики, иные строе-ния, транспортные средства, находящихся в собственности граждан.Уплата этого налога не учитывается при уплате других налогов инди-видуальными предпринимателями, является прямым обременением.

Упрощенная система налогообложения. Специальный налого-вый режим в виде упрощенной системы налогообложения введен с 1января 2003 г. главой 26.2 “Упрощенная система налогообложения”части второй НК РФ. Этот специальный налоговый режим сменилприменявшуюся до этой даты упрощенную систему налогообложения,учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства, кото-рая была установлена Федеральным законом от 29 декабря 1995 г. №222-ФЗ “Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетнос-ти для субъектов малого предпринимательства” (действовала с учетомизменений, внесенных Федеральным законом от 31 декабря 2001 г. №198-ФЗ, вступивших в силу с 1 января 2002 г.).

Упрощенная система налогообложения организациями и индиви-дуальными предпринимателями применяется наряду с общей систе-мой налогообложения, предусмотренной законодательствомРоссийской Федерации о налогах и сборах.

Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат кобщему режиму налогообложения осуществляется организациями ииндивидуальными предпринимателями в добровольном порядке. При-менение упрощенной системы налогообложения организациями пре-дусматривает замену уплаты налога на прибыль организаций, налога спродаж, налога на имущество организаций и единого социальногоналога уплатой единого налога, исчисляемого по результатам хозяй-

181

ственной деятельности организаций за налоговый период. Организа-ции, применяющие упрощенную систему налогообложения, не при-знаются налогоплательщиками НДС, за исключением “таможенного”.

Применение упрощенной системы налогообложения индивидуаль-ными предпринимателями предусматривает замену уплаты налога надоходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от осу-ществления предпринимательской деятельности), налога с продаж, на-лога на имущество (в отношении имущества, используемого дляосуществления предпринимательской деятельности) и единого соци-ального налога с доходов, полученных от предпринимательской дея-тельности, а также выплат и иных вознаграждений, начисляемых имив пользу физических лиц, уплатой единого налога, исчисляемого порезультатам хозяйственной деятельности за налоговый период. Инди-видуальные предприниматели, применяющие упрощенную системуналогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на до-бавленную стоимость, за исключением налога на добавленную сто-имость, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаровна таможенную территорию Российской Федерации.

Иные налоги уплачиваются в соответствии с общим режимом на-логообложения.

Налогоплательщиками признаются организации и индивидуаль-ные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налого-обложения и применяющие ее в порядке, установленном НК РФ.

Организация имеет право перейти на упрощенную систему нало-гообложения, если по итогам девяти месяцев того года, в котороморганизация подает заявление о переходе на упрощенную систему на-логообложения, доход от реализации не превысил 11 млн. рублей (безучета налога на добавленную стоимость). Кроме того, предусмотренкруг лиц, которые не вправе применять упрощенную систему налого-обложения (организации, имеющие филиалы и (или) представитель-ства; банки; страховщики; негосударственные пенсионные фонды;инвестиционные фонды; профессиональные участники рынка ценныхбумаг; ломбарды; организации и индивидуальные предприниматели,занимающиеся производством подакцизных товаров, а также добы-чей и реализацией полезных ископаемых, за исключением общерасп-ространенных полезных ископаемых и др.).

182

Организации и индивидуальные предприниматели, изъявившиежелание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают впериод с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начи-ная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную системуналогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения(месту жительства) заявление. При этом организации в заявлении опереходе на упрощенную систему налогообложения сообщают о раз-мере доходов за девять месяцев текущего года.

Налогоплательщики, применяющие упрощенную систему нало-гообложения, не вправе до окончания налогового периода перейти наобщий режим налогообложения за исключением прямо предусмот-ренных случаев.

В настоящее время объектом налогообложения признаются:доходы или доходы, уменьшенные на величину расходов. Выбор объектаналогообложения осуществляется самим налогоплательщиком. Объектналогообложения не может меняться налогоплательщиком в течениевсего срока применения упрощенной системы налогообложения. На-чиная с 1 января 2005 г. для всех налогоплательщиков, применяющихупрощенную систему налогообложения, объектом налогообложениябудет выступать доход, уменьшенный на величину расходов.

Налоговой базой признается денежное выражение доходов орга-низации или индивидуального предпринимателя.

Налоговым периодом признается календарный год. Отчетнымипериодами признаются первый квартал, полугодие и девять месяцевкалендарного года. Что касается налоговых ставок: если объектомналогообложения являются доходы, то налоговая ставка устанавлива-ется в размере 6%. Если объектом налогообложения являются дохо-ды, уменьшенные на величину расходов, то налоговая ставкаустанавливается в размере 15%.

Налог исчисляется как соответствующая налоговой ставке про-центная доля налоговой базы. Сумма налога по итогам налоговогопериода определяется налогоплательщиком самостоятельно.

Налогоплательщики, выбравшие в качестве объекта налогообло-жения доходы, по итогам каждого отчетного периода исчисляют сум-му квартального авансового платежа по налогу, исходя из ставкиналога и фактически полученных доходов, рассчитанных нарастаю-

183

щим итогом с начала налогового периода до окончания соответствен-но первого квартала, полугодия, девяти месяцев с учетом ранее упла-ченных сумм квартальных авансовых платежей по налогу.

Сумма налога (квартальных авансовых платежей по налогу), ис-численная за налоговый (отчетный) период, уменьшается указанныминалогоплательщиками на сумму страховых взносов на обязательноепенсионное страхование, уплачиваемых за этот же период времени всоответствии с законодательством Российской Федерации, а также насумму выплаченных работникам пособий по временной нетрудоспо-собности. При этом сумма налога (квартальных авансовых платежейпо налогу) не может быть уменьшена более чем на 50 процентов постраховым взносам на обязательное пенсионное страхование.

Налогоплательщики, выбравшие в качестве объекта налогообло-жения доходы, уменьшенные на величину расходов, по итогам каждо-го отчетного периода исчисляют сумму квартального авансовогоплатежа по налогу, исходя из ставки налога и фактически полученныхдоходов, уменьшенных на величину расходов, рассчитанных нараста-ющим итогом с начала налогового периода до окончания соответствен-но первого квартала, полугодия, девяти месяцев с учетом ранееуплаченных сумм квартальных авансовых платежей по налогу.

Уплаченные авансовые платежи по налогу засчитываются в счетуплаты налога по итогам налогового периода. Уплата налога и квар-тальных авансовых платежей по налогу производится по месту нахож-дения организации (месту жительства индивидуальногопредпринимателя).

Налог, подлежащий уплате по истечении налогового периода, уп-лачивается не позднее срока, установленного для подачи налоговыхдеклараций за соответствующий налоговый период.

Квартальные авансовые платежи по налогу уплачиваются не по-зднее 25-го числа первого месяца, следующего за истекшим отчет-ным периодом.

Кроме того, налогоплательщики должны подавать налоговую дек-ларацию и обязаны вести налоговый учет показателей своей деятель-ности, необходимых для исчисления налоговой базы и суммы налога,на основании книги учета доходов и расходов.

184

Форма книги учета доходов и расходов и порядок отражения вней хозяйственных операций организациями и индивидуальными пред-принимателями, применяющими упрощенную систему налогообложе-ния, утверждаются Министерством РФ по налогам и сборам посогласованию с Министерством финансов РФ.

В этой же главе НК РФ установлены и особенности исчисленияналоговой базы при переходе с общего режима налогообложения наупрощенную систему налогообложения и с упрощенной системы на-логообложения на общий режим налогообложения.

Система налогообложения в виде единого налога на вме-ненный доход для отдельных видов деятельности (ЕНВД). При-меняется с 1 января 2003 г. При этом положения главы 23.3. НК РФзаменили действовавший до I января 2003 г. Федеральный закон от 31июля 1998 г. № 148-ФЗ “О едином налоге на вмененный доход дляопределенных видов деятельности”. Таким образом, теперь, по сути,этот региональный налог стал специальным налоговым режимом иизложен в новой редакции.

Система налогообложения в виде единого налога на вмененныйдоход для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ, вво-дится в действие законами субъектов Российской Федерации и приме-няется наряду с общей системой налогообложения, предусмотреннойзаконодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

ЕНВД может применяться по решению субъекта Российской Фе-дерации в отношении следующих видов предпринимательской деятель-ности: оказания бытовых услуг; оказания ветеринарных услуг; оказанияуслуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранс-портных средств; розничной торговли, осуществляемой через мага-зины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объектуорганизации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лоткии другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие ста-ционарной торговой площади; оказания услуг общественного пита-ния, осуществляемых при использовании зала площадью не более 150квадратных метров; оказания автотранспортных услуг по перевозкепассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивиду-альными предпринимателями, эксплуатирующими не более 20 транс-портных средств.

185

Уплата организациями единого налога предусматривает заменууплаты налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полу-ченной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым на-логом), налога с продаж (в отношении операций, осуществляемых врамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым нало-гом), налога на имущество организаций (в отношении имущества,используемого для ведения предпринимательской деятельности, обла-гаемой единым налогом) и единого социального налога (в отношениивыплат, производимых физическим лицам в связи с ведением пред-принимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Уплата индивидуальными предпринимателями единого налога пре-дусматривает замену уплаты налога на доходы физических лиц (в от-ношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности,облагаемой единым налогом), налога с продаж (в отношении опера-ций, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности,облагаемой единым налогом), налога на имущество физических лиц(в отношении имущества, используемого для осуществления предпри-нимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единогосоциального налога (в отношении доходов, полученных от предпри-нимательской деятельности, облагаемой единым налогом, и выплат,производимых физическим лицам в связи с ведением предпринима-тельской деятельности, облагаемой единым налогом).

Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся на-логоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщика-ми налога на добавленную стоимость (в отношении операций,признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21НК РФ, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности,облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленнуюстоимость, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе това-ров на таможенную территорию Российской Федерации.

Исчисление и уплата иных налогов и сборов, не указанных выше,осуществляются налогоплательщиками в соответствии с общим ре-жимом налогообложения.

Налогоплательщиками ЕНВД являются организации и индиви-дуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъектаРоссийской Федерации, в котором введен единый налог, предприни-мательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

186

Объектом налогообложения для применения единого налогапризнается вмененный доход налогоплательщика.

Налоговой базой для исчисления суммы единого налога при зна-ется величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведениебазовой доходности по определенному виду предпринимательской де-ятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физичес-кого показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Для исчисления суммы единого налога в зависимости от видапредпринимательской деятельности используются физические показа-тели, характеризующие определенный вид предпринимательской дея-тельности, и базовая доходность в месяц:

Вид предпринимательской деятельности Физические показатели

Базовая доходность в мес. (руб.)

Оказание бытовых услуг Количество работников, включая

индивидуального предпринимателя

5000

Оказание ветеринарных услуг Количество работников, включая

индивидуального предпринимателя

5000

Оказание услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств

Количество работников, включая индивидуального предпринимателя

8000

Розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы

Площадь торгового зала (кв. м.)

1200

Розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, и розничная торговля, осуществляемая через объекты нестационарной торговой сети

Торговое место 6000

Общественное питание Площадь зала обслуживания

посетителей (кв. м.)

700

Оказание автотранспортных услуг Количество автомобилей,

используемых для перевозки пассажиров и

грузов

4000

Разносная торговля, осуществляемая индивидуальными предпринимателями (за исключением торговли подакцизными товарами, лекарственными препаратами, изделиями из драгоценных камней, оружием и патронами к нему, меховыми изделиями и технически сложными товарами бытового назначения)

Количество работников, включая

индивидуального предпринимателя

3000

187

Налоговым периодом по единому налогу признается квартал.Ставка единого налога устанавливается в размере 15% величи-

ны вмененного дохода.Уплата единого налога производится налогоплательщиком по

итогам налогового периода не позднее 25-го числа первого месяцаследующего налогового периода.

Налоговые декларации по итогам налогового периода представ-ляются налогоплательщиками в налоговые органы не позднее 20-гочисла первого месяца следующего налогового периода.3. Права и обязанности налогоплательщиков-предпринимателейКаждый способный уплачивать налоги и сборы обязан платить

законно установленные налоги и сборы (ст. 57 Конституции, п. 1 ст. 3НК). В отношении предпринимателей действует правило, согласно ко-торому они подлежат налоговому учету независимо от наличия обсто-ятельств, с которыми НК РФ связывает возникновение обязанности поуплате того или иного налога (п. 2 ст. 83).

Особенности налогового статуса индивидуальных предпринима-телей и приравненных к ним частных нотариусов, детективов и охран-ников (ст. 11 НК) выражены в специальных правилах налогообложения,не применяемых к остальным физическим лицам (например, заяви-тельный характер постановки на налоговый учет; необходимость сооб-щения в налоговые органы дополнительных сведений; уплатаавансовых платежей и др.).

Организациями-налогоплательщиками признаются как российс-кие, так и иностранные юридические лица, компании и другие корпо-ративные образования, международные организации. При этомособенностью иностранных организаций является то, что их филиалыи представительства, созданные на территории РФ, признаются само-стоятельными плательщиками. Филиалы и иные обособленные подраз-деления российских юридических лиц самостоятельныминалогоплательщиками не признаются, но на них возложены обязанно-сти по уплате налогов и сборов юридических лиц по месту своегонахождения.

Учет налогоплательщиков в России построен на принципе мно-жественности учета: а) по месту нахождения организации либо местужительства индивидуального предпринимателя (не позднее 10 дней

188

после государственной регистрации), б) по месту нахождения обособ-ленного подразделения организации (в течение одного месяца послеего создания), в) по месту нахождения недвижимого имущества орга-низации (в течение 30 дней со дня его регистрации), г) по месту на-хождения транспортных средств организации (в течение 30 дней содня их регистрации).

Права налогоплательщиков могут быть подразделены на матери-альные, процедурные и процессуальные.

К материальным правам налогоплательщика относятся: право наполучение от налоговых органов бесплатной информации и письмен-ных разъяснений по вопросам налогообложения; право на использо-вание налоговых льгот в соответствии с налоговым законодательством,право на получение отсрочки, рассрочки, налогового кредита, инвес-тиционного налогового кредита, право на своевременный зачет иливозврат сумм излишне уплаченных или излишне взысканных суммналогов, другие права, предусмотренные как в НК РФ, так и иныхактах налогового законодательства. Так, налогоплательщик обязануплачивать налоги по мере наступления конкретного срока их уплаты.Однако в случае затруднений уплаты налога в срок может быть изме-нен срок уплаты налога. Такое изменение приравнивается к получе-нию налогоплательщиком кредита от государства и, как следствие,предполагается плата за пользование бюджетными средствами. Изме-няя срок уплаты налога, государство учитывает фактическое имуще-ственное положение налогоплательщика, социальную значимость егодеятельности и др.

К процедурным относятся права налогоплательщиков, реализуе-мые при осуществлении налогового контроля: право присутствоватьпри проведении выездной налоговой проверки, право представлятьпояснения по исчислению и уплате налогов, а также по актам налого-вых проверок, право получать копии документов при проведении вы-емки, право получать копию акта выездной налоговой проверки ирешение о привлечении к налоговой ответственности, другие права,предусмотренные, в частности, в ст. 80— 104 НК.

Процессуальные права возникают и реализуются в процессе об-жалования актов налоговых органов, действий (бездействия) их дол-жностных лиц (гл.19 НК). Существенным моментом является правовыбора налогоплательщиком способа защиты нарушенных прав. На-

189

логоплательщик может избрать как административный, так и судеб-ный порядок обжалования, при этом использование одного способане исключает возможность обратиться ко второму.

Обязанности налогоплательщиков урегулированы более деталь-но. Налоговые обязанности можно подразделить на общие и специ-альные, связанные с уплатой конкретных налогов.

К общим налоговым обязанностям относятся: обязанность встатьна учет в налоговых органах; вести в установленном порядке учет своихдоходов, расходов и объектов налогообложения; сохранять в течениечетырех лет данные бухгалтерского учета и другие предусмотренныезаконодательством документы; представлять в налоговый орган нало-говые декларации, бухгалтерскую отчетность; представлять налоговыморганам документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов;иную информацию, в том числе сведения об открытии или закрытиисчетов; об участии в российских и иностранных организациях; об обо-собленных подразделениях, созданных на территории РФ; о реоргани-зации или ликвидации; об изменении места нахождения или местажительства; подвергаться мероприятиям налогового контроля — на-логовым проверкам, инвентаризации, обследованиям, выемке доку-ментов и предметов и др.

Практически каждой из обязанностей корреспондирует собствен-ный состав налогового правонарушения (гл.16 НК). За нарушениеобязанностей предусмотрена специальная ответственность — налого-вые штрафы.

Уплата налогов и сборов налогоплательщиками, будучи обязатель-ной, осуществляется добровольно, а в случае отказа от добровольно-го их внесения в бюджет применяется принудительный порядок уплатыналогов и сборов. Предприниматели самостоятельно ведут учет своихдоходов, расходов и объектов налогообложения; определяют налого-вую базу по каждому налогу и сумму налога, подлежащую уплате;применяют налоговые льготы; уплачивают налоги и представляют на-логовые декларации в налоговые органы.

Прекращение основной налоговой обязанности связывается со сле-дующими юридическими фактами (п. 3 ст. 44 ПК): ее исполнением, т.еуплатой налога; возникновением обстоятельств, с которыми налоговоезаконодательство связывает прекращение обязанности по уплате налога,

190

например списание безнадежных долгов (ст. 59 НК); смертью налогопла-тельщика - индивидуального предпринимателя или признанием его умер-шим; ликвидацией организации-налогоплательщика.

Обязанность по уплате налога считается исполненной с моментапредъявления налогоплательщиком в банк поручения на уплату соответ-ствующего налога при наличии достаточного денежного остатка на счетеналогоплательщика при условии отсутствия неисполненных требований,которые исполняются в первоочередном порядке (п. 2 ст. 45 НК, п. 2 ст.885 ГК). Конституционным Судом РФ момент уплаты налога определенмоментом списания средств со счета налогоплательщика.

Принудительное исполнение налоговой обязанности организацийпредставляет собой взыскание налога в бесспорном порядке на осно-вании акта налогового органа (п. 1 ст. 45 НК). Конституционный СудРФ подтвердил правомерность административного изъятия сумм не-доимок и пени налоговыми органами.

Следует отметить, что бесспорный порядок взыскания налога неможет применяться до надлежащего направления налогоплательщикутребования об уплате налога (п. 6 ст. 69 НК). Срок направления требо-вания налогоплательщику не может превышать 3 месяцев после на-ступления срока уплаты налога. Поскольку этот срок предусмотрендля налоговых органов как срок для осуществления необходимых дей-ствий, то его следует расценивать в качестве пресекательного срока,не подлежащего восстановлению.

Принудительное исполнение налоговой обязанности индивидуаль-ного предпринимателя осуществляется в судебном порядке (ст. 48 НК).Это касается как взыскания недоимок и пени, так и налоговых штра-фов. Налоговый орган вправе обратиться с иском в арбитражный суд.Срок подачи искового заявления — 6 месяцев после истечения срокаисполнения требования об уплате налога. Исполнение судебного ре-шения о взыскании производится судебным приставом-исполнителемв соответствии с Федеральным законом “Об исполнительном произ-водстве” с учетом правил ст. 48 НК.4. Ответственность предпринимателей за налоговые правона-

рушенияНалогоплательщики могут быть привлечены к административной

(включая налоговую) и уголовной ответственности. Особенности от-ветственности налогоплательщиков предусмотрены гл. 15—16 НК:

191

1) ее субъектами являются физические лица (с 16 лет) и органи-зации. При этом вина организации определяется в зависимости от виныее должностных лиц (ст. 110 НК). Индивидуальные предпринимателимогут быть привлечены к налоговой ответственности с 16 лет, еслиони прошли процедуру эмансипации (ст. 27 ГК) и зарегистрированы вустановленном порядке;

2) общие условия привлечения к налоговой ответственности оп-ределяются ст. 108 НК. Санкции за нарушение налогового законода-тельства не могут содержаться в иных правовых актах включая КоАП,иные законы и подзаконные акты; налогоплательщик считается неви-новным, пока обратное не будет доказано налоговым органом (пре-зумпция невиновности). Неустранимые сомнения в виновности лицатолкуются в пользу налогоплательщика;

3) налоговые санкции взыскиваются только в судебном порядке(ст. 114 НК). Налоговые органы ограничены 6-месячным пресекатель-ным сроком для предъявления иска о взыскании налоговых штрафов.Этот срок начинает течь со дня обнаружения налогового правонару-шения и составления соответствующего акта (например, акта налого-вой проверки). Суд с учетом обстоятельств дела может уменьшитьразмер налогового штрафа.

Уголовная ответственность налогоплательщиков установленаУК: ст. 194 — за уклонение от уплаты таможенных платежей; 198 —за уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица;199 — за уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации;ст.199.1 – за неисполнение обязанностей налогового агента; ст. 199.2– за сокрытие денежных средств либо имущества организации илииндивидуального предпринимателя, за счет которых должно произво-диться взыскание налогов и (или) сборов.

Вопросы для самоконтроля:1. Дайте определение понятиям “налог”, “сбор”.2. Назовите основные виды и функции налогов3. Раскройте суть основных принципов налогообложения.4. Раскройте понятия “налоговая база”, “масштаб налога”, “источникналога” и “единица налогообложения”.

5. Раскройте основные виды налогов, вносимых в бюджеты предпри-нимателями.

192

6. Каковы особенности применение упрощённой системы налогооб-ложения.

7. В чем суть системы налогообложения в виде единого налога навменённый доход для отдельных видов предпринимательской дея-тельности.

8. Раскройте права и обязанности налогоплательщиков и плательщи-ков сборов.

9. Раскройте обязанности и права налоговых агентов.10. Каков порядок возникновения, изменения и прекращения обязан-ности по уплате налога или сбора?

11. Каков порядок исполнения обязанности по уплате налога или сбора?12. Раскройте понятие, виды и принципы юридической ответственнос-ти за нарушения налогового законодательства.

Литература:Основная: 1, 5, 9, 11, 15, 18. 19.Дополнительная: 1, 4, 14, 18, 19. 25, 27, 34, 37.

193

ТЕМА 12. ЗАЩИТА ЗАКОННЫХ ПРАВ И ИНТЕРЕСОВПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ

Учебные вопросы:1. Правовые гарантии, формы и способы защиты нарушенных правпредпринимателей.

2. Судебные формы защиты нарушенных прав и законных интересовсубъектов предпринимательской деятельности.

3. Внесудебные формы защиты прав предпринимателей.1. Правовые гарантии, формы и способы защиты нарушенных

прав предпринимателейПредпринимательство как самостоятельная инициативная деятель-

ность, осуществляемая на свой риск и направленная на систематичес-кое получение прибыли, является одной из форм реализациизакрепленных в Конституции РФ прав и свобод человека и граждани-на, составляющих основу конституционного строя.

Развитие предпринимательства представляет собой приоритетноенаправление российской государственной экономической политики.Поэтому основная задача государства заключается во всемерном по-ощрении и обеспечении надлежащих гарантий развития предпринима-тельства, охране и защите прав предпринимателей.

Защита прав и интересов предпринимателей опирается на доста-точно широкий спектр конституционных гарантий, большинство изкоторых имеет всеобщий характер и касается как предпринимателей,так и других граждан. К примеру, такие гарантии, как гарантии правачастной собственности (ст. 35), право каждого защищать свои праваи свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45),право на судебную защиту (ст. 46, 47), компенсация причиненногоущерба (ст. 52), возмещение государством вреда (ст. 53) и т.д., отно-сятся ко всем гражданам. А вот гарантии от недобросовестной конку-ренции (ч. 2 ст. 34), свободного перемещения товаров, услуг ифинансовых средств (ч. 1 ст. 74) и т.д. относятся непосредственно ксубъектам предпринимательства.

Действующее законодательство содержит достаточно четкую регла-ментацию форм, средств и способов защиты прав предпринимателей.

194

Под способами защиты прав понимаются закрепленные закономматериально-правовые и процессуальные меры принудительного ха-рактера, посредством которых производится восстановление (призна-ние) нарушенных (оспариваемых) прав и осуществляется воздействиена правонарушителя.

Понятие способа защиты субъективных прав не имеет легальногоопределения. В законодательстве содержатся лишь перечни конкрет-ных способов защиты, опосредующих те или иные правоотношения. Вст. 12—16 ГК РФ названы способы защиты гражданских прав, кото-рые все без исключения распространяются на сферу предприниматель-ской деятельности.

В правовой науке существуют различные основания их класси-фикации.

Так, в зависимости от содержания юридических действий способызащиты можно разделить на материально-правовые и процессуальные.

Материально-правовые способы защиты предпринимательскихправ — это способы действий по защите прав в соответствии с охра-нительными нормами материального права.

Материально-правовые способы защиты прав различаются в за-висимости от условий, характера, отраслевой принадлежности, видазащищаемых прав, субъектного состава и т.д. К примеру, по целямматериально-правовые способы подразделяются на пресекательные,восстановительные и штрафные.

К пресекательным относятся способы, связанные с принудитель-ным прекращением противоправных действий, причиняющих убытки(вред) или иные негативные последствия, а также создающих угрозутаких последствий.

По своей природе пресекательными являются действия по:- признанию недействительным акта государственного органа илиоргана местного самоуправления;

- неприменению судом акта государственного органа или органа ме-стного самоуправления, противоречащего закону, и т.д.К восстановительным относятся способы, направленные на при-

знание за субъектом определенных прав, а также на восстановлениеположения, имевшего место до нарушения права.

Восстановительными следует, в частности, считать действия по:- признанию права;

195

- признанию оспоримой сделки недействительной и применению по-следствий ее недействительности;

- присуждению к исполнению обязанности в натуре;- возмещению убытков и компенсации морального вреда и др.

К штрафным относятся способы, направленные на применениепротив нарушителя нормативно установленных санкций (мер ответ-ственности) за противоправное поведение.

Представляется, что к штрафным способам защиты следовало быотносить действия по:- взысканию неустойки, процентов за пользование чужими денежны-ми средствами;

- обращению незаконно полученного по сделке в доход государства;- конфискации и т.д.

Процессуальные способы защиты представляют собой реализа-цию законодательно установленной компетенции юрисдикционных ор-ганов в виде издания актов, имеющих своей целью установление,признание или подтверждение прав и юридически значимых фактов, атакже восстановление нарушенных законных интересов субъектовправоотношений.

Процессуальные способы защиты прав различаются в зависимо-сти от целей, характера процессуальной деятельности, разновидностивластных актов и форм юрисдикционных органов.

Так, по целям процессуальные способы защиты прав дифферен-цируются на действия по признанию прав, принуждению к соверше-нию каких-либо действий и по преобразованию правоотношений.

Самостоятельным способом защиты прав, полагаем, является са-мозащита (ст. 14 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ не содержит опре-деления этого понятия, а лишь устанавливает, что способы самозащитыдолжны быть соразмерны нарушению и не должны выходить за преде-лы действий, необходимых для его пресечения.

Предприниматель вправе осуществлять превентивные охранитель-ные действия, обеспечивающие защиту его интересов от возможныхпосягательств.

Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласован-ных организационных мероприятий по защите субъективных прав иохраняемых законом интересов.

196

В правовой литературе существуют различные классификацииформ защиты права, но, учитывая особенности характера прав пред-принимателей и специфику предпринимательской деятельности, пред-ставляется, что наиболее удачной является классификация, согласнокоторой формы защиты делятся на судебные и внесудебные.

Под судебной формой защиты подразумевается деятельностьуполномоченных государством органов по защите нарушенных илиоспариваемых прав. Суть ее заключается в том, что лицо, права и за-конные интересы которого нарушены неправомерными действиями,обращается за защитой к государственным или иным компетентныморганам, которые уполномочены принять необходимые меры для вос-становления нарушенного права или пресечения правонарушения.

В рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восста-новление нарушенного или оспоренного права, являются:- Конституционный Суд РФ;- арбитражные суды;- суды общей юрисдикции (от районного, городского суда до Вер-ховного Суда РФ).К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимате-

лей следует отнести:- нотариальную защиту;- третейское разбирательство;- досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров.

2. Судебные формы защиты прав предпринимателейСудебным органом конституционного контроля, самостоятельно

и независимо осуществляющим судебную власть посредством кон-ституционного судопроизводства, является Конституционный Суд РФ.

Конституционный Суд РФ в соответствии со своей компетенцией(ст. 125 Конституции РФ) рассматривает четыре основные категориидел.

1. По запросам ряда органов власти, включая Верховный Суд РФи Высший Арбитражный Суд РФ, разрешает дела о соответствии Кон-ституции РФ федеральных законов, нормативных актов Президента РФ,Совета Федерации, Государственной Думы, а также законов и иныхнормативных актов субъектов Российской Федерации.

197

2. Рассматривает споры о соотношении компетенции между фе-деральными органами государственной власти и органами государ-ственной власти субъектов Российской Федерации.

3. По жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граж-дан и по запросам судов проверяет конституционность закона, при-мененного или подлежащего применению в конкретном деле.

4. По запросам ряда органов власти дает толкование Конституции РФ.Защита прав предпринимателей может осуществляться с исполь-

зованием всех четырех процедур, однако важнейшее значение для пред-принимателей имеет использование возможностей, заложенных; а) впроцедуре рассмотрения жалоб на нарушение конституционных прави свобод; б) в процедуре рассмотрения дел о конституционности зако-на, примененного или подлежащего применению в конкретном деле,по запросам судов.

Необходимо иметь в виду, что запрос суда касается не только содер-жания примененного закона, но и всех аспектов конституционности.

В частности, запрос может направляться судом в Конституцион-ный Суд РФ не только при нарушении законом конституционных прави свобод граждан, но и во всех случаях, когда имеются сомнения вконституционности закона. Эти сомнения могут возникнуть в отноше-нии содержания закона и порядка его применения. Неконституцион-ным закон может быть и по форме, и с точки зрения закрепленныхКонституцией полномочий и компетенции.

Если в ходе рассмотрения дела суд устанавливает, что при изуче-нии акта государственного или иного органа применен неконституци-онный закон или же сам суд вынужден применять закон, в отношениикоторого возникают сомнения в его конституционности, суд долженобратиться в Конституционный Суд, который и проверяет конституци-онность закона в рамках своей компетенции.

С запросом может обратиться любой суд, на любой стадии судо-производства, в том числе и при рассмотрении дела кассационной инадзорной инстанциями. Конституционные жалобы на нарушениеконституционных прав и свобод граждан могут быть поданы в Консти-туционный Суд как физическими, так и юридическими лицами. Приопределении субъектов обращения в Конституционный Суд необходи-мо учитывать специфику коллективных прав граждан.

198

Конституция РФ закрепляет положение, согласно которому каж-дый имеет право на свободное использование своих способностей иимущества для предпринимательской и иной не запрещенной закономэкономической деятельности, при этом данное право может осуществ-ляться гражданами как индивидуально, так и коллективно.

Независимо от того, каким образом реализуется предпринимате-лями право на обращение, необходимо учитывать следующие обстоя-тельства. Во-первых, жалоба может быть подана на несоответствиеКонституции РФ федерального закона или законов ее субъектов лишьв том случае, если на этом законе основаны вступившие в законнуюсилу решения суда или иного государственного органа, а также долж-ностного лица, нарушающие конституционные права и свободы заяви-теля. Во-вторых, жалоба считается допустимой независимо от того,каково содержание решений, принятых по делу в судах общей юрис-дикции. Исчерпание всех возможностей по защите прав не являетсяобязательным условием допустимости жалобы. Даже если вышестоя-щие судебные инстанции удовлетворят жалобу предпринимателя в кас-сационном или надзорном порядке и защитят его права, он можетобратиться в Конституционный Суд, обнаружив неопределенность ввопросе о том, соответствует ли закон Конституции РФ. В-третьих, вслучае, когда речь идет о соответствии Конституции закона, еще непримененного, но подлежащего применению в конкретном деле, жа-лоба лиц может рассматриваться только после их обращения в общийсуд. Из общего правила возможны исключения, например, Конститу-ционный Суд вправе вынести решение и по применению закона судомобщей юрисдикции при условии, что лицо, подавшее жалобу, можетпонести ущерб, который нельзя будет предотвратить, если гражданинобратится с жалобой в обычном судебном порядке.

Наиболее традиционной формой восстановления нарушенного илиоспоренного права является обращение предпринимателей в суд (ар-битражный или общий) с иском о защите своих прав и охраняемыхзаконом интересов. В качестве средства судебной защиты в этом слу-чае выступает иск, т.е. обращенное к суду требование об отправленииправосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности, сдругой.

199

Арбитражный суд является государственным органом, специаль-но созданным для рассмотрения и разрешения экономических споровмежду предприятиями, учреждениями, организациями, являющимисяюридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпри-нимательскую деятельность без образования юридического лица иимеющими статус предпринимателя (ст. 1, 2 АПК РФ).

По общему правилу арбитражный суд рассматривает экономичес-кие споры при условии, что они вытекают из следующих отношений:

а) между организациями — юридическими лицами и граждана-ми-предпринимателями;

б) между организациями — юридическими лицами и государ-ственными или иными органами;

в) между гражданами-предпринимателями и государственнымиили иными органами.

По смыслу закона отношения, вытекающие из экономической де-ятельности, включают не только собственно предпринимательские, нои другие связанные с этой деятельностью отношения, в том числе:

- при создании, реорганизации и ликвидации предприятия;- при осуществлении органами государственной власти и управ-

ления своих полномочий по руководству предпринимательской дея-тельностью, контрольных и иных функций;

- при причинении вреда природным и иным объектам;- при злоупотреблении предпринимательскими правами и неис-

полнении своих обязанностей.Важно, чтобы все эти отношения вытекали из предпринимательс-

кой деятельности организаций — юридических лиц и граждан-пред-принимателей.

При этом именно сфера предпринимательства является одним изглавных оснований, позволяющим разграничить компетенцию арбит-ражных судов и судов общей юрисдикции и определить специализа-цию арбитражных судов. Одним из критериев отнесения дел кподведомственности арбитражному суду является характер правоот-ношений: арбитражному суду подведомственны экономические спо-ры, возникающие из гражданских, административных и иныхотношений (к примеру, земельные, налоговые и т.д.), которые не охва-тываются собственно гражданской и административной сферами.

200

Законодатель определяет субъектный состав участников право-отношений, между которыми может возникнуть спор, подведомствен-ный арбитражному суду. Он включает прежде всего юридических лици граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность безобразования юридического лица и имеющих статус индивидуальногопредпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке(ст. 27 АПК РФ).

При этом следует иметь в виду, что осуществление предприни-мательской деятельности без образования юридического лица и госу-дарственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателяявляются обязательными условиями, при наличии которых гражданинпризнается участником спора, подведомственного арбитражному суду.Предпринимателем признается и глава крестьянского (фермерского)хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридичес-кого лица, с момента государственной регистрации этого хозяйства(п. 2 ст. 23 ГК РФ).

Поскольку арбитражный суд является специализированным су-дом по разрешению экономических споров, связанных с предприни-мательской деятельностью, необходимо иметь в виду, что само по себеналичие статуса юридического лица или гражданина-предпринимате-ля еще не дает оснований для рассмотрения спора с их участием варбитражном суде. В частности, юридические лица, являющиеся не-коммерческими организациями, т.е. не имеющие в качестве основнойцели своей деятельности извлечение прибыли, могут обратиться с ис-ком в арбитражный суд только в случаях, когда спор с их участиемносит экономический характер и возник в связи с осуществлениемими предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 50 ГК РФ).

Таким образом, при решении вопроса о подведомственности деларбитражному суду необходимо наличие двух названных выше критери-ев: характера правоотношения и субъектного состава их участников.

Организации, не являющиеся юридическими лицами, вправе об-ратиться с исками в арбитражный суд только в случаях, прямо пре-дусмотренных законодательством. Так, на практике нередки ситуации,когда с иском о защите прав и охраняемых законом интересов обра-щается не само юридическое лицо, а его обособленное подразделение

201

в силу выданной ему доверенности. В этом случае следует иметь ввиду, что истцом по таким делам является не обособленное подразде-ление, а юридическое лицо, в интересах которого оно действует.

Реорганизованная либо вновь созданная организация имеет правообжаловать в арбитражном суде решение регистрационного органа оботказе в регистрации либо их уклонение от регистрации.

Учитывая, что правоспособность юридического лица наступает смомента его государственной регистрации, указанные организации неявляются юридическими лицами, но могут обращаться в арбитражныйсуд (ст. 49, 51 ГК РФ, п. 1 ст. 33 АПК РФ).

То же относится и к гражданам, еще не имеющим статуса инди-видуального предпринимателя, когда они обращаются с иском об об-жаловании отказа в государственной регистрации (п. 1 ст. 33 АПК РФ).

В случаях, предусмотренных законом, в защиту государственныхи общественных интересов могут обратиться государственные орга-ны, органы местного самоуправления и иные органы. Это право неставится в зависимость от наличия у названных органов статуса юри-дического лица.

По общему правилу споры между гражданами-предпринимателя-ми, а также между ними и юридическими лицами разрешаются арбит-ражным судом, за исключением споров, не связанных спредпринимательской деятельностью (п. 13 постановления ПленумовВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996г. №6/8).

Если дело возникло не в связи с осуществлением ими предпри-нимательской деятельности, оно подлежит рассмотрению в суде об-щей юрисдикции.

Если хотя бы одной из сторон спора является лицо, не имеющеестатуса предпринимателя, этот спор также подлежит рассмотрению неарбитражным судом, а судом общей юрисдикции.

Более того, даже если гражданин имеет статус индивидуальногопредпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке,но спор возник не в связи с осуществлением им предпринимательс-кой деятельности, а из брачно-семейных, жилищных и иных граждан-ских правоотношений, он подведомственен суду общей юрисдикции(ст. 22 ГПК РФ).

202

С момента прекращения действия государственной регистрациигражданина в качестве индивидуального предпринимателя дела, свя-занные с осуществлявшейся им ранее предпринимательской деятель-ностью, рассматриваются судами общей юрисдикции, если эти делане были приняты к производству арбитражным судом до наступленияуказанных обстоятельств.

В суде общей юрисдикции рассматриваются, в частности, свя-занные с предпринимательской деятельностью:

- споры о восстановлении прав по утраченным ценным бумагамна предъявителя или ордерным ценным бумагам (п. 7 ст. 262 ГПК РФ);

- заявления граждан и организаций на неправомерные действия ирешения органа государственного управления и должностного лица,считающих, что их права и свободы нарушены (п. 1 ст. 254 ГПК РФ);

- дела о защите деловой репутации в сфере предпринимательскойи иной экономической деятельности (п. 1 ст. 33 АПК РФ)

Кроме того, суд общей юрисдикции рассматривает заявления лиц,считающих неправильными совершенные нотариальные действия илиотказ в совершении нотариального действия (ст. 310 ГПК РФ).

Следует иметь в виду, что суду общей юрисдикции подведом-ственны также споры, в которых объединены несколько исковых тре-бований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции,другие — арбитражному суду, однако разделение этих требований не-возможно (п. 4 ст. 22 ГПК РФ).

В судах общей юрисдикции рассматриваются также споры с уча-стием иностранных организаций и организаций с иностранными инве-стициям в порядке, предусмотренном гражданским процессуальнымзаконодательством РФ (п. 2 ст. 22 ГПК РФ).

В то же время данные споры могут быть переданы также на рас-смотрение арбитражного суда при наличии межгосударственного со-глашения или соглашения сторон (п. 5 ст. 27 АПК РФ).

Несогласованность положений о подведомственности экономи-ческих споров между иностранными и российскими предпринимате-лями, содержащихся в двух нормативных актах равной юридическойсилы, очевидна.

В результате этого при выборе суда для разрешения спора дей-ствует правило, согласно которому истец, независимо от того, иност-ранный он или российский предприниматель, вправе по своему

203

усмотрению избрать для разрешения конфликта суд арбитражный илиобщей юрисдикции. Выбора не может быть, если компетентный органпрямо определен международным соглашением или соглашением сто-рон. В данном случае речь идет о так называемом пророгационномсоглашении, т.е. взаимном пожелании сторон контракта передать спорна разрешение конкретного суда до момента принятия его судом к сво-ему производству (ст. 404 ГПК РФ).

Соглашение может быть оформлено самостоятельным докумен-том, но чаще оно включается отдельным пунктом в заключаемый до-говор материального содержания (купля-продажа, кредит, оказаниеуслуг и т.п.).

Так, суд общей юрисдикции (исключительная подсудность) рас-сматривает дела о праве на недвижимое имущество, находящееся натерритории РФ, дела по спорам, возникающим из договора перевоз-ки, если перевозчики находятся на территории РФ (ст. 403 ГПК РФ).

3. Внесудебные формы защиты прав предпринимателейДо недавнего времени необходимым условием реализации права

предпринимателя на обращение с иском в арбитражный суд являлосьсоблюдение претензионного порядка урегулирования споров.

Спор мог быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишьпосле принятия сторонами мер по непосредственному урегулирова-нию спора в установленном порядке (за исключением требований орга-низаций и граждан-предпринимателей о признании недействительнымиактов государственных и иных органов, об обжаловании отказа в го-сударственной регистрации организации и т.д.).

В настоящее время Положение о претензионном порядке урегули-рования споров, утвержденное Постановлением Верховного Совета РФот 24 июня 1992г., признано утратившим силу, а досудебный (претен-зионный) порядок урегулирования споров предусмотрен лишь для от-дельных категорий споров.

Если федеральным законом или договором для определенной ка-тегории споров установлен досудебный порядок их урегулирования,спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишьпосле соблюдения такого порядка (п. 5 ст. 4 АПК РФ).

204

Так, ГК РФ содержит положение, согласно которому требованиеизменить или расторгнуть договор может быть заявлено в суд толькопосле отказа другой стороны на подобное предложение либо неполу-чения ответа в установленный срок (п. 2 ст. 452).

Обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулиро-вания споров предусмотрен, к примеру, Федеральными законами“Освязи”, “О железнодорожном транспорте в Российской Федерации”,“О почтовой связи” и др.

Необходимо иметь в виду, что досудебный (претензионный) поря-док урегулирования споров является обязательным для истца только вслучаях, предусмотренных федеральным законом или договором. Еслиже он предусмотрен положениями, правилами и другими подзаконны-ми актами, то его соблюдение не является обязательным для сторон.Кроме того, если досудебный (претензионный) порядок предусмотрендоговором, последний должен содержать четкую запись об установ-лении такого порядка.

Следует учесть, что законодатель делает исключение из общегоправила о применении досудебного (претензионного) порядка урегу-лирования споров: на третьих лиц, заявляющих самостоятельные тре-бования относительно предмета спора, не распространяется обязанностьсоблюдения такого порядка даже тогда, когда это предусмотрено феде-ральным законом или договором для данной категории споров (ст. 50АПК РФ).

В случае несоблюдения досудебного (претензионного) порядкаурегулирования спора с ответчиком, определенного законом или до-говором, иск оставляется без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ).

Доказательством соблюдения истцом досудебного порядка слу-жат копия претензии и документ, подтверждающий ее направлениеответчику.

Необходимо обратить внимание также на новый подход законода-теля к вопросу о досудебном порядке урегулирования спора, которыйне зависит от того, утрачена возможность его соблюдения или нет.Независимо от этого несоблюдение досудебного порядка урегулиро-вания спора с ответчиком является основанием для оставления искабез рассмотрения.

205

Интересна с практической точки зрения процедура взыскания при-знанных должником сумм, когда претензионный порядок предусмот-рен договором. Дело в том, что действующим законодательствомкредитору не предоставлено право списывать в бесспорном порядкепризнанную должником по претензии сумму. Однако в том случае,когда условие о бесспорном списании признанной суммы отсутствуетв договоре и в ответе на претензию, а должник признанную сумму неперечислил, кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с иском овзыскании с должника задолженности, несмотря на признание пре-тензии.

Законодательство предусматривает возможность рассмотренияспоров не только арбитражным судом, но и в порядке третейского раз-бирательства, т.е. особыми судами, рассматривающими возникшиймежду сторонами спор исключительно в силу добровольного согла-сия обеих сторон на передачу спора такому суду.

На разрешение третейского суда может передаваться спор, ужевозникший между сторонами, или спор, который может возникнуть вбудущем при исполнении обязательств. Причем соглашение о переда-че спора третейскому суду может касаться всех или определенныхспоров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами.Исходя из этого следует различать третейские суды:

- создаваемые для рассмотрения конкретного спора (ad hoc);- постоянно действующие третейские суды.В первом случае третейские суды создаются самими сторонами,

и их деятельность прекращается рассмотрением только данного конк-ретного спора. Во втором случае речь идет о постоянно действующихтретейских судах (институциональных третейских судах), которые мо-гут создаваться при торговых палатах, биржах, ассоциациях и т.д.Основное преимущество институциональных судов состоит в том, чтоони являются организационно оформленными органами, позволяющи-ми разрешить спорную ситуацию даже тогда, когда одна из сторонуклоняется от избрания третейского судьи (в институциональном тре-тейском суде их назначает председатель или президент этого суда).

Так, при наличии соответствующего соглашения споры с участи-ем предприятий с иностранными инвестициями и международных объе-динений (организаций), созданных на территории России, междусобой, с их участниками и их споры с другими субъектами права, а

206

также споры, возникающие при осуществлении внешнеторговых ииных видов международных экономических связей, разрешаютсяМеждународным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промышленной палате РФ (Закон РФ от 7 июля 1993 г. “О междуна-родном коммерческом арбитраже”).

При Торгово-промышленной палате РФ функционирует еще одинпостоянно действующий третейский суд — Морская арбитражная ко-миссия, которая разрешает споры, вытекающие из договорных и дру-гих гражданско-правовых отношений, возникающих из торговогомореплавания. К ее подведомственности относятся, в частности, спо-ры по фрахтованию судов; морской перевозке грузов в смешанномплавании; по морскому страхованию и перестрахованию; связанные сиспользованием судов для научных исследований, добычей полезныхископаемых, гидротехнических и иных работ и т.д.

При анализе данного вопроса необходимо учесть, что достижениесторонами соглашения о передаче спора на разрешение третейскогосуда имеет пресекательное значение: наличие такого соглашения ли-шает стороны в будущем возможности обратиться за защитой своихтребований в арбитражный суд (если только стороны по взаимномусоглашению не аннулируют третейскую запись; односторонний отказот нее или заключенного сторонами отдельного соглашения не допус-каются).

Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда мо-жет быть осуществлена двумя способами:

- включением в договор, на основе которого строятся отношениямежду сторонами по выполнению работ, оказанию услуг и т.д., специ-альной третейской оговорки;

- заключением отдельного (самостоятельного) соглашения о пе-редаче спора на разрешение третейского суда.

Следует иметь в виду, что возможность передачи на рассмотре-ние третейского суда предусмотрена лишь для спора, вытекающего изгражданских правоотношений. Подведомственный арбитражному судуэкономический спор, вытекающий из административных или иныхправоотношений, на рассмотрение третейского суда передан быть неможет.

207

Другим важным обстоятельством, которое необходимо учитыватьпри рассмотрении данного вопроса, является то, что стороны могутзаключить соглашение о передаче спора на рассмотрение третейскогосуда на любой стадии процесса в арбитражном суде, пока не приняторешение по делу.

Порядок передачи подведомственных арбитражному суду споровна рассмотрение третейского суда установлен федеральным законом.

Решение третейского суда исполняется добровольно в установ-ленный решением срок.

Исходя из сути третейского разбирательства, спорящие сторонызаранее соглашаются с любым решением, вынесенным этим судом. Всвязи с этим в Федеральном законе “О третейских судах в РоссийскойФедерации” и в Законе о международном коммерческом арбитражезаложен принцип добровольности исполнения решения.

Если решение третейского суда добровольно не исполняется, всту-пает в силу процедура принудительного исполнения решений третейс-ких судов: взыскатель обращается в соответствующий арбитражныйсуд по месту третейского разбирательства с заявлением о выдаче ис-полнительных документов на принудительное исполнение решений тре-тейских судов.

Принудительное исполнение производится на основании испол-нительного листа, который может быть выдан взыскателю после вступ-ления решения в законную силу.

Следует иметь в виду, что порядок совершения исполнительныхдействий определяется действующим гражданско-процессуальнымзаконодательством и законодательством в области исполнительногопроизводства.

В мировой практике наиболее известными и авторитетными ар-битражами являются Арбитражный институт торговой палаты городаСтокгольма (Швеция), Международный арбитражный суд Междуна-родной торговой палаты в Париже, Лондонский международный тре-тейский суд, Международный арбитражный суд федеральной палатыэкономики в Вене (Австрия).

На нотариат возложено обеспечение защиты прав и законныхинтересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариаль-ных действий от имени государства (ст. 35—39 Основ законодатель-ства РФ о нотариате).

208

В отличие от суда, где в основном разрешаются споры о правегражданском, предметом нотариальной деятельности являются бесспор-ные дела, что предопределило особый метод решения нотариусамиотнесенных к их компетенции вопросов.

Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий документов,обеспечивая принудительное исполнение бесспорного обязательства дол-жника и совершая иные нотариальные действия, нотариусы не использу-ют состязательную форму процесса и принцип публичности, а совершаютнотариальные действия только единолично, устанавливают юридическиефакты, как правило, на основании письменных доказательств.

Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов пред-принимателей может осуществляться:

а) посредством юридического подтверждения и закреплениягражданских прав в целях предупреждения их возможного наруше-ния в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетель-ствование документов и т.д.);

б) посредством защиты уже нарушенного права (например, привыдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу иудостоверении неоплаты чеков и т.д.).

Следует иметь в виду, что исполнительная надпись представляетсобой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитаю-щейся взыскателю определенной денежной суммы или какого-либоимущества, ;когда ответственность должника с бесспорностью выте-кает из представленного документа.

Взыскание задолженности по совершенным нотариусом испол-нительным надписям является упрощенным порядком по сравнению ссудебным или арбитражным.

Исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа,и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным дляисполнения судебных решений.

Необходимо учесть, что нотариус не вправе совершить исполни-тельную надпись на любом документе, хотя и устанавливающем за-долженность. Законодатель четко устанавливает круг документов, покоторым взыскание задолженности производится на основании испол-нительной надписи нотариуса (см. Перечень документов, по которымвзыскание производится в бесспорном порядке на основании испол-

209

нительных надписей органов, совершающих нотариальные действия,утвержденном постановлением Совета Министров РСФСР от 11 марта1976 г. № 171').

Исполнительная надпись может быть совершена нотариусом тольков том случае, если основания, названные обратившимся за соверше-нием; исполнительной надписи лицом, предусмотрены данным Переч-нем. Таким образом, исполнительная надпись совершается:

- по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получе-нием денег, осуществлением возврата или передачи имущества;

- по задолженностям, вытекающим из договоров найма жилых инежилых помещений, а также за коммунальные услуги;

- по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных савторским правом, и по ряду иных оснований, предусмотренных Пе-речнем документов, по которым взыскание производится в бесспор-ном порядке на основании исполнительных надписей.

Следует иметь в виду, что нотариусы не вправе совершать нота-риальную надпись на взыскание просроченных платежей по кредит-ным операциям кредитных организаций. При этом важно учесть, чтосовершение такой надписи не влечет юридических последствий, т.е.она не может приниматься к исполнению. Действия нотариуса в этомслучае подлежат обжалованию в суде общей юрисдикции.

Исполнительная надпись может быть совершена при наличииопределенных обстоятельств: во-первых, представленные документыдолжны подтверждать бесспорность задолженности или иной ответ-ственности должника перед взыскателем; во-вторых, не должен ис-течь срок исковой давности.

Как было замечено выше, исполнительная надпись обладает си-лой исполнительного листа, однако в связи с отсутствием у нотариусааппарата принудительного исполнения и согласно положениям зако-нодательства об исполнительном производстве судебный пристав-ис-полнитель в трехдневный срок выносит постановление о возбужденииисполнительного производства. В этом постановлении судебный при-став-исполнитель устанавливает срок для добровольного исполнениятребований (не более 5 дней), а также уведомляет должника о воз-можности применения принудительного исполнения указанных требо-ваний.

210

Следует иметь в виду, что нотариусы вправе также совершать идругие нотариальные действия, в частности принятие в депозит денеж-ных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для передачикредитору. Такое нотариальное действие производится нотариусом втом случае, когда должник не имеет возможности лично исполнитьобязательство. В качестве оснований исполнения обязательства подоб-ным образом законодатель предусматривает, к примеру, недееспособностькредитора и отсутствие у него представителя, уклонение кредитора отпринятия исполнения или в случае иной просрочки с его стороны и т.д.

Необходимо учесть, что нотариус при совершении данного нота-риального действия не проверяет основания возникновения прав кре-дитора и обязанностей должника.

Вопросы для самоконтроля:1. Что такое защита прав и интересов предпринимателей?2. В каких формах осуществляется защита прав и интересов предпри-нимателей?

3. Классифицируйте основные способы защиты нарушенных прав изаконных интересов предпринимателей.

4. Раскройте сущность самозащиты как способа защиты нарушенныхправ.

5. Дайте общую характеристику судебным формам защиты нарушен-ных прав предпринимателей.

6. Каков порядок обращения с жалобой в Конституционный суд РФ?7. Каковы критерии отнесения дел к подведомственности арбитраж-ных судов?

8. Перечислите судебные инстанции арбитражного процесса.9. Какие споры, связанные с предпринимательской деятельностью,рассматриваются суде общей юрисдикции?

10. Как осуществляется нотариальная защита прав и интересов пред-принимателей?

11. Каковы средства и способы нотариальной защиты прав и интере-сов предпринимателей?

12. Что такое исполнительная надпись?13. Какова роль третейских судов в защите прав и интересов предпри-нимателей?

14. Что такое “третейская оговорка”?

211

15. Для каких категорий споров предусмотрен досудебный (претензи-онный) порядок их урегулирования?

Литература:Основная: 3, 4, 5, 8, 11, 14, 16, 19.Дополнительная: 2, 11, 13. 16, 17, 23, 27, 31, 40.

212

III. СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Основная:1. Алексеев В.К. Основы предпринимательского права России. М.,

1992.2. Белов А.П. Международное предпринимательское право. М.,2001.3. Брагинский М.И. и др. Комментарий части первой и второй Граж-данского кодекса РФ: для предпринимателей. М., 1995. 1996.

4. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие по-ложения. М., 1997.

5. Быков А.Г., Витрянский В.В. Предприниматель и арбитражный суд.М.,1992.

6. Вершинин А.П. Внешнеэкономическое право. М.,2001.7. Гаджиев Г.Л. Конституционные принципы рыночной экономики.М.2002.

8. Гражданский кодекс РФ. С постатейным приложением материаловпрактики Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Выс-шего Арбитражного Суда РФ /Сост. Д.В.Мурзин. М.,1999.

9. Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М., 2003.10. Жилинский С.Э. Предпринимательское право: Учебник для вузов.М., 2002.

11. Ильичева М.Ю. Предпринимательское право в вопросах и ответах:Учебное пособие. М.,2003.

12. Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М.,1997.

13. Пантюхов В.А., Смирнова А.Н. Предпринимательское право в воп-росах и ответах: Учебное пособие. М.,2004.

14. Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право:Учебник. М.,2003.

15. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2-х то-мах. Отв.ред. О.М.Олейник. - М.,1999. 2001.

16. Предпринимательское право Российской Федерации /Отв.ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М.,2003.17. Толкачев А.Н. Российское предпринимательское право: Учебноепособие для вузов. М.,2002.

18. Суханов Е.А. Правовые основы предпринимательства. М.,1993.

213

19. Судебная практика по хозяйственным делам /Сост. И.В.Ершова.М.,2001.

20. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.,1994.Дополнительная:

1. Административно-правовое регулирование экономических отноше-ний. М.,2001.

2. Андреев В.К. Правовой статус малых предприятий // Российскаяюстиция. 2000. №9.

3. Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование. Курслекций. М.,1998.

4. Блинов А.О. Малое предпринимательство. Организационные и пра-вовые основы деятельности. М.,1997.

5. Богатырев А.Г. Инвестиционное право: Учебник. М., 1992.6. Белых В.С.. Дубинин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основынесостоятельности (банкторства). М.,2001.

7. Долинская В.В. Акционерное право: Учебник. М.,1997.8. Ершова И.В., Иванова Т.И. Предпринимательское право: Схемы икомментарии: Учебное пособие. М., 2002.

9. Коммерческое право: Учебник. В 2-х частях. /Под ред. В.Ф. По-пондопуло, В.Ф. Яковлевой. М., 2002.

10. Конкурентное право Российской Федерации /Под ред. Н.И. Клейн,Н.Е. Фонаревой. М.,1999.

11. Розенберг М.Г. Практика международного коммерческого арбит-ража. Научно-практический комментарий. М.,1997.

12. Бакшинскас В.Ю., Дедов Д.И., Карелина С.А. Правовое регули-рование деятельности акционерных обществ (акционерное право) /Под ред. Е.П. Губина. М., 1999.

13. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общиеположения. М., 1997.

14. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 2001.15. Валютный рынок и валютное регулирование: Учебное пособие /Под ред. И.Н. Платоновой. М.,1996.

16. Витрянский В. Ответственность за нарушения обязательств // Хо-зяйство и право. 1995. №11.

17. Гаджиев Г.Л. Защита основных экономических прав и свобод пред-принимателей за рубежом и в Российской Федерации. М., 1995.

214

18. Гаджиев Г.Л., Пепеляев С.Г. Предприниматель — налогоплатель-щик — государство. Правовые позиции Конституционного СудаРоссийской Федерации. М., 1998.

19. Государственное регулирование рыночной экономики / Под общ.ред. В.И. Кушлина, Н.А. Волгина. М.,2000.

20. Гражданско-правовое регулирование банковской деятельности:Учебное пособие /Под ред. Е.А. Суханова. М.,1994.

21. Дедов Д.И. Соразмерность ограничения свободы предприниматель-ства. М.,2002.

22. Измайлова Е.В. Правовое регулирование маркетинга: Учебное по-собие. М.,2002.

23. Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М., 1991.24. Лившиц Н.Г. Разбирательство дел о банкротстве в арбитражномсуде // Вестник ВАС РФ.1998. Специальное приложение к №2.

25. Лященко В.П. Государственное регулирование деятельности ком-мерческих организаций. М.,2001.

26. Малеин Н.С. Юридическая ответственность и справедливость. М.,1992.

27. Матвеев Г.К. Основания имущественной ответственности част-ных предпринимателей // Государство и право. 1993. № 9.

28. Олейник О.М. Основы банковского права. М.,1997.29. Паращук С.А. Конкурентное право (правовое регулирование кон-куренции и монополии). М.,2002.

30. Попондопуло В.Ф. Конкурсное право: Правовое регулирование не-состоятельности (банкротства) предпринимателей: Учебное пособие.СПб.,1995.

31. Полтавская Н. Нотариат. Курс лекций. М.,1999.32. Правовые основы рынка ценных бумаг /Под ред. А.Е. Шерстоби-това. М.,1997.

33. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности /Подред. А.С. Комарова. М.,2002.

34. Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и разви-тие. М.,2002.

35. Платонова И.Н. Валютное регулирование в современной мировойэкономике. М.,1999.

36. Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участни-ков отношений в сфере ценных бумаг. М.,1997.

215

37. Садиков О. Злоупотребление правом в Гражданском кодексе Рос-сии // Хозяйство и право. 2002. №2.

38. Свердлык Г.А.,Андреев А.Н., Страунинг Э.Л. Проблемы реклам-ных правоотношений. М.,2002.

39. Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Рекламное законодательство. Учеб-ное пособие в схемах. М.,2002.

40. Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Защита и самозащита гражданс-ких прав: Учебное пособие. М.,2002.

41. Суханов Е.А. Проблемы развития законодательства о коммерчес-ких организациях // Хозяйство и право. 2002. №5.

42. Товарная биржа, рынок ценных бумаг. М.,1992.43. Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право:Учебник /Под ред Б.Н. Топорнина. Общая часть. М.,1999.

44. Тотьев К.Ю. Конкурентное право. М.,2000.45. Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М.,2001.46. Шиткина И.С.Локальное нормотворчество коммерческих организа-ций // Приложение к журналу «Хозяйство и право». 2002. №3-4.

47. Шеремет А.Д., Суйнц В.П. Аудит: Учебное пособие. М.,1995.48. Щенникова Л. Банкротство в гражданском праве России: тради-ции и перспективы // Российская юстиция. 1998. №10.

216

САВЕЛОВ Валерий Петрович

РОССИЙСКОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ

ПРАВО

Курс лекций

Подписано в печать 30.08.04.Формат 60х90 1/16Бумага типографская.Печать офсетная.

Гарнитура Times New Roman.Усл. печ. л. 13,5.Уч.-изд. л. 10,8.Тираж 530 экз.Заказ № 98.