SOCIEDAD ANONIMA1.-Fuentes legales.

1.1. Ley N° 18.046 sobre Sociedades Anónimas. Regula la creación, accionistas, acciones, órganos y funcionamiento de las Sociedades Anónimas (S.A.) (En adelante, si nada se dice en contrario, nos referimos a esta ley).

1.2. Ley 18.045 sobre Mercado de Valores, complementaria de la anterior. Trata de la oferta pública de valores (se definirá más adelante); sus intermediarios; de los emisores de valores y de los valores que se emiten. Ver art. 1° ley 18.045

1.3. Reglamento de la ley de Sociedades Anónimas Decreto Supremo 587 del año 1982

1.4. Código Civil Arts.2061, 2064.2.- Concepto. Art. 1° L.S.A. y 2061 C.C. 2.1. Elementos de la definición, propios del concepto.

- Es una persona jurídica. (Recordar art. 2053 inc.2° C.C.) Enfasis en la organización. No por ello deja de ser contrato.

- Formada por un fondo común. Sociedad de capital. - Aportado por accionistas (socios)- Responsables hasta el monto de sus aportes. Esto significa (igual que en

las S. R. L. ) que la responsabilidad de la sociedad ( que responde con su patrimonio) no se trasmite a los accionistas. Estos últimos no asumen riesgos.

- Administrada por un directorio cuyos miembros son esencialmente revocables. Característica típica.

2.2. La sociedad anónima es siempre mercantil, aun cuando se forme para negocios civiles. Lo anterior no significa que la sociedad anónima no pueda realizar actos que por su naturaleza son civiles (criterio objetivo de mercantilidad). 3.- Características derivadas de la definición 3.1. Se echa de menos en esta definición, un elemento fundamental del tipo: la cesibilidad de las acciones (estará tratado más adelante).Ver art. 14 L.S.A. 3.2. Los accionistas pueden ingresar o retirarse de la sociedad en cualquier momento durante la vida de la sociedad (carácter corporativo) sin necesidad de modificación del estatuto (no es así en las sociedades de personas. Ver art, 404 N° 3 C.de C.) Así, la sociedad puede nacer con una parte del capital aportado por los socios fundadores y otra parte queda pendiente su suscripción y pago a la sociedad. La ley señala un plazo máximo de 3 años para suscribir y pagar. 3.3. Los acuerdos y decisiones se adoptan por mayorias, de los órganos de administración, lo que significa que pueden existir minorías. Es necesario tener presente el concepto de “interés social” (independiente y autónomo de mayorias y minorias) y de “abuso de mayorias”. 3.4. El capital y la administración están en distintas manos. (Accionistas y directorio).4.- Clases de S.A. Abiertas y cerradas.

- Son abiertas:- Las que tengan 500 o más accionistas;

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- Aquellas en que a lo menos el 10% del K. suscrito pertenece a un mínimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente o a través de terceros excedan de dicho porcentaje (atomización del capital);

- Las que inscriban voluntariamente sus acciones en el Registro de Valores.

- Las no comprendidas en los 3 casos anteriores son cerradas, por lo tanto, pasa a ser la regla general.

5.-- Que significa ser sociedad anónima abierta.- Quedan sometidas a la fiscalización de la Superintendencia de Valores y

Seguros. Esto representa una presencia de la Superintendencia durante la vida y gestión de la sociedad, controlando su actividad económica y financiera

- Quedan obligadas a informar a la Superintendencia trimestralmente, sobre la situación legal, económica y financiera de la sociedad.(Ficha Estadística Central Unificada FECU).

- Están obligadas a divulgar en forma veraz, suficiente y oportuna todo hecho o información esencial respecto de ellas mismas y de sus negocios Ver art, 9 y10 ley 18.045 (Puede darse el carácter de reservado a ciertos hechos que se refieran a NEGOCIACIONES PENDIENTES, que al conocerse puedan perjudicar el interés social. El acuerdo de reserva es de responsabilidad del directorio, para el caso de hacerlo indebidamente.Se entiende por INFORMACION ESENCIAL, aquella “que un hombre juicioso considera importante para sus decisiones sobre inversión” Ver art. 9 inc.2° ley 18.045. Se trata de aquellas materias que, por su naturaleza, influyan en el mercado para determinar el valor de las acciones. (Por ejemplo, la aprobación de un proyecto de importancia dentro del giro social; el cambio de los miembros del directorio o de su Gerente General; la transformación de la sociedad; la fusión o división de la misma.La decisión de informar o no sobre un hecho esencial, de acuerdo a las premisas dadas por la Superintendencia, es de responsabilidad del Directorio bajo responsabilidad administrativa.

- En la ley de S.A. existen numerosas disposiciones aplicables solamente a las sociedades anónimas abiertas, por ejemplo en materia de reparto de dividendos (utilidades), citaciones a Junta de Accionistas, número de directores, etc.La importancia que esto tiene en la práctica, es que la sociedad (empresa) debe adecuar su estructura (organización) para cumplir estas obligaciones, ya que hacerlo o no es de responsabilidad del directorio y del Gerente, bajo sanciones pecuniarias impuestas por la Super.

6.- Que significa ser sociedad anónima cerrada. 6.1. Se trata de una sociedad que normalmente tiene algo de sociedad de

personas y algo de sociedad de capitales. Generalmente, la forman personas con algún vínculo personal que desean aprovechar las ventajas jurídicas de la sociedad de capitales, si bien, esto último es necesario evaluar en cada caso, ya que también puede presentar desventajas frente al interés de los asociados. Por ejemplo, el gran beneficio, es la facilidad y simplicidad para la cesibilidad de las acciones (derechos en

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la sociedad), pero, por otra parte, esto puede no responder al deseo íntimo de los socios, pues no verian con buenos ojos, el ingreso de un tercero sin su visto bueno.(Es necesario tener presente, que el inconveniente anterior, puede superarse mediante un PACTO DE ACCIONISTAS que regule la cesibilidad de las acciones mediante ofertas preferentes a los accionistas.) Ver art. 14. Esta forma de asociación, se acomoda bien para las sociedades familiares. Sin embargo, muchas veces, cuando estas sociedades familiares traspasan varias generaciones, se crean conflictos internos muy difíciles de superar sin una solución jurídica de fondo, y puede hacerse recomendable, declarar la sociedad anónima, abierta, con el objeto de que los disidentes tengan la oportunidad de vender sus acciones a un precio de mercado (Bolsa de Valores) (Observe que muchas de las grandes empresas chilenas son en el fondo sociedades familiares, pero abiertas por el número de accionistas, bajo el control de una familia, por ejemplo, Papelera, Cervecerias Unidas, Falabella, Almacenes Paris (hasta hace poco, a lo menos). Cosa semejante pasa en USA. La sociedad anónima cerrada, si bien funciona más simplemente que las abiertas, por no existir fiscalización permanente de la Super, no por eso debe dejar de cumplir con las normas de funcionamiento de toda sociedad anónima, como ser sesiones de directorio, Juntas de Accionistas, actas, citaciones etc.La sociedad anónima cerrada pueden acordar en sus estatutos someterse a las normas de las sociedades anónimas abiertas, y, por este hecho quedan sometidas a la fiscalización de la Superintendencia de Valores y deberán inscribir sus acciones en el Registro de Valores que lleva dicha Super.Aparentemente, se pudiera pensar que es un caso de “autoflagelación”, pero no es así. La decisión de quedar voluntariamente sometida a la Superintendencia como las sociedades anónimas abiertas, siendo cerrada, obedece a una política comercial que tiene las siguientes justificaciones: a) trasparencia (información al publico en general, al mercado) sobre su situación legal, económica y financiera; b) adquirir “historia” con el objeto de que le sirva de respaldo para su presentación ante futuros inversionistas; c) llegado el momento, permitir que sus acciones sean transadas en el mercado. Ver art. 5 ley 18.045Finalmente, cualquier sociedad anónima, sólo puede inscribir voluntariamente sus acciones en el Registro de Valores y por ello queda sometida a la fiscalización de la Superintendencia. Ver art. 7 ley 18.045 La ley 18.045 art.3 señala un concepto de “valores” como “cualesquiera títulos transferibles...” incluyendo acciones, bonos, debentures,... y, “en general, todo título de crédito o inversión”.

7.- Socios fundadores. Los que la constituyen.8.- Quienes son los socios (accionistas). Importancia del carácter contractual. Obligación de mantener en la sede social, además de los estatutos actualizados, una lista de los accionistas con indicación de su domicilio y número de acciones que posee. En las sociedades anónimas debe existir también un Registro de Accionistas. Este registro es importante, por cuanto ahí aparecen los titulares de las acciones y la situación que pueda afectar a las acciones (usufructo, embargos, prenda, enajenaciones totales o parciales).La importancia del carácter contractual, radica, especialmente, en el origen o causa de pedir de los derechos y obligaciones de los accionistas, que tienen su soporte (respaldo, antecedente) en el contrato.

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9.- Forma de constituir las S.A- La s.a. se forma, existe y prueba por escritura pública cuyo contenido

está señalado en el art.4 Ver art. 3La escritura pública si bien es solemnidad del contrato,se le denomina “estatuto” atendiendo al carácter corporativo de la S.A.La escritura pública como tal , se regula y sanciona conforme a las normas del Cód.Org. de Tribunales. De esta manera la escritura puede ser nula por omisión de dichos requisitos legales, por ejemplo en la comparecencia.Este estatuto regula las relaciones de los socios con la sociedad y no de los accionistas entre sí y menos de estos con terceros.La relación de los accionistas entre sí, se puede reglamentar en un documento separado, denominado “pacto de accionistas” que en la práctica tiene importancia fundamental en las relaciones comerciales. No existe proyecto, cualquiera que sea su cuantia que no esté regulado además del estatuto por un pacto de accionistas. En la actividad comercial comparada, el pacto de accionistas es lo único que interesa a los socios fundadores.En este pacto, los socios regulan sus relaciones propiamente comerciales, como ser, designación de directores sin atender al número de acciones de cada uno; funcionamiento del mismo; designación del presidente y procedencia del voto dirimente en caso de empate; designación de los gerentes (general, de finanzas, comercial, técnico, recursos humanos); régimen de inversiones; mayores aportes o prestamos en caso necesario o relevo de concurrencia; prohibición de competir etc. etc. Se sostuvo en el derecho comercial nacional que el pacto de accionistas en los términos indicados seria nulo porque seria contrario al art. 3 inc. final “ No se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores, NI AUN PARA JUSTIFICAR LA EXISTENCIA DE PACTOS NO EXPRESADOS EN ELLA”.El derecho nacional reconoce actualmente, la validez de los pactos de accionistas, bajo el imperio de la autonomía de la voluntad y, en particular, reconoce los pactos sobre cesibilidad de las acciones y los “acuerdos de actuación conjunta”a que se refiere el art. 98 de la ley 18.045 que estudiaremos más adelante.

- Un extracto del estatuto cuyo contenido está señalado en el art. 5° (individualización de los accionistas fundadores, nombre,objeto, domicilio y duración, capital, número de acciones en que se divide y si tienen o no valor nominal, monto del capital suscrito y pagado) debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social, dentro del plazo de 60 días contados desde la fecha de la escritura.

- El mismo extracto debe publicarse en el Diario Oficial dentro del mismo plazoLa inscripción y publicación oportuna produce efecto retroactivo a la fecha de la escritura. Igual que en las sociedades de personas se trata de un acto complejo compuesto de varias etapas que se producen en el

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tiempo, y, la diposición del art.3 inc.1° otorga el efecto retroactivo señalado.

10.- Sanción - Falta de escritura pública- Omisión en la escritura de constitución de las menciones 1,2,3, y 5 del

art. 4 - El extracto se haya inscrito o publicado tardíamente,- En el extracto se hubieren omitido las menciones del art. 5La sanción es nulidad absoluta. (Puede ser saneada)La sociedad nula goza de personalidad jurídica y será liquidada como sociedad anónima. El art. 6 A trata de una situación igual a las sociedades colectivas comerciales cuando no constan en escritura pública, instrumento reducido a escritura pública o protocolizado Art. 356 C. de C. (Nulidad de pleno derecho y no pueden ser saneadas con los efectos entre los socios y respecto de terceros antes estudiados)

11.- Objeto. Desde el punto de vista conceptual vale lo dicho para las sociedades de personas. La ley de S.A. señala en particular:

- Como mención de la escritura social, “la enunciación del o de los objetos específicos de la sociedad” De aquí se concluye la aceptación de objetos plurales pero siempre específicos. Esto tiene relación con la parte conceptual. Se trata de la medida de la personalidad jurídica, su relación con los aportes, con la capacidad de los administradores. Ver art. 4 N° 3.

- La sociedad puede tener por objeto u objetos (pluralidad) cualquier ACTIVIDAD LUCRATIVA que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden público o a la seguridad del estado. Ver art. 9.

12.-Nombre de la S. A. Puede ser cualquiera, sólo se exige que incluya las palabras “sociedad anónima” o S.A. como abreviatura.

Si el nombre de una S.A. fuere idéntico o SEMEJANTE a otra ya existente, esta última tendrá derecho a demandar su modificación, en juicio sumario. Ver. art. 4 N°2 y 8.13.- El Capital. Las acciones. Los Accionistas.

- El capital debe ser fijado de manera precisa en los estatutos, (fijeza). Esto significa varias cosas, desde luego:a) El capital es un dato orgánico que no varia cualquiera sean las

circunstancias que afecten a la sociedad, por ejemplo la existencia de pérdidas, si bien, como sabemos, estas se reflejan en el patrimonio que es un concepto distinto. Indudablemente el capital puede ser aumentado o disminuido por reforma de estatutos, esto es, mediante los mecanismos legales.

b) Se trata en este tipo de sociedades, de una cantidad de dinero, que pasa a ser esencial. Es distinto a las sociedades de personas en que el capital es la suma de los aportes, por lo tanto es un resultado. Aquí, en la s.a. es un número puesto esencial. Sin duda este capital guarda relación con los aportes, pues SE DIVIDE EN ACCIONES que los

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accionistas suscriben y o pagan (son dos situaciones distintas como se verá más adelante). Ver. art. 10

c) El capital puede ser nominal, art. 4 N° 5, (el que aparece en el estatuto, histórico), suscrito, el que las personas, que las adquieren, siendo accionistas, se obligan a pagar su valor, dentro del plazo que se acuerde en el contrato de suscripción, y, pagado es el enterado en la sociedad por el accionista.1 Y también puede ser real que es el que obliga calcular según la forma del art. 10 incisos 2° y 3°.

d) Este capital se modifica de pleno derecho cada vez que la Junta de Accionista apruebe el balance del ejercicio. Se trata de la revalorización del capital propio,(R.K.P.) que constituye una especie de actualización del mismo según las reglas de la Corrección Monetaria. Ver art. 10 y 6 Regl. Ver art. 41 Ley de Renta.Este valor de la R.K.P.se distribuya entre las cuentas del capital pagado, de las utilidades retenidas y otras cuentas representativas del PATRIMONIO. Ver art. 10.La misma revalorización se reflejará en el valor de las acciones. Ver arts. 6, 7, y 8 del Reglamento.

14.- El capital de la sociedad estará dividido en acciones. Las acciones deben ser de igual valor. Esto significa, además de la igualdad que representa, que todas las acciones tienen los mismos derechos. Art. 112. Se puede dar el caso, que existan series de acciones que corresponden a parte del capital que se agrupa bajo un mismo tratamiento jurídico, distinto del común, formando una “serie”de acciones (Serie A, B, C) y que responde a satisfacer determinadas necesidades de la sociedad. (Por ejemplo, se trata de financiar un proyecto y, para ese efecto, se aumenta el K. y se crea una serie de acciones con ventajas especiales, por ejemplo, mayores porcentajes en el reparto de utilidades, que hagan atractiva la inversión para los inversionistas. El capital estatutario, (inicial) debe quedar suscrito y pagado en un plazo no superior a 3 años y si así no ocurre, al vencimiento de los 3 años, el capital social queda automáticamente reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. Aquí tenemos algo muy típico de las sociedades de capitales. Como dijimos antes, al formarse la sociedad, el capital, puede no quedar totalmente suscrito y pagado por los accionistas fundadores, por lo tanto, es un valor que puede representar muy poco, pero, en el plazo de 3 años o menor que en el estatuto se acuerde, deben existir

1 Art. 10 inciso 2º, lo que se le aplica al Capital es la revalorización de acuerdo al IPC, y por ejemplo en los hechos es posible que el IPC de este año (2009) sea negativo, esto se modificará de pleno derecho.Cuando se informa una S.A. que se constituyo ya hace tiempo, es necesario hacer la revalorización del Capital más la corrección monetaria. Fíjense que la corrección monetaria lo único que hace es aumentar o disminuir el valor adquisitivo y no tiene que ver con el aumento o disminución del Capital.Hay dos formas de registrar esta modificación:

1. Crear en el pasivo exigible una cuenta de revalorización del capital propio en el ejercicio del año comercial correspondiente. Hay que recordar que esta revalorización del capital propio no es utilidad por lo cual no se puede repartir.

2. Aplicar el 31 de Diciembre el IPC o Corrección monetaria al Capital, sumándolo automáticamente al capital. Pero mucho cuidado que dice el art. 10 en sus incisos 2º y 3º. Es decir se revaloriza el capital en el 10% porque ese fue el IPC anual por ejemplo en un capital de 100, pero esos 10 (10% de 100) se distribuye a prorrata sobre todas las cuentas del patrimonio que indica el art. 10 inciso 3º.

2 Esto es cualitativamente pero no cuantitativamente.

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accionistas que suscriban y paguen las acciones, bajo la sanción mencionada. Ver. art. 11.15.- Las acciones. Que son las acciones. Se pueden mirar bajo 3 puntos de vista:

a) Una parte del capital3. Mirado como creación de la sociedad, corresponde al aporte del socio (accionista) a la sociedad. Lo que ocurre es que, posteriormente, una vez suscritas y o pagada las acciones, se independizan y pueden dar lugar a relaciones entre particulares, (enajenación) sin afectar directamente a la sociedad;

b) Un título de crédito nominativo4, art. 12, esto es, una cosa mueble, objeto de actos jurídicos, venta, usufructo, prenda, etc.5

c) El tercer punto de vista, no es parte del concepto, ya que se refiere al conjunto de derechos que otorga la acción., Así, derecho a la utilidad, derecho a la opción preferente en un aumento de capital, derecho de retiro en determinados casos, derecho a participar en las juntas de accionistas, derechos judiciales, derecho a la restitución del capital y frutos al tiempo de la liquidación (disolución) etc.

16.- Las acciones son nominativas. Su carácter nominativo queda de manifiesto en dos cosas:

a) Existe en cada sociedad anónima un Registro de Accionistas en que se anota cada titular de acciones, con el número de acciones que posee y todas las situaciones que pueden afectar a estas últimas (prendas, embargos, usufructo etc.); Ver. art.13 Regl.

b) Existe un TITULO DE ACCIONES (documento) a nombre de persona determinada, que indica además, el número de acciones de que es titular bajo la firma del Presidente del Directorio y del Gerente de la sociedad. Ver art. 13 y 19 Regl.

17.- Las acciones son esencialmente cedibles entre el titular y tercero. A la sociedad (el directorio, el gerente) no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y está obligada a inscribir SIN MAS TRAMITE los traspasos que se le presenten (enajenaciones, trasmisiones por sucesión por causa de muerte). Sin embargo, lo anterior tiene la siguiente reserva: el directorio y el gerente, tienen obligación de diligencia frente a traspasos (enajenaciones) que no cumplan con las formalidades legales (traspaso, instrumento privado autorizado por Notario, dos testigos, o Corredor de Bolsa) , como asimismo, tienen la obligación de verificar, aspectos inherentes a la veracidad y autenticidad de los datos que contiene, por ejemplo, que el titular que aparece en el traspaso sea efectivamente la persona del titular, porque coinciden sus nombres, domicilio, Rut etc. Esto ha dado lugar a variados problemas frente a actos fraudulentos de terceros, obligando a la sociedad a

3 Tiene un derecho de propiedad sobre las acciones que ha adquirido.4 Este carácter está representado mediante dos formulas:

1. El registro de accionistas. En donde aparece “Andrés Suazo dueño de X acciones, con RUT X y domicilio X”. Es un registro privado, y es público de información.

2. La acción está representada por un título, por un documento, cuyas dimensiones o características están dadas por la Superintendencia de Sociedades Anónimas, en el caso de las abiertas y en los estatutos en las Sociedades Anónimas cerradas.

5 Por ejemplo tengo un título que indica que tengo 10.000 acciones y vendo 1.000 acciones, para esto debe devolver mi título para pedir que me den un título 9.000 acciones que son las que me quedan. Creándose una hoja nueva a nombre del comprador que tienen estas 1.000 acciones.

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responder ante el titular. Es necesario ser muy acucioso en la materia. Ver arts. 12 y 14.18.- Como pueden pagarse las acciones a la sociedad6.

Se puede pagar (o enterar) tanto en dinero como en bienes de otro tipo de especies.

Las acciones pueden pagarse con dinero o con otros bienes. Si nada se dice en contrario en el estatuto, las acciones deben pagarse en dinero. Como se observa, el tema es importante al tiempo de constituir la sociedad. Los aportes en otros bienes que no sean dinero, deben ser tasados por peritos7, salvo acuerdo unánime de las acciones emitidas. Dos cosas: una, la importancia en las sociedades de capital, de la efectividad del capital, a tal punto que se exige tasación, como asimismo, el carácter de garantía para los terceros, frente al derecho de prenda general, y, dos, la dificultad de contar con el acuerdo unánime de las acciones emitidas, en caso de s.a. abiertas. Lo mismo no es tan difícil en una s.a. cerrada.

Plazo especial de prescripción se encuentra consagrado en el art. 15 inciso final. Cuando se trata de un aumento de capital, además de la tasación por peritos antes mencionada, se requiere acuerdo de junta de accionistas. Ver art.15. La ley (art.13) PROHIBE en este tipo de sociedad, la creación de acciones de industria y de organización8. Es otra expresión de la sociedad de capitales, lo esencial es el dinero o bienes representativos de dinero. (Recordemos lo que se dijo en las sociedades de personas, que si bien se aceptan los aportes de industria o trabajo, se miran con malos ojos, por su falta de certeza y dificultad de valoración). 19.- Clases de acciones. 19.1. Acciones suscritas y pagadas. Son acciones suscritas, aquellas en que el adquirente toma la calidad de accionista, frente a la sociedad, pero se obliga a pagar la acción dentro del plazo estipulado9. Se trata de un documento (contrato público o privado) por el cual el interesado adquiere la acción, con un pago diferido. Se llama contrato de suscripción. Ver arts. 12 y 12 del Regl.6 Hay que tener cuidado en el caso de a quién se le compra la acción, porque a un tercero dependerá de cómo acuerden las partes. En cambio para la sociedad el supuesto es que tiene un K en que los socios fundadores pagaran una parte de ella y dejaron otra parte para incorporarla posteriormente.7 Aporte no hecho en dinero debe ser tasado por peritos, por lo tanto son bienes muebles e inmuebles, pero por ejemplo si hubiera una letra de cambio o pagaré (cualquier título de crédito), siendo necesario investigar la solvencia del aceptante (librador), porque hablamos de la integridad del capital.La ley de S.A. no señala figuras delictuales en general salvo el artículo 134, en la legislación comparada los directores tienen figures especiales específicas, pero acá en Chile no existe a excepción de este artículo.Este planteamiento de la tasación no es válido respecto a la fundación de la sociedad, porque al momento de manifestar el consentimiento los fundadores están exentos de la tasación, dejando válida para el caso del aumento de capital.8 Eran acciones que se le pagaban a los organizadores de la S.A. antes de su fundación, o sea reunir las personas para fundar una S.A. ese trabajo se podría remunerar en acciones, se utilizaban mucho antes de la Ley N° 18.046.9 Lo normal es que un accionista le compre acciones a otro accionista, en el mercado de valores, y así existe una regla especial en el art. 19 inciso 2º para la enajenación de las acciones suscritas.¿Pero qué pasa si no paga las acciones suscritas vencido el plazo?Lo primero que hay que ver es el estatuto, porque este puede establecer alguna forma para la sociedad al exigir el cumplimiento del pago, pero en su defecto el art. 17 soluciona este problema, en una disposición mal redactada.La solución es que supone el accionista suscriptor que no ha pagado oportunamente posee acciones de la seguridad enteramente pagadas, así es que por ejemplo se tiene 100 acciones pagadas, y se han comprado 20 acciones más suscritas y no pagadas, vencidas de plazo. La sociedad en este ejemplo vende parte de las acciones de las cuales es dueño de este accionista moroso y se paga de estas acciones vendidas, por consiguiente reduce los títulos que ha enajenado de los pagados.

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Son acciones pagadas aquellas en que su valor se encuentra enterado EN LA SOCIEDAD. Las acciones suscritas tienen los mismos derechos que las pagadas, menos el derecho al dividendo y derecho a la restitución, al tiempo de la disolución y liquidación, lo que es lógico, por cuanto, en lo primero, no ha contribuido a la creación de utilidades y respecto de lo segundo, porque no hay nada que restituirle, pues no ha aportado nada aún. Ver art. 16 inc. 3° 10

Si un accionista no paga oportunamente el valor de la acción suscrita, es necesario, atenerse en primer lugar a lo que diga el estatuto, por ejemplo acción ejecutiva en su contra. Si nada dice, la sociedad podrá vender en una Bolsa de Valores Mobiliarios el número de acciones que sea necesario para pagarse de los saldos insolutos, reduciendo el título a la cantidad de acciones que le resten. Los saldos insolutos de acciones suscritas y no pagadas serán reajustados en la misma proporción de las U.F. Art. 16 inc.1° En caso de transferencia a terceros de acciones suscritas y no pagadas, (recuerde que tiene los mismos derechos y uno de ellos es la posibilidad de transferir) el cedente y cesionario responden solidariamente del pago de su valor a la sociedad. Ver art. 1719.2. Acciones con valor nominal y sin valor nominal.11

En las acciones con valor nominal, en el estatuto social se le atribuye un valor monetario a la acción, de manera que, por ejemplo, el capital igual a 100 se divide en 100 acciones de 1 ( o cualquiera otra fórmula de división). En las acciones sin valor nominal, en el estatuto se indica que las acciones no tienen valor nominal, (sin valor nominal) y éste resulta, tácitamente, dividiendo el capital por el numero de acciones. Lo usual es esto último. Ver. art. 4 N° 5.19.3. Acciones ordinarias y preferidas, art. 20. Las acciones ordinarias son aquellas que gozan de los derechos comunes a toda acción. (Dividendo, opción preferente para la compra de acciones en casos de aumento de capital, restitución en la liquidación, transferencia o cesión, retiro etc.) Las acciones preferentes12, gozan de una ventaja, algo más, un plus sobre la acción ordinaria.13

10Todos sabemos que el plazo para pagar la acción suscrita es de 3 años, y si no se paga se reduce automáticamente ipso jure. Pero en el caso que se compra acciones suscritas y se obliga a pagar en este plazo, y ocurre que el capital se redujo automáticamente a la suma pagada, por lo cual carezco de las acciones por haberse reducido el capital de pleno derecho.? Pero no obstante lo dispuesto en este inciso, se podrá estipular una norma diferente en los estatutos sociales, pudiendo otorgarles los derechos que la ley lo suprimió, o quitarles otros derechos que la ley le confirió. Art. 16 inciso 3º parte final.11 Ejemplo: Clausula cuarta (art. 5 N° 4) el K de la sociedad es la suma de 100 dividido en 100 acciones. Existiendo un derecho de opción:

1. Acción nominal: se le agregaría al resto de la clausula, con el valor nominal de 1 peso. Pero tiene la ventaja de aumentar el capital aumentando el valor nominal de la acción.

2. Sin acción nominal: se le agregaría al resto de la clausula, sin valor nominal. Y el valor sería el Capital de 100 divididos el número de acciones. Esto tendría una utilidad práctica en el caso que aumentare el patrimonio de la sociedad ya que el valor nominal crecería.

12 Comercialmente esta acción vale más.13 Por ejemplo, las acciones preferidas tienen el privilegio de repartirse entre ellas un determinado porcentaje de las utilidades. En caso práctico sería así:

La utilidad de la Sociedad X es 20. Estos 20 se reparte a prorrata a sus acciones ordinarias, en el caso por ejemplo que cada acción valiera 1 peso.

En cambio la acción preferente tiene un privilegio, y consiste en que esta utilidad ordinaria le corresponde 10, por lo cual a las acciones ordinarias solo les corresponde 10. Llamándose esto lo

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a) Contenido de la preferencia. Muy variado, depende de los accionistas su creación, lo más frecuente es: sobre un mayor porcentaje de utilidades, por ejemplo, el 40% de las utilidades se repartirán solo entre las acciones preferidas; o la posibilidad (preeminencia) en el control de la sociedad anónima abierta, por un plazo máximo de 5 años prorrogable. (Se habla de derecho político, porque le da derecho a definir la administración);

b) La preferencia da lugar a lo que se denomina “serie de acciones”14 con sus privilegios propios; Vert. Art. 4 N° 5, arts. 11, 20 y 21

c) Las razones que justifican las preferencias son las necesidades de la sociedad para solucionar problemas internos (financieros)15 o la financiación de proyectos para atraer inversión16; para la solución de problemas internos, alguien corre el riesgo, pero siempre buscará la finalidad de ganar algo más, este plus.

d) El modelo legal para las acciones preferentes es el siguiente:17

- Deben constar en el estatuto social y en los títulos de acciones;- Deben tener plazo de vigencia,- Las preferencias sobre utilidades, deben provenir de utilidades del

ejercicio (efectivas), utilidades retenidas y sus revalorizaciones. Ver art. 20

19.4 -Acciones con derecho a voto18 y sin derecho a voto. Cada accionista dispone de un voto por cada acción que posea. Los estatutos pueden contemplar series de acciones preferentes, sin derecho a voto o con derecho a voto limitado.

Son acumulables y divisibles pero sólo en la elección de directores. Porque en materia de acuerdos de la S. A., por ejemplo en aceptar un proyecto, no se puede dividir la declaración de voluntad.19

No pueden existir series de acciones con derecho a voto múltiple. La privación del derecho a voto o voto limitado20, tiene una explicación comercial; se trata de acciones preferentes que poseen determinadas ventajas sobre las ordinarias, pero en razón de circunstancias previstas en el estatuto, no tienen derechos políticos, facultad que está en manos de otros, generalmente controladores. Digo que es una situación comercial, por cuanto está prevista en el estatuto y a nadie se le obliga a comprar las acciones, si lo hace, es porque le convienen las ventajas que ofrece (preferencias) y conoce la limitación. Se trata de un típico accionista inversionista. El voto múltiple se prohibe por cuanto significaría una discriminación, perjudicando a las minorías.

conocido como “Serie A de acciones”.14 Tipo especial dentro de esta gama de acciones.15 Satisfacer problemas de la empresa para que dentro de su giro se pueda agrandar o realizar mayores negocios.16 Es una forma de hacer interesante comprar las acciones.17 Los estatutos de las sociedades anónimas que hagan oferta pública de sus acciones podrán contener preferencias o privilegios que otorguen a una serie de acciones preeminencia en el control de la sociedad, art. 20 inciso 2º parte final.18 No es un derecho primordial de los inversionistas. Pero si les interesa a los controladores.19 Por ejemplo 100 acciones de un $1 cada una. Se elijen 5 directores, y tengo 60 acciones. Podría escoger a 3 directores.20 Siempre debe ir unido a una preferencia.

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19.5. Acciones de pago y liberadas de pago. Las primeras suponen una prestación de los accionistas, en dinero u otros bienes, y las segundas, denominadas también “crías”, si bien no hay una prestación de pago, no son gratuitas, ya que se pagan con fondos sociales provenientes de utilidades de ejercicios anteriores, que pertenecen a los accionistas a título de reparto o dividendos futuros.

21.- Clases de accionistas. -Accionistas emprendedores o empresarios. Son aquellos que les interesa la empresa como gestión. Están involucrados en los resultados. Asumen la responsabilidad del éxito. Estos accionistas van unidos a acciones preferentes (serie) con derechos políticos. El cumplimiento del éxito de la gestión les atribuye a estos accionistas un mayor valor de sus acciones que el común, ya que dichos resultados se deben a su intervención.

- Inversionistas. Son aquellos que compran acciones sólo con la mira de su rentabilidad. Para ellos es muy importante que la sociedad esté bien administrada y confían en los empresarios. Generalmente estos accionistas, no se interesan por la gestión en si mismo (bien puede interesarle las grandes lineas de política de inversiones, producción, comercialización etc) y es muy común que no asisten siquiera a las Juntas de Accionistas.

- Especuladores. Son aquellos que compran y venden acciones en forma legítima. Las acciones se transan en Bolsas de Valores y su interés esta en la diferencia de precio al comprar y vender. Tampoco tienen interés en la gestión y confian en los empresarios.

Con relación a esta materia deben estudiarse los conceptos de “grupo empresarial”, “controlador”, “acuerdo de actuación conjunta” y “empresas relacionadas”.Grupo empresarial, es el conjunto de entidades que presentan vínculos de tal naturaleza en su propiedad, administración o responsabilidad crediticia que hace presumir que su actuación económica y financiera de sus integrantes está guiada por los intereses comunes del grupo. Así, forman un grupo empresarial una sociedad y su controlador; todas las sociedades que tienen un controlador común toda entidad que determine la Superintendencia considerando algunos patrones que determina la ley.21 Ver art. 96 ley 18.045.A su vez, es controlador de una sociedad, toda persona o conjunto de personas con acuerdo de actuación conjunta, que participe en la propiedad y tiene poder par realizar algunas de las siguiente actuaciones: asegurar la mayoría de voto en la junta de accionistas y elegir a la mayoría de los directores o designar al administrador o representante legal en otro tipo de sociedades; influir decisivamente en la administración. Se entiende que influye decisivamente en la administración o en la gestión de una sociedad el que controla al menos el

21 La C.S.V. en que está vinculada (modo de ejemplo) a la C.C.U., a una Sociedad de Aseo; como están vinculadas en la administración, o responsabilidad crediticia da a presumir que su actuación económica y financiera de sus integrantes está guiada por los intereses comunes del grupo.O sea con este ejemplo estamos rompiendo el concepto de sociedad del art. 2053.

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25% del capital con derecho a voto o del capital de ella si no se tratare de una sociedad de personas. Ver ats. 97 y 99 ley 18.045.Acuerdo de actuación conjunta es la convención entre dos o más personas que participan en la propiedad de una sociedad, mediante la cual se comprometen a participar con idéntico interés en la gestión de la sociedad u obtener el control de la misma. Se presume que tal acuerdo existe entre representantes y representados; entre una persona y su cónyuge o sus parientes hasta el segundo grado de consaguinidad o afinidad; entre entidades pertenecientes a un mismo grupo empresarial y entre una sociedad y su controlador o cada uno de sus miembros. Finalmente, son empresas relacionadas las siguientes personas: las entidades del grupo empresarial; las personas jurídicas que tengan respecto de la sociedad la calidad de matriz, coligante, filial o coligada; quienes sean directores, gerentes, administradores o liquidadores de la sociedad y sus cónyuges y parientes antes indicados; toda persona que por sí sola o con otras que tenga acuerdo de actuación conjunta pueda designar un miembro de la administración o controle el 10% del capital o del capital con derecho a voto. Ver arts. 99 y 100 ley 18.045.Mediante este sistema de vínculos, se trata de identificar una sociedad con otra, no obstante que son personas jurídicas distintas y así se les obliga a informar sobre las operaciones con empresas relacionadas; presentar balances consolidados; prohibición de participación recíproca en sus respectivos capitales; realización de operaciones en condiciones de equidad (art. 89 ley 18.046); normas relativas a memorias, balances y dividendos; normas sobre valorización de inversiones.

21 bis. Valor de las acciones. Las acciones como título valor que son (valores mobiliarios, cosas) tienen distinto valor según sean las circunstancia jurídicas o de hecho que se presenten:

a) Valor nominal. Es un valor asignado en la escritura, valor histórico. Y hay acciones sin valor nominal, no tiene gran importancia, porque el valor será el K dividido por el número de acciones.

b) Valor de colocación de acciones en un aumento de capital. Es el valor fijado libremente por la Junta (extraordinaria22) de Accionista que acordó el aumento, art. 2523;

22 Aspecto de forma: 1. Se puede celebrar en cualquier momento durante el ejercicio. 2. Más el quórum, más la mayoría para tomar acuerdos. 3. Acta de la Junta, o sea una relación de lo que ocurrió en la junta. 4. Esta acta se reduce a Escritura Pública. 5. Y el extracto se inscribe y pública de acuerdo a las reglas generales de las S.A.

Aspecto de fondo:1. La sociedad tiene la obligación ofrecer preferentemente este aumento a los accionistas, llamado

Derecho de Opción Preferente, y esto opera si por el concepto de acción y su calidad de ser un porcentaje de la propiedad. La idea es siempre que los accionistas siempre mantengan el mismo porcentaje del K. Tanto es así que si se omite este acto, podría recurrirse a un Recurso de Protección (Art. 19 N° 24). Este derecho es renunciable, así que como accionista tengo 30 días para renunciar o ceder el derecho (a su vez comerciable, pero tanto a su efecto como las acciones suscritas). El mayor precio que se obtiene en la bolsa al vender estas acciones, no es utilidad, sino es una cuenta especial que se va a transformar K de la sociedad, por lo cual no es repartible.

También existe una forma para aumentar el K que a través de la Capitalización de Utilidades, título 25 del apunte.

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c) Valor de libros24, que es el valor que resulta de dividir el patrimonio por el número de acciones. Este valor, si bien aparentemente se acerca a la realidad, puede no ser tal, ya que no se consideran en el mismo los valores intangibles, que son importantes en cada empresa, manifestado en la capacidad de ella de producir utilidades, derecho de llaves, clientela, marcas, modelos, patentes, etc.

d) Valor comercial. Es el valor en que la acción se cotiza en el mercado, producto de la oferta y demanda y de las ESPECTATIVAS legítimas que conlleva la empresa.

22.- Transferencia y trasmisión de acciones. Se trata de relaciones del accionista con terceros. Se pueden producir por acto entre vivos o sucesión por causa de muerte. Por acto entre vivos, la ley reconoce la transferencia de la propiedad de las acciones (dominio) y la constitución de gravámenes y de derechos reales distintos al del dominio sobre las acciones. Vert. 23. La cesión de acciones (venta) se celebra por escritura privada firmada por el cedente y cesionario ante dos testigos, o ante corredor de bolsa o ante Notario Público. También puede hacerse por escritura pública. El instrumento privado mencionado, se denomina “traspaso”. Ya dijimos antes que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de las acciones y está obligada a inscribir, pero también destacamos, la obligación que tiene la sociedad de verificar los términos y validez formal de los traspasos y sus términos, coincidentes con los datos registrados en la sociedad. (Nombre del titular, RUT, domicilio, supervivencia, etc.). El precio de la cesión de las acciones es una cuestión entre partes, vendedor y comprador, y no afecta directamente a la sociedad, esta última nada recibe ni otorga, si bien indirectamente el precio depende, primero, de la empresa que la sociedad gestiona, porque a mayor éxito de ella (utilidades, patrimonio, proyectos de inversión etc.) mejor será el precio y viceversa, y segundo, de la situación del mercado en general (oferta y demanda de las acciones). La cesión de acciones producirá efectos respecto de la sociedad y de terceros desde que el traspaso se inscriba en el Registro de Accionistas. Ver art. 13 y 17 Regl. Esta inscripción y su efecto mencionado, es importante para los efectos de verificar quien es el accionista actual, sobre todo frente al ejercicio de los derechos sociales, como ser a quien se le pagan los dividendos (reparto de utilidades), a quien se le envian las citaciones a junta de accionistas, quien puede ejercer el derecho de retiro, a quien le corresponde el derecho de opción preferente etc. En caso de trasmisión por causa de muerte, será necesario cumplir con los trámites de toda herencia, esto es, posesión efectiva de la herencia, inventario en donde se colasionen las acciones,(pago de impuesto de herencia si procede) testamento en su caso, y adjudicación si se realiza. Termina el proceso, mediante la inscripción de las acciones a nombre del adjudicatario en el Registro de Accionistas Ver art. 18 Regl.22 bis. 23.- Las acciones inscritas a nombre de personas fallecidas en que los herederos los herederos no las registren a su nombre dentro del plazo de 5 años contados desde el 23 Hay acciones cuyo valor se determino en el acto fundacional, y por ejemplo se fundó con un K de 100 divididos en 100 acciones, cuando se aumente el K va a aumentar al valor de las acciones al valor que acuerde las Juntas de accionistas libremente.24 No es tan real, porque tiene en primer lugar un valor de expectativas.

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fallecimiento, serán vendidas por la sociedad. Ver art. 23 y sig. Regl.. La sociedad cita a los herederos mediante avisos publicados en el Diario Oficial y en un diario de circulación nacional y si no aparecen se ponen a disposición al Cuerpo de Bomberos de Chile.24.- La adquisición de acciones de una sociedad25, implica de pleno derecho aceptar los estatutos sociales, los acuerdos adoptados en junta de accionistas, y paga las cuotas insolutas de las acciones adquiridas que no estén pagadas en su totalidad. Es una manifestación del carácter contractual de este tipo de sociedad. Ver. Art. 22.24 bis. Derechos de los accionistas. Haremos una enumeración ya que muchos de ellos han sido desarrollado su contenido anteriormente.

24 bis 1. Derecho derivado de su calidad de dueño (propiedad) de la acción.26 El accionista no puede ser privado de su dominio salvo por disposición judicial, lo que se prolonga hacia su grado de participación societaria (una cuota o tanto por ciento) que representa la acción en el capital. Este derecho de dominio está protegido por las acciones correspondientes y, en particular, por el recurso constitucional de protección En calidad de dueño puede vender la acción, darla en prenda, usufructo etc.24 bis.2. Derecho del accionista a la restitución del valor de la acción y derechos en el patrimonio al tiempo de la disolución y liquidación de la sociedad.27

24 bis 3. Derecho del accionista a la utilidad.24.bis 4. Derecho a voz y voto en las juntas de accionistas. Cada acción un voto.24.bis.5. Derecho a la información.24 bis.6. Derecho de opción preferente en un aumento de capital mediante la emisión de acciones de pago.24.bis.7. Derechos judiciales. Posibilidad de ejercer acciones judiciales contra acuerdos o actos de las juntas y directorio en su caso.24.bis.8. Derecho de retiro (Derecho de separación). Este es un derecho excepcional y restringido28. Se trata de que el accionista frente a determinados acuerdos de la Junta, exigirle a la sociedad que le compre las acciones. Lo especial de este derecho, es que un socio (contratante) de la sociedad, se retira de ella, por su propia voluntad, unilateralmente, rompe el contrato, art. 6929. Excepción al Art. 1545 C.C.

25 Tiene un significado indirecto, porque la sociedad es un contrato y por esto se requiere el acuerdo de las partes (art. 1545), pero con la peculiaridad del caso de la S.A. donde no da su manifestación, por lo cual el que compra acciones a un tercero está incorporándose al contrato, adquiriendo los derechos y obligaciones que aparecen de manifiesto en el estatuto.26 Derecho de propiedad del porcentaje que representa la acción en la S.A. O sea la acción representa un porcentaje de sociedad.La propiedad de la acción es la propiedad de un título de crédito, o sea que otorgan derecho especiales, que aquí no se llaman acciones cambiarias, ya que por este nominativo se dicen que las acciones sin autónomas. Pero hay acciones individuales propias de la acción, pero estas que derivan de la acción en buenas cuentas derivan del contrato de sociedad. Por eso la importancia del contrato de sociedad, porque se ejerce una acción derivada de la acción de la S.A. lo que se está ejercitando una acción judicial derivada del contrato de sociedad.27 Ese derecho no emana de la acción sino del contrato de sociedad. Es decir acción y contrato se identifican.28 Es restringido porque:

- Solamente por causales determinadas puede ser ejercido este derecho, por lo cual no opera siempre.

- Solamente tiene derecho el accionista que hubiere votado en contra del acuerdo respectivo de la junta de accionistas o que no haya concurrido a la junta dentro del plazo de 30 días.

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- Tiene derecho a esta acción, el accionista que hubiere votado en contra del acuerdo respectivo, o que no habiendo concurrido a la junta, ejerciere su derecho dentro del plazo de 30 días a contar de la fecha de la junta (69).

- Los acuerdos que dan derecho a retiro son los siguientes: transformación de la sociedad de sociedad anónima a sociedad de personas, (son estructuras distintas); la fusión de la sociedad con otra; la enajenación del 50% o más del activo social; el otorgamiento de cauciones reales o personales para garantizar obligaciones de terceros que excedan el 50% del activo; la creación de preferencias para una serie de acciones, aumento o reducción de las existentes; el saneamiento de la nulidad causada por vicios formales conforme a la ley 19.499 y los demás casos que se puedan establecer en el estatuto.Todos estos actos, significan un deterioro temporal en las expectativas de los accionistas e indirectamente patrimonial, ya que la sociedad sufre una alteración en su patrimonio o potencialmente puede ocurrir.

- Precio que debe pagarse al disidente.Si las acciones tienen transacción bursátil, el valor de la acción será el promedio ponderado de las transacciones bursátiles en los dos meses precedentes al día de la junta que motiva el retiro; si no tienen transacción bursátil, el precio será el valor de libro, según el último balance corregido monetariamente.

- Fórmula jurídica de realización del retiro.- El derecho de retiro se lleva a efecto mediante una reducción del capital

de la sociedad y del número de acciones respecto de las cuales se ejerce el derecho de retiro, que se produce de pleno derecho.

24.bis.9. Forma de ejercer los derechos. Como corolario de todo lo anterior, debemos recordar el contenido del art. 30, que señala un principio general en la materia, en cuanto a que los accionistas deben ejercer sus derechos RESPETANDO los derechos de la sociedad y los de los demás accionistas. Este es uno de los argumentos:

a) A favor de la existencia de un “interés social”30 (art. 42 N° 1) autónomo e independiente de mayorías y minorías.

b) Es el interés de la sociedad, que busca el “beneficio” a favor de la misma, como elemento esencial y diferenciador de ella.

25.- Aumentos de capital.- El art. 10 señala que el capital debe ser fijado de manera precisa en los estatutos, y sólo podrá ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos. Por ahora nos referiremos al aumento de capital.26.- Que razones comerciales justifican un aumento de capital.

- Recursos insuficientes frente al nivel actividad de la empresa;- Financiamiento de un proyecto;- Necesidad de mejorar los índices financieros. Por ejemplo, el índice de

liquidez que es una relación entre activos circulantes y pasivos de corto

29 Hay que fijarse que en el N° 1, del art. 69, no está la división, porque está no significa perjuicio para los accionistas.30 Interés social vs. Interés de mayoría. Sólo puede ser distinguible con el concepto de abuso. Por ejemplo cuando la S.A. ha tenido por 3 años consecutivos utilidades y no las ha repartidos, y contraviniéndose el art. 1º de la ley 18.046,

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plazo (Prueba ácida). Con qué cantidad se cuenta para responder de las obligaciones.

Pueden haber variadas otras razones comerciales.27.- Requisitos formales para perfeccionar un aumento de capital.

- El proyecto de aumento de capital debe presentarse a una junta extraordinaria de accionistas en donde se explicarán y justificarán las razones en que se funda;Ver art. 28 Regl (Valor Libro de la acción)31

- A la Junta debe celebrarse ante un Notario;- En la Junta se produce un acuerdo que debe constar en una acta de la

misma. El acuerdo se adopta por la mayoria que establezcan los estatutos y si nada se dice, mayoria absoluta.

- El Notario debe certificar que el acta es expresión fiel de lo ocurrido y acordado en la reunión;

- El acta se reduce a escritura pública por la persona encargada de hacerlo por la propia Junta; (puede ser el gerente o abogado de la sociedad o cualquier persona que se designe)

- Un extracto de la escritura se inscribe en el Registro de Comercio del domicilio social y se publica en el Diario Oficial todo dentro del plazo de 60 días contados desde la fecha de la escritura.

Ver art. 57 N° 2 e inc. final.28.- Aspectos de fondo o de derecho material. Cual es el contenido de un aumento de capital. Un aumento de capital puede producirse a través de una de varias alternativas: 28.1. Se aumenta el capital mediante la emisión de nuevas acciones de pago y se ofrecen al precio que determine libremente la junta de accionistasEn las S.A. abiertas la Junta puede delegar en el Directorio la fijación final del precio de colocación de las acciones, siempre que esa colocación, se efectúe dentro de los 120 días siguientes de la celebración de la Junta .(El capital actual es 100 y se aumenta a 200 mediante la emisión de 100 acciones de 1).Ve art.25, 26 y 28 Regl. - Obligación de ofrecerlas, a lo menos por una vez, PREFERENTEMENTE a los accionistas a prorrata de las acciones que posean;- El derecho de preferencia mencionado deberá ejercerse dentro del plazo de 30 días contados desde que se publique la opción;- Este derecho de opción preferente es renunciable y transferible.Ver arts. 25 y 26, y 29 Regl.28.2.- Qué razón justifica la obligación otorgar el derecho de opción preferente. Los accionistas tienen un derecho de propiedad sobre las acciones, que representan un porcentaje (cualquiera que sea) del capital social, de modo que ese derecho de propiedad, se extiende a la participación social. Pues bien, si existe un aumento de capital, y no le ofrecen al accionista la posibilidad de adquirir en el aumento de capital las acciones que a prorrata le correspondan, se afectaría su derecho de propiedad, porque le estarían rebajando su porcentaje de participación. Por ejemplo, tiene una acción de 1 de 100, distinto seria que se quedara con una acción de 1 de 200 después del aumento de capital. (Se le denomina “licuar” sus

31 Patrimonio dividido por el número de acciones (S.A. Cerrada). Término medio del valor bursátil que haya tenido en los últimos meses (S.A. Abiertas).

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derechos sociales). Distinto es el caso, si renuncia o transfiere el derecho, por cuanto se trata de un acto voluntario. Se podrán preguntar porqué el accionista estará dispuesto a ceder el derecho de opción o renunciar: la respuesta es comercial. Si el aumento de capital tiene por objeto financiar un proyecto nuevo, o aumentar el capital de trabajo frente a una mayor actividad ( o cualesquiera otra) y la acción en el mercado tiene un valor importante, valdrá la pena colocarla en dicho mercado, y el accionista se beneficiará en definitiva con la rentabilidad de ese proyecto, o mayor actividad de la empresa, con su inversión primitiva. 28.3.- Las acciones no adquiridas por los accionistas, sea por falta de interés dentro del plazo, o ejercido el derecho de renuncia, se colocarán en el mercado al precio del mercado. El mayor valor que se obtenga en la colocación por sobre el valor nominal si lo tiene (recordar lo que se dijo antes sobre la materia) debe destinarse a ser capitalizado y no puede ser distribuido como dividendo; y, por el contrario, si se produce un menor valor, debe registrarse como pérdida en los resultados sociales. (Afecta el patrimonio social) En las sociedades cuyas acciones no tengan valor nominal, el mayor o menor valor que se obtenga en la colocación de acciones de pago por sobre o bajo el valor que resulte de dividir el capital social por el total de acciones, (recuerde lo que se dijo antes sobre la clase de acciones sin valor nominal) afectará directamente el patrimonio social. Ver art. Art. 26 inc. 2° y 32 Regl28.4..- Obligación previa a la emisión de acciones de pago. En los aumentos de capital de sociedades anónimas cerradas, previo a la emisión de acciones de pago, la sociedad, debe capitalizar todas las reservas sociales provenientes de utilidades y revalorizaciones legales existentes a la fecha. Ver art. 27 Regl.Si una S.A. sufre una gran pérdida en un ejercicio pudiera ser que las utilidades de muchos ejercicios posteriores no puedan repartirse, que estén destinadas a absorber las pérdidas.29.- Otra forma de aumentar el capital, es aumentando el valor nominal de la acción, obligándose los accionistas a pagar la diferencia entre el valor antiguo y el nuevo. Así, el capital es 100 dividido en 100 acciones de 1 (con valor nominal). Pues bien, si aumento el capital a 200 mediante el mayor valor nominal de la acción, esto es, 2, los accionistas están obligados a pagar la diferencia de 1. Esta fórmula no es usual si bien es perfectamente factible. Es una de las pocas ventajas que presenta que las acciones tengan valor nominal. 30.- Otra forma de aumentar el capital es mediante la capitalización de reservas sociales proveniente de utilidades, lo que se hace a través de la emisión de acciones liberadas de pago. Si la sociedad tuviere pérdidas acumuladas, las reservas de utilidades se destinarán primeramente a absorber las pérdidas y no pueden capitalizarse. Ver art. 27 Regl.31.- Disminución de capital. El capital también puede disminuirse.- Constituye un verdadero derecho de los accionistas, pues significa la voluntad de retirarse parcialmente de la sociedad, sin embargo, se trata de una cuestión no sólo de interés de los accionistas sino de tercero

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acreedores o contratantes de la sociedad. Por ese motivo, los aspectos formales referidos a continuación son importantes. Los aspectos de forma o adjetivos son los mismos que para el aumento de capital, con la diferencia que, el acuerdo en la Junta, requerirá del voto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto. Ver. 67 N° 5.(esto ya es una protección de los terceros). La ley señala que no puede procederse al reparto o devolución de capital producto de la disminución, sino transcurrido 30 días desde la fecha de la publicación del extracto en el Diario Oficial. Además debe publicarse un aviso destacado (dentro de 10 días) en un diario de circulación nacional.32

Esto último permite a los acreedores ejercer las acciones revocatorias si la disminución fuere perjudicial a sus intereses. Finalmente, recordemos que de acuerdo al art. 69 del Cód. Tributario no puede procederse a una disminución de capital sin previa autorización de Impuestos Internos. 31.1. Acerca del fondo o sustantivo de cómo llevar a efecto la disminución existen también diferentes alternativas:

a) Disminuir el valor nominal de las acciones, en caso de que lo tenga, lo que representa un reintegro de la diferencia a los accionistas;

b)La compra por la sociedad de sus propias acciones. Esto está regulado en el art. 27 a 27 D.

Esta alternativa puede tener lugar, cuando un accionista ejerce el derecho de retiro (que se estudiará más adelante), o, cuando resulta de la fusión con otra sociedad que sea accionista de la sociedad absorbente, o, cuando permita cumplir una disminución de capital, si la cotización de acciones en el mercado, fuere inferior al valor de rescate que corresponda pagar a los accionistas, o, permita cumplir una disminución de capital para la adquisición de acciones de su propia emisión.Este último caso es el más interesante, y requiere las siguentes formalidades:

- Acuerdo de Junta por las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto;

- La adquisición sólo puede hacerse hasta por el monto de las utilidades retenidas;

- Si existieren series de acciones la oferta de adquisición debe hacerse en proporción al número de acciones de cada serie que tengan transacción bursátil;

- Las acciones adquiridas por la sociedad deberán ser enjenadas por la sociedad dentro del plazo máximo de 24 meses a contar de su adquisición, y si así no ocurriere, el capital quedará disminuido de pleno derecho.Existen normas de procedimiento que están contenidas en las disposiciones mencionadas.

c) El retiro de activos por parte de los accionistas.Se hace efectivo mediante el reparto o devolución de parte del capítal. Este es el mecanismo más grave para los terceros y acredores, en donde

32 En el derecho comparado existen otras soluciones, una de ellas le dan un plazo muy largo para oponerse a esta situación. Pero hoy en día la situación más efectiva es la garantizar los créditos, de la forma que se acuerde.

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la mayoria calificada mencionada (2/3) y los requisitos de publicidad (plazo de espera ) indicados, adquieren especial importancia.

d) Disminución de capital de pleno derecho. Es la misma aplicación del art. 10 pero cuando exista correxión monetaria negativa. En tal caso, el Gerente de la sociedad deberá dejar constancia de ello por escritura pública anotada al margen de la inscripción social dentro de los 60 días siguientes a la ocurrencia del hecho. Ver art. 33 Regl. Si se observa, esta última, es una exigencia lógica por cuanto el capital se ha hecho distinto de pleno derecho al del estatuto, situación que deben conocer los terceros.

32--ORGANOS DE ADMINISTRACION.

Los órganos de administración son: las juntas de accionistas, el directorio y los órganos encargados de la fiscalización de la administración. Las juntas de accionistas son órganos deliberativos, tienen facultades señaladas en la ley o ampliadas en el estatuto. Si bien se indica que es el órgano principal de la sociedad anónima, (de carácter deliberativo) cabe destacar que su competencia es restringida a las facultades legales o estatutarias y no puede intervenir en la competencia de otros órganos de la sociedad. Es lo que se denomina “distribución de competencias”. A esto se añade lo que dijimos antes, los accionistas (inversionistas) por lo general no intervienen en las juntas, les interesa poco, para ellos es más importante el rol que juega la administración a través del directorio. Las facultades de las juntas dicen relación con los intereses particulares de los accionistas o medidas de protección de los mismos, pero insistimos, no intervienen en la gestión propiamente tal, no la reemplazan ni sustituyen. El directorio es propiamente el órgano de gestión o ejecutivo, que se encarga del gobierno, dirección, administración y representación (si bien esto último, no la hace por si mismo, sino por medio de apoderado), de la actividad social, de la empresa.Los órganos de fiscalización están en manos de auditores externos en las sociedades anónimas abiertas o de inspectores de cuenta en las cerradas (si bien en estas últimas pueden designar auditores externos).33.- El directorio.-

33.1. Designación. El estatuto señala que la administración estará a cargo de un directorio.La calidad de director se adquiere a través de un acto complejo, compuesto de dos etapas, uno, su designación en Junta de Accionistas (competencia de las Juntas según se verá más adelante) y dos, por la aceptación expresa o tácita del cargo (concurrencia del director a la sesión constitutiva del órgano) Ver art. 37. En el mismo estatuto se designa un directorio provisorio,(disposiciones transitorias) hasta la fecha de la primera Junta de Accionistas. En lo sucesivo, los directores se nombran en Junta Ordinaria de Accionistas.Para acreditar un directorio vigente, se podria seguir una frecuencia entre el directorio provisorio que figura en el estatuto y la designación de los directorios sucesivos en las Juntas Ordinarias, hasta llegar al último. Pero al efecto, el art. 135 señala una solución fácil que consiste en que cada sociedad debe llevar un registro público de directores, presidentes, gerentes, ejecutivos principales y liquidadores, con sus fechas de inicio y término. Estas anotaciones hacen plena fé en contra de la sociedad, a favor de los accionistas y terceros. El tema tiene importancia para los

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efectos de acreditar la personería de quien actúa o de quien nombra al representante (el directorio)

33.2. Número de directores. El estatuto debe señalar un número invariable. En las s.a.cerradas un mínimo de 3 y en las abiertas de 5. Si estas últimas, están obligadas a designar un comité de directores (control interno de gestión, art. 50 bis) (patrimonio superior a 1.500.000 U.F).el número mínimo es de 7.

33.3.Duración. El que señale el estatuto. Si nada dicen, 1 año. Máximo en todo caso de 3 años.

33.4.Directores suplentes.El estatuto puede establecer la existencia de directores suplentes de cada titular, para el caso de ausencia, impedimento etc 33.5.Como funciona el directorio.

Las funciones de director no son delegables. Funciona colectivamente, en sala legalmente constituida. Ver art. 39No puede el directorio, ni los directores pueden, actuar de otra manera.En la primera sesión de directorio, después de su elección los miembros del directorio deberán elegir un presidente que lo será también de la sociedad. Actuara de secretario del directorio el Gerente o la persona especialmente designada al efecto.(abogado).Cabe señalar que el presidente tiene sólo las facultades de abrir y dirigir la sesión, y los debates, pero no tiene facultades de representación, en su calidad de presidente, salvo el caso de facultades especialmente otorgadas por el directorio. Ver art. 39 Regl.Se entiende por sala legalmente constituida:a) Citación a los directores; (sesiones ordinarias se celebrarán en fechas

predeterminadas por el propio directorio y no requieren citación especial (por ejemplo los últimos Viernes de cada mes); las extraordinarias requieren citación por carta certificada. La citación no es necesaria si concurren la unanimidad de los directores.) Ver art. 38 y 40 Regl. En el caso de s.a. abiertas las sesiones deben celebrarse a lo menos una vez al mes. En las cerradas, deberá estarse a lo que digan los estatutos y si nada dicen se aplica la regla anterior.

b) Quorum. Mínimo de asistencia de directores para constituirse.En principio es la mayoria absoluta.

c) Constancia en acta de las deliberaciones y acuerdos.Las actas se escriturarán en un libro de actas por cualquier medio que ofrezca seguridad de no existir adulteraciones.Las actas deben ser firmadas por los directores y sus acuerdos se pueden llevar a efecto desde ese momento, sin necesidad de aprobación posterior Ver art. 48. El director que quiera salvar su responsabilidad por un acto acordado por el directorio, deberá hacer constar en el acta su OPOSICION, de lo que debe darse cuenta en la próxima Junta. Si el acta adolece sólo de inexactitudes u omisiones, el director tiene derecho a estampar las salvedades correspondientes antes de firmar.

d) Mayorias necesarias para los acuerdos. Las que establezcan los estatutos. Si nada dicen mayoria absoluta. En caso de empate, será

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necesario ver lo que dicen los estatutos y si nada dicen decide el que preside.

33.6.Forma de acreditar los acuerdos.Para los actos de gestión interna, basta el acuerdo que consta en el libro de actas. Si dicho acuerdo afecta a terceros, debe reducirse a escritura pública, por la persona facultada al efecto, en el mismo acuerdo o acta.

33.7.Forma de actuar el directorio ante terceros.A través de sus gerentes en la gestión interna o giro ordinario y por medio de apoderados especiales, designados en cada caso o con poder generales de representación (se regulan por las reglas del mandato).

33.8. Los Gerentes los designa el directorio.Pueden haber uno o más gerentes (gerente general, de finanzas, comercial, de operaciones o producción, de recursos humanos) todos designados por el directorio. El cargo de gerente es incompatible con el de presidente del directorio, auditor o contador de la sociedad y en las sociedades abiertas con el de director.A los gerentes se les aplican las mismas normas que a lo directores.Tienen derecho a voz en las sesiones de directorio.El gerente tiene de pleno derecho la representación judicial de la sociedad. Ver arts. 49 y 50.

33.9.. Si renuncia o imposibilita un director. El directorio le designa un reemplazante, pero en la primera Junta Ordinaria de Accionista que tenga lugar se renueva totalmente el directorio. La razón de esta regla, es impedir el abuso de las mayorías, valiéndose de este artificio de la renuncia, para designar directores a su arbitrio. 33.10. Remuneración de los Directores

El estatuto deberá indicar si el cargo de director es o no remunerado. Si lo es, su monto se fija por la Junta de Accionistas.Las remuneraciones pueden consistir en dieta por asistencia a sesiones (Ej. 1 UTM o 1, 3, U:F etc.), participación en las utilidades o suma periódicas determinadas. Estas remuneraciones u otras fijada en forma anticipada por la Junta, deben ser incluidas en la memoria anual e informados a la Junta de accionistas. Ver art. 39 inc. final.

33.11.Facultades del directorio.33

En esta materia la ley ha seguido la teoría del órgano, por lo tanto el directorio, por medio de sus acuerdos constituye la expresión de la voluntad social, sin necesidad de acreditar la existencia de facultades de gestión y representación de que fuera titular.El art. 40 señala que el directorio representa a la sociedad judicial y extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto social, que no será necesario acreditar a terceros, y está investido de todas las facultades de administración y disposición, sin necesidad de otorgarle poder alguno, menos naturalmente en materias que son de competencia de otros órganos, como ser de las juntas de accionistas.Está especialmente previsto que el directorio puede delegar sus funciones en los gerentes, comisión de directores, abogados, y para objetos especialmente determinados, en otras personas.

33 No necesita que sus facultades se nombren porque es un órgano, y tiene todas la que la ley le entrega.

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33.12.Revocación del directorio.El directorio sólo puede ser revocado en su totalidad por las Juntas de Accionistas, no procediendo la revocación individual o colectiva de uno o más de sus miembros.

33.13.Responsabilidad de los directores34.Existe una regla general genérica, consistente en que los directores deben emplear en sus funciones “... el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios...”. Se trata de un grado (respondiendo de sus actuaciones dolosas y culpables” de responsabilidad que es la del “buen empresario”, similar al concepto civil de buen padre de familia. Este concepto genérico se puede descomponer en deberes específicos: a) Deber de diligencia, que consiste en administrar y dirigir los negocios

sociales, gobernar. Consiste en administrar bien, desde el punto de vista legal, es decir sus actuaciones deben ceñirse a la ley, y desde el punto de vista financiero y económico (41)35;

b) Deber de lealtad que consiste en la búsqueda del lucro y beneficios a través de la sociedad y no a costa de ella. Es decir, que significa no beneficiarse el director o los directores de la gestión social, esto tiene una expresión interesante, ya que más adelante se verá que los directores pueden contratar con la sociedad, o sea el director puede comprarle un bien a la sociedad o pedirle un préstamo, pero sometido en una serie de condiciones;

c) Deber de información e inspección, que consiste en adoptar acuerdos con todos los antecedentes posibles y disponibles. Los directos antes de tomar decisiones deben estar previamente informados (derecho), desde el punto de vista legal, económico y financiero (art. 39 inciso 2º), pero cuando tiene que tomar decisiones es más estricto ya que deben informarse de las condiciones del acuerdo36. El gerente da esta información bajo supuestos, pero el estudio se realiza sobre lo que se llama (ingeniería comercial) “caso base”, y esta es una ficción, programa, es el escenario más probable, que se puede producir en este proyecto, hay que tener en consideración que este “caso base” es un estudio de lato estudio, pero hay que destacar que cuando el gerente da a conocer este proyecto y sus resultados probables se está jugando la responsabilidad en lo dispuesto al art. 5037;

34 Los directores no tienen figuras penales sancionatorias, pero sí tienen figuras civiles, si se observa el art. 133, salvo para los auditores que cuando informan falsedades son sancionados penalmente (134). Según el art. 133 pasa a ser un bolsillo de payaso, ya que cualquier infracción de la ley, reglamentos o sus estatutos es sancionado con indemnización de perjuicios. Y extiende la responsabilidad a los administradores (inciso 2º) y de forma solidaria (inciso 3º). 35 No hay nada peor que las empresas y las sociedades en que los ejecutivos siendo generalmente ingenieros no le dan importancia a las cuestiones legales sino cuando la sufren.36 TIR (tasa interna de retorno) en un tanto por ciento para medir el beneficio de proyectos, en el fondo es el interés de la inversión. Hay que considerar que si por ejemplo la TIR de la inversión resulta 6%, siendo muy poco rentable, incluso siendo más rentable hacer un depósito a plazo.También existe el VAN (valor agregado neto) este significa la cantidad en pesos que es el enriquecimiento de la empresa frente la inversión.37 Hoy en día no solo la gestión de la junta se ha desplazado al directorio, sino del directorio a la de los gerentes y sus ejecutivos principales. Una de las medidas más grandes de las S.A. son las “fusiones” y el gran problema que tienen no es la junta, ni tampoco el directorio, sino es de los ejecutivos principales,

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d) Deber de vigilancia y de seguimiento que consiste en el seguimiento del cumplimiento debido de los acuerdos conforme a la información proporcionada. Se está obligado también a seguir el ejemplo;

El modelo legal es el siguiente:a) Los directores responden solidariamente de los perjuicios causados;b) Es nula toda estipulación del estatuto o Juntas que tienda a liberar o

limitar la responsabilidad (art. 41 inciso 3º);c) La aprobación por la Junta de la memoria y balance no libera a los

directores de responsabilidad.Los sujetos activos de la acción de responsabilidad son la sociedad y los accionistas.El objeto pedido es indemnización de perjuicios.La causa de pedir es la responsabilidad establecida en la ley de indemnizar los daños. Es un caso de responsabilidad legal, más cercana a la responsabilidad extracontractual, por lo tanto es necesario probar la culpa.

33.14. Obligaciones legales de los directores.a) Cumplir el estatuto, la ley y reglamento.

El estatuto es especialmente importante, por cuanto pueden existir disposiciones en el mismo que debe cumplir el directorio, y su información oportuna puede ser de responsabilidad del abogado. Por ejemplo, en materia de información de políticas financieras, comerciales, de inversión de que debe dar cuenta a la Junta;

b) No pueden adoptar acuerdos contrarios al “interés social” Ver art.42 N°1 y 42 N° 7.

c) Impedir u obstaculizar las investigaciones para establecer su propia responsabilidad o de los gerentes;

d) Presentar ni inducir a las gerentes para presentar cuantas irregulares o datos falsos (balances) en las informaciones Ver art. 42 N°3 y 4.

e) Tomar en préstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho propío o de sus parientes (cónyuge o consaguineos o afines hasta el segundo grado inclusive)los bienes o servicios o créditos de la sociedad sin autorización del directorio. Ver art. 42 N°5

f) Usar (igual anterior) las oportunidades comerciales de la sociedad;g) Obtener ventajas indebidas en perjuicio del interés social.

33.15. Obligación de informar El directorio está obligado a informar en forma fidedigna, oportuna y suficiente a los accionistas y público en general, sobre la situación legal, económica y financiera de la sociedad, cuando lo determine la ley o la Superintendencia. El cumplimiento de esta obligación es de responsabilidad del directorio y sus miembros responden solidariamente de los perjuicios que causen a los accionistas, sin perjuicio de sanciones administrativas Ver art. 46.33.16. Obligación de reserva. Los directores están obligados aguardar reserva sobre los negocios sociales y de la información social a que tengan acceso en razón de su cargo y que no haya sido divulgada oficialmente. No rige esta reserva cuando se lesione el interés social o constituya infracción al estatuto, ley etc.

depende fundamente de ellos, esto tiene mucho que ver con el “do diligence”.

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33.17 ¿Puede un director celebrar un acto o contrato con la sociedad de que es director?. En principio sí, pero esta reglamentada. Ver art. 44.

a) La operación debe ser conocida y aprobada por el directorio;b) Se ajuste a condiciones de equidad similares a las que habitualmente

prevalecen en el mercado;c) El acuerdo debe ser dado a conocer en la próxima junta de accionistas. Estamos frente a lo que se denomina “conflicto de intereses”.Por una parte el director y, por otra, la sociedad, de la que es director, donde existen intereses contrapuestos.Cabe preguntarse ¿cuándo existe conflicto de intereses, o interés de un director? Se trata de toda negociación en que deba intervenir él mismo, su conyuge o sus parientes cercanos (definidos antes); las sociedades o empresas en que él o a través de otras personas naturales o jurídicas sea dueño del 10% del capital o más y las personas en que el director actúe como representante.El concepto de “condiciones de equidad similares a las que habitualmente existen el mercado” tiene especial reglamentación cuando se trata de “montos relevantes”, en que es necesario designar “evaluadores independientes” (Un ejemplo de hecho esencial).Se entiende por monto relevante todo acto o contrato superior al 1% del patrimonio social, siempre que exceda de 2.000UF y, en todo caso, cuando es superior a 20.000 UF Ver art. 44.

JUNTAS DE ACCIONISTAS1.- Concepto. Son reuniones o asambleas a las que se convoca a todos los accionistas de la sociedad, para conocer de las materias que la ley o el estatuto les encomienden. Pueden ser ordinarias o extraordinarias.2.- Cuando se celebran. Las Juntas Ordinarias (J.O.) se celebran una vez al año en la época que fije el estatuto y si nada dicen en el primer cuatrimestre del año posterior al balance anual ( lo corriente es que el balance se haga al 31 de Diciembre de cada año). Ver arts. 55, 58 N° 1 y 74.- Las Juntas Extraordinarias (J.E.) pueden celebrarse en cualquier tiempo.3.- Competencia. Las J.O.38 su competencia es específica y esta señalada en el art. 56:a) Situación de la sociedad, informes inspectores de cuentas y auditores externos; b)aprobación o rechazo de la memoria, del balance y estados financieros; c) la distribución de las utilidades y en especial el reparto de dividendos; d) la elección o revocación de los miembros titulares o suplentes del directorio y fiscalizadores de la administración y, e) cualquier materia de interés social que no sea propia de una J.E. La competencia de las J.E. esta señalada en el art.57 que señala: a) la disolución de la sociedad; b) la transformación, fusión y división de la sociedad; c) toda reforma del estatuto; d) el otorgamiento de garantias reales o personales para garantizar

38 Es corriente que en las JO que no haya habido negociaciones se colocan un punto destacando este hecho “se deja constancia que no han abido negociaciones en este punto”.

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obligaciones de terceros; e) las demás materias que por ley o estatuto correspondan a su conocimiento o a la competencia de las J.A.4.- Convocatoria.

En principio, debe convocar a Junta el directorio. A J. O. en el primer cuatrimestre siguiente a la fecha del balance; a J.E. siempre que los intereses de la sociedad lo justifiquen; a J.O. o J.E. cuando así lo soliciten accionistas que representen el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud los asuntos a tratar en la Junta; a J.O. o J.E. la Superintendencia de Valores respecto de las sociedades sometidas a su fiscalización. Ver. art. 585.- Citación. En principio, debe citarse por un aviso destacado que se publicará, a lo menos, por 3 veces en días distintos en un periódico del domicilio social que haya determinado la J.A. En las sociedades anónimas abiertas debe enviarse además una citación por correo a cada accionista y debe comunicar a la Superintendencia la celebración de la Junta, ambas con una anticipación mínima de 15 días, Ver art. 59 y sig.6.- Cuando no es necesario citación. Podrán celebrarse validamente las Juntas a las que concurran la totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto. Esto es especialmente importante tratándose de sociedades anónimas cerradas, ya que en las abiertas por el número de accionistas con acciones con derecho a voto es más dificil reunirlas. Ver art. 607.- Constitución de las Juntas- En primera citación con la presencia de la mayoria absoluta de las acciones con derecho a voto, salvo que la ley o estatuto establezcan otras mayorias superiores39. En segunda citación,(si en la primera no hubiere concurrido la mayoria necesaria)40, con los que se encuentren presentes. Ver art.61 La segunda citación, sólo puede verificarse una vez fracasada la primera.8.- Quienes participan en las Juntas41 En las Juntas de Accionistas participan los accionistas que se encuentran inscritos en el Registro de Accionistas con 5 días de anticipación a aquel en que haya de celebrarse la Junta.42

De aquí la importancia de inscribir los traspasos o las trasmisiones de acciones una vez realizados producidos los supuestos de cada caso. Esto es una nueva expresión del carácter contractual de la sociedad y destaca la importancia del Registro de Accionistas. Ver art. 629.- Como puede actuar el accionista en las Juntas. El accionista puede actuar personalmente o representado por otra persona aunque no sea accionista. La representación deberá conferirse por escrito, sea por instrumento público o privado, este último conforme al Reglamento, que en sus arts 39 Es especial porque no habla de la mayoría de accionistas, sino de las acciones emitidas con Derecho a voto.40 Antiguamente se hacía una especie de broma, ya que se hacían las dos citaciones de manera contigua, hoy en día las citaciones deben cumplir con ciertos requisitos. Para la segunda citación no es necesario que vayan todos, sino que concurre un quorúm por lo cual las decisiones serán tomadas por la mayoría de ese quórum.41 Los titulares de acciones sin Derecho a voto sólo tienen derecho a voz.42 Una S.A. tiene una junta de accionistas y repartirá dividendos entonces yo compro acciones el día 10 antes de la junta a un accionista, y la JO se celebrará el 20 de Abril. El enajenante ofrece las acciones a un mayor valor porque el adquirente recibirá el dividendo. El que compro tiene que apurarse de inscribir en el R. de Accionistas 5 días antes de la celebración de la JO porque sino el dividendo será del vendedor.

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63 y sig. regula las formalidades del poder. Si este se hace por instrumento privado, el lugar, fecha y apoderado debe ser escrito de puño y letra del poderdante accionista. Los poderes pueden ser calificados para su aceptación, para verificar si cumplen las formalidades del art. 63 del Regl. Esta calificación puede hacerse antes de la Junta misma, o, en las abiertas, con 3 días de anticipación.10.- Derechos del accionista en las Juntas. Los accionistas tienen derechos a voz y voto (21). En las elecciones que se efectúen en las Juntas, los accionistas pueden acumular sus votos a favor de una sola persona o distribuirlos como estimen conveniente (66). En otros acuerdos no es posible dividir la votación. El accionista debe manifestar una sola voluntad, no siendo posible dividir su votación. En las elecciones de directores, salen elegidos los que en una misma y única votación resulten con el mayor número de votos hasta completar el número de cargos por proveer. Si existieren directores suplentes, la sola elección del titular, implica la del suplente que se hubiere nominado para aquel.11.- Mayorias para adoptar acuerdos. La regla general es mayoria absoluta. En las J.E. la regla es la misma, salvo 14 materias, indicadas en el art. 67 en donde se requiere el acuerdo de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto. Esta mayoría de dos tercios tiene importancia, por cuanto se trata de materias vinculadas a decisiones trascendentes dentro del giro social, de tal suerte, que al no reunir esa mayoria, no se puede adoptar los acuerdos de que se trata. Como se observará, es una forma de evaluar el “poder” necesario, para adoptar decisiones que, en un caso dado, pueden ser de mucho interés. A continuación mencionaré algunas de las materias más importantes incluidas en la enumeración mencionada: transformación, división y fusión de la sociedad; el cambio de domicilio social; la disminución del capital; la disminución del numero de miembros del directorio;la enajenación del 50% o más de su activo; la forma de distribuir los beneficios sociales; el saneamiento de la nulidad causada por vicios formales que comprenda algunas de las materias señaladas en el mismo articulo. Ver art. 67.-43

12.- Forma de hacer constar los acuerdos Las deliberaciones y acuerdos deben constar en un libro de actas, escritas por cualquier medio, siempre que ofrezca seguridad, de no existir adulteraciones, que será llevado por el secretario si lo hubiere o por el gerente de la sociedad. Es importante señalar, que la actas deben contener un extracto de las deliberaciones, además de los acuerdos, lo que tiene importancia en dos aspectos, uno para la debida inteligencia del acuerdo y dos, para establecer en su caso, el nivel de responsabilidad de los participantes. Las actas serán firmadas por el presidente del directorio que lo es también de la junta y por el secretario, más 3 accionistas nombrados por los asistentes o por todos si fueren menos de 3.Los acuerdos pueden llevarse a efecto, sin

43 La del N° 6 es de la sociedad de quién recibe el aporte. La del N° 9 según el profesor constituye un error, en caso de comprar cualquier bien, uno no conoce si ese activo es más del 50% de este. Al desconocer la falta de este hecho no sabía si es necesario el quórum para poder ser válido el acto. Es una norma bastante peligrosa.Las S.A. abiertas concurren a garantizar obligaciones de terceros. Toda garantía real o personal, así que si es una solidaridad, clausula penal o hipoteca, requiere JE y el quórum. La única oportunidad que no se exige entre matices y filiales, sólo se exige acuerdo de directorio.

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esperar la aprobación del acta, desde el momento que esté suscrita por las personas indicadas.13.- Caso del art. 68Transcribir. No son considerados para los quórums. ¿Son copulativos los efectos del art. 68?No son copulativas, estas condiciones significan cualquier de las dos alternativas. La razón de ello es que son dos situaciones totalmente autónomas. 14.- Art. 71 (transcribir)Hay que notar que la lista de asistencia tiene importancia para efectos del art. 68. En el art. 72 se señala el contenido de la junta. Es necesario que las decisiones de la junta se tenga que dejar consignado en un acta. Sólo tienen derecho a retiro, a separación de la sociedad los que hubieren hecho oposición del acuerdo y tienen un plazo de 30 días para ejercer el derecho de retiro. Por lo cual es importante la hoja de asistencia y la oposición. Es distinta la oposición con la salvedad, porque puede decirse que “no estoy de acuerdo con lo acordado” que es oposición, y lo exime de responsabilidad y le da el derecho de retiro o separación.Todas estas formalidades resaltan el carácter contractual de la junta.

FISCALIZACIÓN EXTERNO

Son hechos por inspectores de cuenta que no son organismos por lo cual no dan una seguridad que pudiere ser necesaria para cualquier acto comercial, S.A. Cerradas.En las S.A. abiertas las fiscalizaciones de las cuentas las hacen empresas auditoras externas que lo hacen bajo la comparecencia, por ejemplo Price Watherhouse. Por lo cual cuando se estudia una S.A. abierta lo importante es pedir el informe final financiero. Las S.A. cerradas también pueden tener auditores externos, sobre todo cuando esta piensa en transformarse en S.A. abierta.Hay veces que estas empresas cometen errores muy graves como la de la CAV.

Respecto de los auditores externos es muy importante lo que señala el art. 134. Los auditores externos y los inspectores de cuenta son nombradas por la JO. Por eso se dice que los auditores externos responden hasta la culpa leve.

DEL BALANCE, ESTADOS FINANCIEROS Y DISTRIBUCIÓN DE UTILIDADES. 44

1.- Del Balance.

44 Caso del Art. 54.No hay duda alguna que los accionistas quieren informarse de cómo le va a la sociedad. Entonces se producen ciertos debates, intereses contrapuestos. Este artículo 54 señala que todos los documentos de la S.A., memoria, balance, E.E. F.F., actas deben quedar a disposición de los accionistas sólo 15 días antes de la fecha de la Junta de Accionistas, en la oficina de la gerencia de la S.A. y ahí se pueden revisarlos.Entonces el dilema se ha concentrado, para la S.A. que dice: no me pida nada antes de la fecha de la junta. Es verdad que el directorio tiene la obligación de informar, pero esa obligación de informar está sometido a lo que la ley, el reglamento y la superintendencia exijan. Por lo tanto, las S.A. dice que lo único que la ley exige es el art. 54.Sin embargo, esto tiene una variante y es que si se inicia un pleito (juicio) se pueden solicitar determinados documentos relacionados con la materia del juicio a título de medidas prejudicial o medida precautoria. Pero también sería un problema que sería la judicialización de la S.A. Los acuerdos de las S.A. son acuerdos privados en los que no interviene el Estado y el hecho que intervenga en la validez de un acuerdo, significa que se ponga a calificar la licitud de un acuerdo en circunstancia de que vivimos en un sistema de libre empresa y que el Estado no puede intervenir.

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Es importante destacar que la ley en su art. 7345 hace un reconocimiento particular sobre las normas de contabilidad que debe cumplir toda sociedad anónima. Señala que los asientos contables deben efectuarse en registros permanentes DEBIENDO LLEVARSE ESTOS DE CONFORMIDAD CON PRINCIPIOS DE CONTABILIDAD DE ACEPTACIÓN GENERAL. Agrega que la s.a. debe confeccionar anualmente su balance general al 31 de Diciembre de cada año o a la fecha que determine el estatuto.46 Este es el balance que el directorio debe presentar a la junta ordinaria de accionistas según vimos antes, en la competencia de este órgano. Junto al balance, el directorio debe presentar una memoria47 (historial del ejercicio) razonada acerca de la situación de la sociedad en el último ejercicio, (comprende un resumen de la actividad gerencial, comercial, financiera, técnica, proyectos, recursos humanos etc.) el estado de ganancias y pérdidas y el informe de los inspectores de cuenta o auditores externos en su caso. El estado de ganancias y pérdidas o cuentas de resultado es importante porque de ahí resultarán las utilidades o pérdidas sobre las que tiene que pronunciarse la Junta. La ley señala expresamente, que estos documentos deben expresar con claridad la situación patrimonial de la sociedad, las utilidades o pérdidas. Ver art. 73 y 74 Las sociedades anónimas abiertas, deberán publicar en un diario de amplia circulación en el domicilio social el balance y los estados de ganancias o pérdidas y el informe de auditores externos con no menos de 10 días de anticipación ni más de 20, a la fecha de la junta, asimismo deben ser enviados a la Superintendencia de Valores. El cumplimiento de todas las formalidades anteriores son de responsabilidad del directorio, de manera que sobre ellos pesa el deber de diligencia, pero no sólo en la forma, sino también de su contenido, en el caso de la memoria, balances, estados de resultados etc. Estas obligaciones se mantienen en las S.A. cerradas y no se crea que por ser familiares y no tener el control de la Superintendencia, pueden no cumplirse. El tema de la responsabilidad está siempre presente y, si bien, tratándose de cerradas(por su número y vinculación personal) existen menos probabilidades de hacer efectiva la responsabilidad, hay tres aspectos que considerar: uno, la gestión de la sociedad con terceros, quienes obligarán al cumplimiento de formalidades si desean contratar con ellos (bancos, proveedores,. contratistas); dos, la formación de “historia” de la sociedad, para los efectos de acreditar su pasado, cuando se desee abrir, o emitir valores de oferta pública etc. y, tres, porque el tiempo pasa rápido, aparecen herederos, terceros(cónyuges). etc. que descontentos con la gestión de la sociedad, buscarán en primer lugar, la responsabilidad de los directores. 2.- Distribución de las utilidades, art. 4º N° 848

45 Tiene una doble importancia, disposición dispositiva que señala que los balances financieros debe hacerse de tal manera. Como dice el art. 73 los asientos contables se harán en registros permanentes… llevándose estos en general con PCGA. Y la segunda importancia es que por primera vez en una ley comercial se reconocen estos principios no siendo normas contables.¿Qué son las PCGA?Son reglas convencionales de contabilidad, no están en ninguna ley pero son generalmente aceptados. Es una convención tácita. 46 Es perfectamente posible que existan dos balances generales:

1. Todos los 30 de junios.2. Para los efectos tributarios que la ley exige que sean el 31 de Diciembre.

47 Es necesario agregar como anexo en las abiertas una síntesis de los comentarios que hayan hecho en la juntas de accionistas, accionistas que posean el 10% (una minoría) emitidas con derecho a voto. Lo interesante de esto, es que es un derecho de la minoría que tiene efectos en materia de responsabilidad de la administración.

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La utilidad es un incremento de patrimonio. Y la pérdida es una desmejora del patrimonio. Básicamente, la utilidad constituye un “resultado” en la gestión de la empresa, formada por la diferencia entre ingresos y gastos (cuentas de resultado). Si los ingresos son mayores que los gastos habrá utilidad o, al revés, habrá pérdida. Estas cuentas de resultado forman parte de los estados financieros de la sociedad y constituyen cuentas accesorias del balance. Se presentan en la forma que se indica en hoja aparte. (Lo interesante de su presentación, es que si se interviene por decisión del directorio, en alguna de las cuentas de ingresos o gastos, cambian los resultados, lo que constituye lo esencial de la gestión)2.1. La utilidad o pérdida del ejercicio aparece en el balance, en las cuentas de pasivo no exigible. De esta manera, como la Junta Ordinaria de Accionistas debe conocer y pronunciarse sobre el balance (Ver art. 56 N° 2), conoce, se pronuncia, aprueba o rechaza la utilidad o pérdida que presenta el directorio.Acá hace una distinción (56 N° 2) señala la distribución de las utilidades en el ejercicio y después agrega, y en especial el reparto de dividendos.¿Por qué distingue?Son dos conceptos distintos la distribución de las utilidades es el reconocimiento (no es más que un efecto del balance) que hace la junta de accionistas de que existen utilidades, es decir, es un derecho abstracto (presentación que hace el Presidente de la JA al mostrar al balance al decir “existe una utilidad de 100 millones de pesos) porque para los accionistas no existe un derecho objetivo, hasta que se diga que de utilidad se repartirá el X% por lo cual habrá un dividendo de X pesos por acción, en ese mismo instante surge para los accionistas un crédito contra la sociedad, transformándose los accionistas acreedores de la sociedad acordándose por el dividendo que haya establecido la sociedad.2.2. La Junta puede acordar repartir la utilidad (en todo o parte) o mantenerla (en todo o parte) como tal, en una cuenta especial patrimonial, que se denomina “Fondo de Reserva de Futuras Utilidades” o “Reserva de Utilidades” u otra equivalente.Esta decisión, puede tener por objeto, mantener la utilidad (fondo) para fines vinculados a la gestión de la sociedad, como ser capital de trabajo; financiamiento de un nuevo proyecto, aun cuando no se capitalice, ya que estas utilidades, si bien tienen ese carácter, se trata de dinero circulante en la actividad social. Otro objetivo para guardar la utilidad en Fondo de Reserva, puede ser repartirla posteriormente, cuando ocurran ejercicios menos favorables en utilidades. Finalmente, pueden existir también, razones tributarias, ya que como sabemos, los accionistas tributan personalmente, en su caso, sobre lo percibido (retirado). 2.3. Los dividendos. Aprobada las utilidades por la Junta se ordena el pago de ellas a los accionistas, que se denomina “dividendo”.2.4. El modelo legal sobre pago de dividendos es el siguiente.49

48 Es importante porque en primer lugar es la causa de la sociedad, y en segundo lugar porque todos los socios accionistas entran a la sociedad para obtener beneficios. También nosotros hemos estudiado el concepto de interés social, y este está vinculado a la obtención de beneficios para la sociedad y obteniendo beneficios para la sociedad, significa que se benefician todos los accionistas mayorías y menorías.49 En esta materia el Derecho comparado se ha discutido mucho en esta materia y nuestra ley (año ’81) ha establecido 4 clases de dividendos.

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a) Los dividendos se pagan exclusivamente sobre utilidades líquidas50 del ejercicio (concepto contable que se obtiene de las cuentas de resultado, después inclusive de impuesto de renta que paga la sociedad;

b) Se puede pagar dividendos sobre utilidades retenidas, provenientes de balances aprobados por Juntas de Accionistas anteriores;51

c) Si la sociedad tuviere pérdidas acumuladas las utilidades del ejercicio se destinarán previamente a absorberlas;52

d) Si hubiere perdidas en un ejercicio, estas serán absorbidas con las utilidades retenidas, de haberlas. Ver art. 78.Recordemos lo que se dijo antes, que el capital es un “punto de equilibrio” del patrimonio

2.5 Diferentes clases de dividendos art. 78 y 79.-A) Dividendos obligatorios, art. 79 inciso 1º.

Las sociedades anónimas abiertas deben distribuir anualmente, a lo menos, el 30% de las utilidades líquidas de cada ejercicio (siempre sobre ellas).Pero es perfectamente posible disminuir o aumentar este dividendo por acuerdo unánime de los accionistas.Las s.a. cerradas deben distribuir el porcentaje que determine el estatuto y, si nada dice, se aplica la regla anterior.Excepción.Puede no pagarse el dividendo mínimo obligatorio, cuando la Junta respectiva, por unanimidad de las acciones emitidas, lo acuerde.Como se comprenderá esto es difícil de producirse en las s.a. abiertas, por el número de accionistas, pero sí es posible en las cerradas y en las voluntariamente abiertas.Como se distribuye la utilidad.La utilidad se distribuye a prorrata de las acciones emitidas con derecho al dividendo, o, en la proporción que establezca el estatuto si hubieren acciones preferidas.

B) Dividendos adicionales, art. 80.Corresponden a la diferencia entre los obligatorios y el 100% de ellos. Y pueden entregarse durante el ejercicio.Son dividendos adicionales todo aquel dividendo superior al mínimo obligatorio, hasta llegar al 100% de las utilidades por repartir.

C) Dividendos eventuales, punto 2.7.Son dividendos eventuales los que se reparten en un ejercicio con cargo a reservas, para futuros dividendos.

D) Dividendos provisorios, art. 79 inciso 2º.53

Es un derecho muy especial y muy útil pero a la vez peligroso.Son los que acuerda el directorio durante un ejercicio con cargo a utilidades liquidas del mismo hasta el momento que se otorga el

50 Va ser objeto de revisión porque esta resulta del balance siguiendo los PCGA.51 Utilidades guardadas del año pasado.52 Ejemplo: Año 2008 K = 100; RKP = 10; Utilidades Ej. = (3); y Año 2009 K = 100; RKP = 10; Utilidades R. = (3); Utilidades Ej. = 4. ¿Utilidad liquida? Es igual a 1.53 Baja la carga tributario del año siguiente que correspondería al repartir todo el dividendo. O sea divide el dividendo en dos ejercicios.

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dividendo.54 Por lo cual habrá que hacer un balance parcial. El modelo legal es el siguiente:a) Responsabilidad personal solidaria (art. 135) de los directores que

concurran al acuerdo respectivo. La obligación de diligencia de los directores radica en la existencia de utilidades efectivas, líquidas.

b) Que no existan pérdidas acumuladas.c) Se trata de un anticipo de dividendo, por lo tanto es un crédito de la

sociedad contra el accionista que es el deudor.E) Dividendos opcionales.

Se definen en 2.7. 2.5. Cuando son exigibles los dividendos, art. 81, 82 y 83. Los dividendos mínimos obligatorios, transcurridos 30 días contados desde la fecha de la Junta que lo acordó. Pero eso las JA que acuerdan el dividendo la realizan el último día del primer cuatrimestre. Los dividendos adicionales y eventuales, se pagarán dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo (cualquier época del año), en la fecha que ésta determine o fije el directorio si la Junta lo hubiere facultado al efecto. Los dividendos provisorios, se pagarán en la fecha que determine el directorio. Ver art. 812.6. A quien se pagan los dividendos. Los dividendos se pagan a los accionistas que se encuentren inscritos en el Registro de Accionistas el quinto día hábil anterior a las fechas establecidas para su solución. Volvemos a insistir sobre la importancia de inscribir los traspasos o trasmisiones tan pronto ocurran, por cuanto su retardo puede traer consigo, no percibir un dividendo. Lo mismo puede mirarse, desde un punto de vista comercial, ya que puede ser distinto el valor de la acción al momento de enajenación, si está próximo al pago de un dividendo. Ver art. 81 inc.4°2.7. Como se pagan los dividendos. La regla general es en dinero, salvo acuerdo unánime diferente, adoptado en la Junta respectiva, por la unanimidad de las acciones emitidas. En las sociedades anónimas abiertas, se podrá cumplir con la obligación de pagar dividendos, en lo que exceda a los mínimos obligatorios, otorgando opción (dividendos opcionales)a los accionistas para recibirlos en dinero, o en acciones liberadas de la propia emisión o en acciones de sociedades anónimas abiertas de que la empresa sea titular. Ver art. 822.8. Exigibilidad de los dividendos. La Superintendencia en las s.a. abiertas y un notario en las cerradas, podrán certificar una copia del acta de la Junta o acuerdo del directorio en que se haya acordado el pago del dividendo. Esta copia certificada y el título de la acción, tendrá mérito ejecutivo contra la sociedad. Ver art. 832.9 Reajustabilidad de los dividendos.

Se reajustan de acuerdo a la variación de la U.F. entre la fecha en que se hicieron exigible y su pago efectivo. Ver art. 84

2.10. Dividendos no reclamados.Los dividendos en dinero no reclamados dentro del plazo de 5 años,

pertenecerán al Cuerpo de Bomberos. Ver art. 85 54 Por ejemplo este 6 de octubre habla con el jefe de balance y da información que existe utilidad liquida, entonces el directorio acuerda que se repartan estas utilidades, pero arriesgándose a lo que pasa en el resto del año, pudiendo dejar ser utilidad liquida, siendo responsabilidad solidaria de los directores.

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