004 Ccycn Astrea t p Cap 4 Arts 15 Al 18

Art. 18. Derechos de las comunidades indgenas. 1. Posesin ypropiedad indgena. 2. Funcin y fin social del dominio: inaliena-ble, inejecutable e inembargable. 3. El sujeto del derecho: la co-munidad indgena reconocida. 4. El objeto: modo de adquisicin. 5 Aplicacin prctica

Art. 17. Derechos sobre el cuerpo humano. 1. Derechos sobreel cuerpo humano

Art. 16. Bienes y cosas. 1. El objeto del patrimonio

Art. 15. Titularidad de derechos. 1. Titularidad de derechos pa-trimoniales y no patrimoniales. 2. Metodologia legislativa. 3.Derechos individuales patrimoniales

Arts. 15 al18

CAPITULO 4

DERECHOS Y BIENES

Fuente:Cdigo Civil y Comercialde la Nacin. Comentado,Anotado y ConcordadoCoordinador: Eduardo Gabriel CLUSELLASASTREA FEN 2015

LEY 26.94/14 CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION

TITULO PRELIMINAR

CAPITULO 4. DERECHOS Y BIENES. Arts.15 al18

Comentario de Nstor D. LAMBER

.1 R~HHl-BALDI C~HANILLAS, en RIVERA (dir.) - MEDlNA (coord.), Cdigo Civil y Co-mercial, t. L p. 94.

Arl. 2312. - Los objetos susceptibles de valor e igualmente las cosas, se lla-man "bienes". El conjunto de bienes de una persona constituye su "patrimonio" .

TEXTO ANTERIOR DE LA NORMA

Art. 15. - Titularidad de derechos. Las perso-nas son titulares de los derechos individuales sobrelos bienes que integran su patrimonio conforme conlo que se establece en este Cdigo.

DERECHOS Y BIENES

CAPTULO 4

l Conf. LI.AMRAS, Tratado. Parte general, t. JI, p. 199, para quien, "siendo elpatrimonio el conjunto de bienes de una persona, deben entenderse que son 'de-rechos patrimoniales' los que revisten el carcter de bienes, es decir, los que sonsusceptibles de un valor econmico (conf. arto 2312). A ellos se oponen los 'dere-chos extra patrimoniales', los que a su vez de resumen en dos categoras principa-les; 'derechos personalsimos', v.gr., derecho al nombre, derecho a la propia ima-gen, etc., y 'derechos de farnilia'".

2 Conf. LORE"ZEITl (dir.), Cdigo Civil y Comercial, 1. 1, p. 77, donde se diceque "la concepcin patrimonialista ha ido cambiando, y aparecieron bienes que,

1. TITULARIDAD DE DERECHfJS PATRIMONIALES y NO PATRIMO-NIALES. - La reforma dedi~a el ltimo captulo del ttulo preli-minar a los derechos y los bienes, regulando la titularidad delos mismos por las personas, distinguiendo distintos supuestos.

a) La clsica titularidad de derechos individuales, concebi-da como la propiedad privada en sentido amplio sobre objetosde contenido patrimonial, que han sido la esencia de los de-rechos subjetivos, con su tradicional criterio de "valor econ-mico", pero apartndose de la preeminencia del inters indivi-dual (arts. 15 y 16).

Se reconoce la incidencia de la funcin social, medianteparmetros generales, cuando exista incidencia colectiva (arts.14 y 240), su ejercicio lo convierta en antifuncional (arts. 10 y11), o medie la proteccin de ciertos intereses de relevanciasocial para determinados grupos como la familia, matrimonialo convivencial (arts. 456 y 522).

Incluye en esta titularidad la propiedad en sentido ampliode la norma del art. 17 de la Consto nacional, como la titulari-dad con relacin a todos los derechos y los personales o crdi-tos, que integran el patrimonio de la personal.

b) La titularidad de derechos extrapatrimoniales, de la queVLEZ SRSFIELD,en su nota al art. 2312, explicaba que "tiene suorigen en la existencia del individuo mismo a que pertenecen,como la libertad, el honor, el cuerpo de la persona, la patriapotestad, etc.", y en el nuevo Cdigo tienen una especial aten-cin en el derecho privado, en aras del desarrollo de las cien-cias y la botecnologa, con la posibilidad del valor cientfico,teraputico, afectivo, humanitario social de las partes del cuer-po -p.ej., genes- o cadver -p.ej., rganos para transplantes-;ya por su concepcin constitucional de ser el reconocimiento yel medio, a la vez, para que la persona humana concrete suproyecto autorreferencial de vida (art. 19, Const. nacional) y ala vez permita su pleno y mayor desarrollo como persona hu-mana, buscando la efectivizacin de los tratados de derechoshumanos ratificados por la Repblica",

Art. 15DERECHOS Y BIENES59

siendo de la persona, no tiene un valor econmico, aunque s una utilidad, comosucede con el cuerpo, rganos, genes, etctera. La relacin exclusiva entre losbienes y la persona tambin ha mudado y aparecen las comunidades, como ocu-rre con los pueblos originarios. Finalmente, los conflictos ambientales se refie-ren a bienes que son mencionados en el Cdigo como dominio pblico, pero laConstitucin y la ley ambiental los considera colectivos, y no solamente de pro-piedad del Estado".

La categora de los derechos extrapatrimoniales, ante elavance de la tecnologa, se torna ambigua por su posible apre-ciacin econmica, pero el "valor" determinante en stos no esel econmico, sino el criterio de solidaridad, afectivo, terputi-co o humanitario, y su regulacin apunta a la proteccin delinters de la persona humana en su desarrollo integral, libre ydigno, que se concreta en la denominada "autoproteccin".

Este Ttulo se refiere al permiso de disposicin del propiocuerpo, siempre con finalidad afectiva, teraputica, cientfica,humanitaria o social, como lo han admitido las leyes dictadasen la ltima dcada en la materia (leyes 24.193 -modificatoriadel rgimen de ablacin de rganos- y 11.044, de la provinciade Buenos Aires -investigaciones mdicas sobre personas huma-nas-; 26.529 y 26.742 -derechos del paciente- y decr. 1089/2012;leyes 26.657 -derecho de proteccin a la salud mental- y 14.589,de la provincia de Buenos Aires -adhesin a la ley nacional-,que sientan principios para la proteccin de la persona, su cuer-po y partes anatmicas separables, en torno al concepto deconsentimiento informado), y que se concreta en la mayorautonoma de voluntad del adolescente (arts. 26, y 56 a 61 enparticular). Tambin se extiende, por ejemplo, a la estrictadisposicin de derechos personalsimos del art. 55, o a la ma-yor autonoma de voluntad en supuestos de delegacin de laresponsabilidad parental (arts. 641, incs. b y e in fine, y 643) oel progenitor afn (arts. 674 y 675).

e) La titularidad como propiedad comunitaria o colectiva,referida en el art. 18 slo a la propiedad comunitaria indgena,que luego de la modificacin de la Comisin Bicameral, en elCongreso de la Nacin, al Proyecto de este Cdigo, no ha que-dado consitituida como un derecho real autnomo -y, como seanalizar, seguir rigindose por la previa ley 23.302-, peroque recepta la norma del art. 22 de la Const. nacional, recono-ciendo un especial tipo de propiedad o dominio sobre las co-sas inmuebles, donde su regulacin privilegia derechos de inci-dencia colectiva, como lo es en el caso la preservacin de unacultura, etnia o pueblo originario, confirindole dos rasgos par-ticulares.

60TTULO PRELIMINARArt. 15

Si bien las cosas inmuebles cuya titularidad tenga la per-sona jurdica comunidad indgena puede tener una posible apre-ciacin econmica, el valor considerado para la tutela del bienjurdico es humanitario, cultural y social, lo cual justifica sutratamiento diferenciado y de carcter no patrimonial, pese aintegrar formalmente el patrimonio de una persona jurdica (lacomunidad indgena) de caractersticas especiales (ley 23.302).

Por un lado, la propiedad no es individual y los miembrosde la comunidad no tienen un derecho que integre su patrimo-nio. No lo pueden dividir libremente por su sola voluntad,sino que debe continuar en conjunto o comunidad.

Se vuelve a un concepto de propiedad en mano en raznde un fin especial, y se aparta, as, del condominio proindivisoromano, que fue el resultado histrico de la respuesta a cuan-do al lder del clan se haba apropiado, por el uso, de la pro-piedad en comn para su inters particular. Esta modernacomunidad de bienes tiene el desafo de no caer en tales vi-cios, lo cual se prev por su regulacin finalista.

Salvando las distancias, este abuso tambin puede sucederen otras universalidades de bienes, pero en inters econmico eindividual, como lo es la propiedad fiduciaria (arts. 1701, 1666y concs.), pero en el caso de la propiedad comunitaria indge-na la accin para recomponer la situacin no slo ser indivi-dual, sino que tambin se tendr la legitimacin de los derechosde incidencia colectiva, sin perjuicio de la accin del propioEstado.

Por otro lado, se est ante un diferente concepto de domi-nio, que es inenajenable, inembargable e imprescriptible (salvoen caso de abandono o incumplimiento de las condiciones le-gales de su destino o uso en el rgimen de la ley 23.302 y querevierta al dominio privado del Estado), con lo cual compartelos caracteres de dominio de los bienes pblicos del Estado(art. 237), sin llegar a ser bienes de dominio pblico; se mantie-nen en la esfera privada, pero con la especial afectacin que loscoloca fuera del comercio (art. 234, inc. a), a excepcin delos contratos o derechos que expresamente la ley permita (p.ej.,la ley 23.302 permite celebrar contratos sobre uso de propie-dad comunitaria indgena, en tanto no se la abandone y el usoprincipal subsistente sea su aprovechamiento por los propiosmiembros de la comunidad, para la subsistencia de sta en fun-cin de su explotacin, de acuerdo con su cultura ancestral).

Este concepto de dominio en comunidad, y con una uni-dad patrimonial finalista que determina una ley imperativa,lleva a estas caractersticas propias del inters pblico.


3 "Hoy, en el siglo XXI, se viene planteando la necesidad de adaptar el dere-cho sucesorio a las caractersticas sociolgicas y la dinmica del desenvolvimientoeconmico de la empresa mediante la recepcin de una mayor automnoma", o elpropio patrimonio fiduciario, pero que se mantiene en los cnones de la propie-dad privada individual con mayor responsabilidad social, pero que son supuestosdel primer caso y no de propiedad comunitaria como la indgena" (ORLANOl, Ten-dencia hacia la autonomia de voluntad en el derecho sucesorio del siglo XXI, "Dere-cho de Familia", n 52, p. 5 y 6).

3. DERECHOS INDIVIDUALES PATRIMONIALES. - La norma difie-re de la primigenia interpretacin de su precedente (art. 2312

2. METODOLOGIA LEGISLATIVA. - Este artculo encuadra latitularidad de derechos patrimoniales adecuadamente en el T-tulo Preliminar, con mejor metodologa que el Cdigo deroga-do, que lo haca en el Libro de los derechos reales y en con-junto con otras titularidades de derechos, denotando que noslo se refiere al derecho privado patrimonial, sino que abarcalos derechos del hombre, aun cuando ello puede implicar unarelativa publicitacin del derecho privado.

Sin embargo, ante la subsistencia de la ley 23.302 -ante-rior incluso a la refirma constitucional de 1994-, se lo regulacon los institutos jurdicos existentes al momento de su creacin(es decir, valindose del derecho real de dominio tradicional),por lo cual se reconoce una especial personalidad jurdica a lacomunidad indgena para ser la titular de la propiedad indge-na, con la especial afectacin a esta ley y las consecuencias deinalienabilidad, inembargabilidad e inejecutoriedad.

Este concepto lo acerca a otros institutos diferentes de co-munidades de bienes ya receptados en el derecho privado -eninters individual-, que carecen de estas tres caractersticas,pero que se diferencia del condominio tradicional, lo que nosdemuestran la tendencia que presagiaba LAFAILLEde que las co-munidades de bienes tenderan en el futuro, en mayor medida,a la propiedad en comn y finalista, en vez del condominiotradicional, que este Cdigo recepta en las mayores limitacio-nes a la divisin del condominio tradicional que por razones deincidencia social (colectiva) sean relevantes, como cuando nose permite injustificadamente a los cnyuges dividir bienes ga-nanciales que tenan en conjunto (art. 471), o se permitencelebrar pactos sobre herencia futura relativos a una explota-cin productiva en miras a la preservacin de la fuente detrabajo y su incidencia social (art. 1010, prr. 2) o su atribu-cin preferencial en sucesorio:'.

62TTLO PRELIMINARArt. 15

! "La tradicin legislativa identifica a los bienes con la valuacin econmi-ca. Para ese fin no es determinante si son materiales (cosas) o inmateriales, por-

1. EL OBJETO DEL PATRIMONIO. - El nuevo Cdigo sigue latra~icin jurdica argentina, y califica a los bienes! como el g-

Art. 2311. -Se llaman "cosas" en este Cdigo, los objetos materiales sus-ceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son apli-cables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.

Art. 2312. - Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmentelas cosas, se llaman "bienes". El conjunto de los bienes de una persona cons-tituye su "patrimonio".

TEXTO ANTERIOR DE LA NORMA

Art. 16. - Bienes y cosas. Los derechos referi-dos en el primer prrafo del arto 15 pueden recaersobre bienes susceptibles de valor econmico. Losbienes materiales se llaman cosas. Las disposicio-nes referentes a las cosas son aplicables a la ener-ga y a las fuerzas naturales susceptibles de serpuestas al servicio del hombre.

derogado), en tanto sta deca que "el conjunto de bienes deuna persona constituye su patrimonio", siguiendo el conceptoAUBRY y RAU y de la doctrina francesa del patrimonio nicode la persona, como atributo de su personalidad, a diferencia dela posibilidad de patrimonios especiales o de afectacin, que laevolucin del derecho privado argentino haba modificado, enespecial con el "patrimonio" fiduciario de la ley 24.441.

La referencia a la titularidad de bienes que integran el pa-trimonio conforme a las normas de este Cdigo, y la defini-cin de fideicomiso en el arto 1666 y la expresa recepcin depatrimonio fiduciario como separado del de los sujetos del fi-deicomiso (art. 1685), mantiene este concepto ya admitido enla ley 24.441. Por ello se pueden integrar otras comunidadesde bienes o universalidades legales (iuris) o por voluntad de lapartes ({acti) separadas de su patrimonio individual.

Este Cdigo requiere de un patrimonio para la existenciade las personas jurdicas (art. 154), pero no para la personahumana, que -aun cuando ni siquiera tenga la propiedad de laropa que usa- no puede perder su carcter de persona y el re-conocimiento de su personalidad.

Art. 16DERECHOS y BIENES63

que lo que interesa es que tengan valor, y este elemento, para la letra del Cdigoy en su interpretacin para la mayora de la doctrina, es econmico y no afecti-vo" [LORENZETTI (dir.), Cdigo Civil y Comercial, t. 1, p. 80. Conf. Fundamentos delAnteproyecto de Cdigo Civil y Comercial presentado al Poder Ejecutivo, p. 26].

1. DERECHOS SOBRE EL CUERPO HUMANO. - La reforma tieneen especial consideracin entre los objetos que no son suscep-tibles de apreciacin econmica, al cuerpo humano y sus par-tes anatmicas separables, como rganos, tejidos, clulas, ge-nes (arts. 56, 58 y 61 y concs., 560 y ss.), diferencindolo deotros objetos de derechos extra patrimoniales, ajenos a la con-cepcin histrica tcnico-jurdica de bien segn su valuacineconmica, como los derechos personalsimos (p.ej., a la ima-gen, la dignidad, regulados en los arts. 52, 53 y concordantes).

Art. 17. - Derechos sobre el cuerpo humano. Losderechos sobre el cuerpo humano o sus partes notienen un valor comercial, sino afectivo, teraputi-co, cientfico, humanitario o social y slo puedenser disponibles por su titular siempre que se respe-te alguno de esos valores y segn lo dispongan lasleyes especiales.

nero, comprendiendo a todo objeto material o inmaterial sus-ceptible de apreciacin econmica.

La norma refiere que la titularidad de los derechos indivi-duales del artculo anterior "pueden recaer sobre los bienessusceptibles de valor econmico", lo cual parece conducir acierta ambigedad frente a la redaccin derogada, pero dicharedaccin se debe interpretar en el sentido de considerar queno todo bien u objeto susceptible de apreciacin econmica in-tegra el patrimonio de la persona, ya que existen bienes que,pese a esta valoracin, estn fuera del comercio. Es decir queno toda titularidad de un bien implica que se tenga un dere-cho patrimonial sobre ste.

Se mantiene la relacin de bien como gnero y cosa (bienmaterial) como especie, y la modificacin introducida en 1968por la ley 17.711, en cuanto a que las disposiciones de las co-sas se aplica a la energa y las fuerzas de la naturaleza puestasal servicio del hombre (que debe tenerse por equivalente altrmino "de apropiacin" del arto 2311, mejorando la termino-loga legal), tornando abstracta, desde el punto de vista tcni-co-jurdico, la discusin sobre su naturaleza fsica.


5. cee Clusellas, I

! Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial presentado alPoder Ejecutivo, p. 30; LORENZETr! (dir.), Cdigo Civil y Comercial, t. 1, p. 83.

2 LORENZETTI (dir.). Cdigo Civil y Comercial, 1. 1. p. 82.

Se ha admitido esta categora especial de objeto de dere-chos sin valoracin econmica o comercial, sino en mira aotra utilidad, y su valoracin ser afectiva, teraputica, cient-fica, humanitaria o social.

El principio general es la inviolabilidad de la persona hu-mana (art. 51) y las piezas anatmicas separables del cuerpohumano que ocasionen una disminucin permanente de su in-tegridad o contrarios a la ley, la moral y las buenas costum-bres (arts. 56 y 61, a contrario sensu, que reconoce la libertadde disposicin del cadver o parte de l).

En los fundamentos del Anteproyecto de este Cdigo seseala expresamente: "Tampoco podemos dejar de advertir elprogreso experimentado por la ciencia y la tcnica que permitela utilizacin de determinadas partes del cadver para la salva-cin o cura de enfermedades de otras personas, en cuyo casoesas partes adquieren un valor relevante para la salud y parala existencia del hombre No son bienes en el sentido del arto2312 del Cd. Civil, y que no son derechos personales ni dere-chos reales sobre cosa ajena. El tema surgi palmariamentecon los trasplantes de rganos, luego con partes mucho msminsculas del cuerpo (muestras biolgicas depositadas enbiobancos, lneas celulares, clulas madre), pues con los ade-lantos de la ciencia y de la tcnica, el cadver o ciertas partesdel mismo son utilizados para investigacin, curacin, produc-cin, etc.; as se convierten en objetos que quedan en el mun-do de los vivos'".

El nuevo sistema reconoce que no se puede abstener de re-gular la materia, pues de lo contrario se podra llegar por inter-pretacin a calificar a las piezas anatmicas como cosas, tenerun precio, patentarse, y con ello su transferencia comercial so-metida a ciertos lmites, lo cual no es el sentido de la reforma'.

Por el contrario, el nuevo sistema asume la temtica en lacual el principio es la inviolabilidad del cuerpo humano y suspiezas anatmicas. Slo por excepcin podr disponerse cuantotenga por finalidad el mejoramiento de la salud de la persona, uotra 'persona cuando lo permita el ordenamiento jurdico (art. 56).

La disposicin es excepcional, y el apartamiento de la re-gla debe ser debidamente valorada, con conocimiento suficien-te y completo de las consecuencias a la salud por el disponente


Art. 18. - Derechos de las comunidades indge-nas. Las comunidades indgenas reconocidas tie-nen derecho a la posesin y propiedad comunita-ria de las tierras que tradicionalmente ocupan yde aquellas otras aptas y suficientes para el desa-rrollo humano segn lo establezca la ley, de con-

(arts. 58, inc. [, y 59). En consecuencia, se exige el consenti-miento informado del disponente, y excepcionalmente se lo su-ple por el de las personas que la ley autorice, siguiendo la evo-lucin legislativa de los ltimos aos en la leyes de derechosdel paciente (leyes 26.529 y 26.742 Ydecr. nacional 1089/12) osalud mental (ley 26.657) o el art. 21 de la ley 24.193, que ha-cen a principios generales relativos a los derechos de autopro-teccin.

La reforma, en particular, se ocupa de los protocolos bsi-cos a seguir en la investigacin mdica en cuanto a la protec-cin del paciente o persona humana, donde entre los recaudosbsicos, adems del consentimiento informado, entre otros, seexige la autorizacin previa del organismo pblico correspon-diente (en concordancia con la ley 11.044 de la provincia deBuenos Aires).

La autonoma de la voluntad de la persona se ampla cuan-do no existe riesgo para su integridad, y por ello en el art. 61se permite que la persona plenamente capaz pueda disponer ladacin de todo o parte del cadver.

El requisito del consentimiento informado tambin es exi-gible en el art. 560 para la reproduccin humana asistida, ydebe ser dado para la utilizacin de los gametos o embrionescrioconservados en un biobanco; pero en el particular lo esprioritariamente a los fines de la determinacin de la voluntadprocreacional, ms que para su disposicin. En la "donacin"de gametos se deber estar a la ley especial.

En todos los casos no debe perderse de vista el lmite esta-blecido en el arto 56 de no violar la ley, la moral y las buenascostumbres, por lo cual, en el sistema del Cdigo, no es admi-sible la comercializacin del cuerpo o sus partes anatmicas,que slo podrn tener una valoracin afectiva, teraputica, cien-tfica, humanitaria o social.

Se trata de una categora de objeto de los derechos de ca-ractersticas propias, donde priman los sentimientos altruistas,que se quieren preservar, mantenindolos ajenos a las relacio-nes comerciales.


1. POSESIN y PROPIEDAD INDIGENA. - El Proyecto de esteCdigo remitido al Poder Legislativo comprenda la creacinde la "propiedad comunitaria indgena" como un nuevo dere-cho real autnomo (art. 1887, inc. e), que se regulaba en losarts. 2028 a 2036, pero ello fue suprimido entre las modifica-ciones realizadas luego del informe de la Comisin Bicameralal texto de sancin definitiva.

En el texto sancionado y promulgado slo qued este ar-tculo, que incorpora la enunciacin del derecho constitucionalde las comunidades de los pueblos originarios establecido enel arto 75, inc. 17, de la Const. nacional reformada en 1994, querequiere de otra ley para reglamentar su ejercicio, y en la ac-tualidad sigue vigente la ley 23.302 (modificada por ley 25.799),reglamentada por el decr. 155/89.

La posesin y propiedad indgena tiene la especial caracte-rstica de ser comunitaria; es decir, no es la potestad indivi-dual o exclusiva de uno o varios miembros de la comunidaden condominio proindiviso. Pertenece y se da en inters dedeterminada comunidad en todo su conjunto; por ello, nohay derechos sucesorios, en el sentido tradicional de nuestroCdigo de recibir el heredero una masa indivisa y luego adju-dicar bienes en particular, sino que el sucesor gozar de la po-sesin y propiedad indgena en tanto contine siendo miembrode la comunidad, pero los perder si la abandona (art. 13, ley23.302; arts. 24 y 23, decr. 155/89). .

En su conceptualizacin protojurdica, se est ante una pro-piedad que se confiere a un grupo de personas con una finali-dad o afectacin especfica, que es la garanta de continuidady subsistencia de la cultura y etnia (art. 75, inc. J 7, Const. na-cional) y "promover la conservacin de la cultura e insercinsocioeconmica de las comunidades aborgenes" (art. 23, bisley 23.302, modificada por ley 25.799), para lo cual. respetan-do sus propios valores y modalidades, se les permite el accesoa la propiedad de la tierras aptas y suficientes donde habitano, en caso de ser necesario, las zonas ms prximas para sudesarrollo y la explotacin agropecuaria, forestal, minera, in-dustrial o artesanal, segn las modalidades propias de cadacomunidad (arts. 1 y r: ley 23.302).

Esta finalidad guarda semejanza con la comunidad germa-na, de carcter indiviso y finalista, a diferencia del condomi-

formidad con lo dispuesto por el artculo 75 inciso17 de la Constitucin Nacional.

Art. 18DERECHOS y BIENES67

1 "El nico sujeto titular de este derecho real es la comunidad indgena quetiene acceso a la posesin y propiedad de la tierra en forma comunitaria" (XXXJornada Notarial Argentina, Mendoza, 2012, tema IV, despacho 6; ver "RevistaNotarial", n'' 972, p. 927).

2 "La propiedad comunitaria aborigen es un derecho de naturaleza real, ex"c1usivo, perpetuo y no absoluto debido a que su sujeto no es enajenable, transrni-sible, ni susceptible de gravamen () embargo. Estas caractersticas constituyen suesencia" (XXX Jornada Notarial Argentina, Mendoza, 2012, tema IV, despacho 8;ver "Revista Notarial", n 972, p. 928).

2. FUNCIN y FIN SOCIAL DEL DOMINIO: INALIENABLE, INEJE-CUTABLE E INEMBARGABLE. - De este ltimo elemento se deriva unade sus caractersticas distintivas, que ha quedado fuera del tex-to de este Cdigo, pero que surge de la Constitucin nacional,del art. 1t de la ley 23.302 y los arts. 5, inc. h, y 21 del decr.t 55/89: el ser inalienable, inembargable e inejecutable, ni sus-ceptibles de garantas reales o embargos: con la nica excep-cin de garantizar crditos de entidades oficiales para planesdel desarrollo de las comunidades aprobados por el InstitutoNacional de Comunidades Indgenas (art. 11, ley 23.302)2.

El artculo en anlisis reconoce el derecho de propiedadde la persona jurdica que conforma la comunidad aborigen

nio romano, pero la ley nacional lo resuelve en este artculo, laConstitucin nacional y la ley 23.302, confiriendo la posesiny propiedad a la comunidad indgena constituida como perso-na jurdica -sin trmino de existencia-, la cual ser la titular yejercer estos derechos 1

Los elementos esenciales de la propiedad aborigen son lossiguientes.

a) Se confiere slo a comunidades indgenas con persone-ra jurdica reconocidas, mediante su inscripcin en el Regis-tro de Comunidades Indgenas, que lleva el Instituto Nacionalde Comunidades Indgenas (arts. 2 y 6, inc. e, ley 23.302).

b) Su objeto son las tierras donde habita la comunidad olas zonas ms prximas aptas para su desarrollo (art. 7", ley23.302; art. 75, inc. 17, Const. nacional).

e) Tiene como funcin y fin social la conservacin y desa-rrollo de la etnia o cultura preexistente a la colonizacin y ex-pansin de los Estados criollos luego de la independencia delas potencias coloniales, tendiendo a que puedan mantener unmedio de subsistencia de acuerdo con sus modalidades cultu-rales y promoviendo su armonizacin con las nuevas tecnolo-gas.


reconocida, y mantiene el concepto del dominio eminente delEstado nacional, que adjudica el derecho real de dominio a lacomunidad (persona jurdica) como lo hace la ley 23.302 (art.T y concs.) y se patentiza en su art. 13, que regula que, encaso de cancelacin de la inscripcin de la persona jurdica, elabandono de la tierra por la comunidad o el incumplimientode las obligaciones del art. 12 -en especial, el de radicarse enlas tierras asignadas y trabajarlas personalmente con la cola-boracin del grupo familiar, y no vender, arrendar o transferir-las bajo ningn concepto, o subdivir o anexar sin permiso dela autoridad de aplicacin-, el dominio pasar al Instituto Na-cional de Asuntos Indgenas (lNAI) para su readjudicacin aotra comunidad indgena en dos aos y, en caso de no hacerlo,al Estado nacional, provincial o municipal (art. 13, ley 23.302,y arts. 23 y 24, decr. 155/89).

Ante la modificacin por la Comisin Bicameral del Pro-yecto, no constituye un nuevo derecho real, sino que la perso-na jurdica es adjudicataria del dominio del o de los inmuebles,pero con la finalidad social especfica, con las caractersticasde inalienabilidad, inejecutoriedad e inembargabilidad indica-das. Esta solucin tiene cierto parangn con la ley 14.451 (mo-dificada por ley 15.720) y el decr. ley 2187/57, que prevean laatribucin de la tierra rural al arrendatario, en forma de dere-cho real individual de dominio, con la condicin de explotarste, personalmente o con su familia, el inmueble, con la clu-sula de inenajenabilidad del dominio pero slo por un plazode cinco aos. Se trat tambin de priorizar la funcin so-cial de tierra en inters de quien la explotaba.

En este Cdigo tambin encontramos la proteccin de ine-jecutoriedad de la propiedad privada destinada a vivienda fa-miliar, sea matrimonial o convivencial, en caso de deudas noconsentidas por ambos cnyuges o convivientes, y la limita-cin a su disposicin con la exigencia de asentimiento del notitular, en los arts. 456 y 522; consagrando anlogo fin socialdel dominio y su consecuente limitacin.

La consagracin de una forma comunitaria de propiedad-de rango constitucional-, si bien no llega a serlo como un de-recho real autnomo, importa un derecho real de dominio es-pecial, que debe ser as receptado no slo en las clusulas delttulo de adjudicacin (art. 11 in fine, ley 23.302, y art. 21,decr. 155/89), sino tambin en su publicidad registral por sunotoria diferencia con el dominio tradicional individual, comose haca con los arts. 14 y 20 de la citada ley 14.451 (modifica-da por ley 15.720).


3. EL SUJETO TITULAR DEI, DERECHO: LA COMUNIDAD INDIGENARECONOCIDA. - El art. 2 de la ley 23.302 entiende por comuni-dad aborigen al conjunto de familias que se reconozcan comotales por descender de poblaciones que habitaban el territorionacional antes de la conquista o colonizacin, con identidadtnica o lingstica, cultura, organizacin y tradiciones pro-pias, que convivan en un hbitat comn, y constituyan un n-cleo asentado de al menos tres familias, salvo excepcin reco-nocida por el INAI (art. 20, decr. 155/89).

La comunidad indgena, previa resolucin del Instituto Na-cional de Asuntos Indgenas, adquirir personera jurdica me-diante la inscripcin en el Registro de Comunidades Indgenas,y las relaciones entre los miembros y la comunidad con perso-nera jurdica se regir de acuerdo con las normas de las coope-rativas, mutualidades u otras formas de asociacin contempladasen la ley vigente (art. 4, ley 23.302). El artculo da un par-metro al INAI para la bsqueda de la mejor forma tcnico-ju-rdica de armonizar la organizacin democrtica de la personajurdica y la organizacin poltica y cultural de la comunidadindgena reconocida.

La falta de regulacin de esta figura en este Cdigo nos re-mite a la aplicacin de la normativa preexistente. El art. 149no enumera a stas entre las persona jurdicas pblicas, y ensu inc. a se refiere a "las organizaciones constituidas en la Re-pblica a las que el ordenamiento jurdico les atribuya ese ca-rcter", y el art. 19 del decr. 155/89 las califica como personajurdica privada, al decir: "Las comunidades indgenas inscrip-

El arto 11 in fine de esta ley slo se refiere a la constanciadocumental del ttulo de no enajenar por el plazo de veinteaos, pero ello es contradictorio con la Constitucin nacionaly la propia ley, que no establece lmite temporal a esta carate-rstica en la primera parte del mismo art. 11, por lo cual esacorde con la ley la norma del decreto reglamentario, que exi-ge tal constancia documental sin lmite temporal alguno.

La propiedad indgena, en tanto derecho real sobre cosas,puede calificarse como fuera del comercio (conf. arto 234, inc.a, cuando la transmisin est expresamente prohibida por laley (ley 23.302, en el caso), pero no es uno de los supuestos dedominio pblico del Estado, y -al ser un bien de los particula-res- sera susceptible de ser perdido por usucapin, en caso deterceros que posean por el trmino legal, mxime teniendo encuenta que el instituto de la prescripcin adquisitiva importaen la accin de titular un caso de abandono de dominio.


., En contra, "una vcz inscripta en los registros respectivos, las comunidadesindgenas revestirn el carcter de personas jurdicas pblicas no estatales" (XXXJornada Notarial Argentina, Mendoza, 2012, tema IV, despacho 4, de mayora,con la abstencin de las delegaciones de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires yla provincia de Mendoza": ver "Revista Notarial", na 972, p. 927).

4 XXX Jornada Notarial Argentina, Mendoza, 2012, tema IV; ver "RevistaNotaria!", n 972, p. 927.

5 Ver consulta en "Cuaderno de Apuntes Notariales", n" 104, p. 25 y 26.

4. EL OBJETO: MODO DE ADQUISICIN. - El objeto ser el olos inmuebles que la comunidad aborigen habita, que debe serapto para el fin legal establecido y, en caso de insuficiencia,con zonas prximas con igual finalidad de desarrollo.

Por excepcin podrn adjudicarse otras tierras en caso dereadjudicacin del INAI de tierras restituidas por una comuni-dad por la cancelacin de su inscripcin como persona jurdi-ca o resolucin por incumplimiento de las obligaciones del arto12 de la ley 23.302, en los trminos del art. 24 del decr. 155/89.

La propiedad comunitaria indgena, con las caractersticasenunciadas, slo se adquiere en la ley vigente por la adjudica-

tas en el Registro gozarn de los derechos reconocidos por laleyes 14.932 y 23.302 y esta reglamentacin y dems normasconcordantes. La personera jurdica adquirida mediante la ins-cripcin tendr el alcance establecido en la ltima parte delinc. 2 del segundo prrafo del arto 33 del Cd. Civil":'.

La personera jurdica se adquiere desde la inscripcin enel Registro de Comunidades Indgenas, con independencia de suinscripcin en otros organismos de inscripcin societaria. Esde carcter declarativo" y no tiene plazo ni otra limitacin en eltiempo que la existencia de la comunidad indgena reconocida.

La acreditacin notarial de su existencia y representacinse har basada en esta inscripcin y lo resultante de los docu-mentos estatutarios all registrados.

Es una situacin anloga a las asociaciones sindicales dela ley 23.551, que en su art. 23 expresamente dice que "la aso-ciacin a partir de su inscripcin, adquirir personera jurdi-ca", refirindose a la inscripcin en el Registro Especial de Au-toridad Administrativa del Trabajo de la solicitud y estatutosde la asociacin sindical, cuyo extracto debe publicarse en elBoletn Oficial, sin cargo para la entidad gremial. Por ello, laacreditacin de la personera jurdica ser con su estatuto ins-cripto en la autoridad administrativa del trabajo con su publi-cacin en el Boletn Oficial (arts. 22, y 23, ley 23.551)5.!

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Art. 18DERECHOS Y BIEKES71

6 "La adquisicin de este derecho impone una declaracin y un reconoci-miento del Estado mediante un acto administrativo que conjuntamente con la in-tervencin del notario garantizan la seguridad jurdica con la instrumentacin dela escritura pblica" (:XXX Jornada Notarial Argentina, Mendoza, 2012, tema IV,despacho 9; ver "Revista Notarial", n 972, p. 928).

5. APLICACIN pRACTICA. - Se sugiere la siguiente redaccinpara un proyecto de clusula testamentaria de atribucion depropiedad comuntaria indgena.

PRIMERO:El testador manifiesta que su abuelo ... adquirien el ao 1901 al General. .., la estancia "La Etelvina", en Los Tol-dos, con frente a la Ruta Provincial... , de 6.700 hectreas, con No-menclatura Catastral: ..., en la que desde antes de su adquisicinhabitaba la Comunidad Indgena ..., hoy reconocida por el Institu-to Nacional de Asuntos Indgenas como persona jurdica, segninscripcin en el Registro de Comunidades Indgenas, Nmero ...,de!..., prestando sus miembros tareas propias de los trabajos ru-

cion que haga el Instituto Nacional de Asuntos Indgenas, seade inmuebles de propiedad fiscal de la Nacin, o mediante lagestin para la transferencia de tierras fiscales de las provin-cias o los municipios, o mediante adjudicacin de tierras re-sultantes de la expropiacin por el Poder Ejecutivo segn ley,a propuesta del INAI (art. 8, ley 23.302).

La ley no prev la adjudicacin de tierras de personas dederecho privado, pero el art. 5, inc. h, del decr. 155/89 esta-blece que, para la adjudicacin en todos los casos anteriores (eincluye las de titularidad de particulares), se deben transmitiral INAI, para que ste proceda a la adjudicacin".

En el sistema actual, a diferencia de las normas del Pro-yecto suprimidas en el Congreso de la Nacin, no es posible latransmisin de una persona de derecho privado, a la personajurdica comunidad indgena, de inmuebles bajo este rgimenespecial de dominio, que es exclusivo para las adjudicadas porel INAI. Es decir que, si un particular transmite inmuebles,por ejemplo, en donacin a una de estas persona jurdicas,aun expresando la finalidad de cumplir los valores constitucio-nales, ser un dominio privado comn, sin las limitaciones yproteccin de la ley 23.302.

Por ello, de ser la intencin del requirente transmitir eldominio a estas personas jurdicas, con los alcances de la pro-piedad comunitaria indgena, deber hacerlo al INAI, con elcargo de adjudicarlo, previa resolucin de este Instituto, a de-terminada comunidad indgena (persona jurdica).

72TnjLO PRELIMINARArt. 18

rales y atencin de la casa principal. lo cual siguen realizando enla actualidad. y el seor .... miembro de la misma. es el actual ad-ministrador. SEGLNDO:El testador manifiesta que es su intencinlegar tal inmueble a la comunidad indgena .... en atencin a quesas son las tierras que habitan y en las cuales la comunidad pue-de tener su sustento para seguir desarrollando su cultura propia.con la proteccin de la ley 23.302. TERCERO:Por la finalidadexpresada. el testador, LEGAla estancia "La Etelvina" de la locali-dad de Los Toldos de la Provincia de Buenos Aires. referida en elartculo primero del presente. al INSTITUTONACIONALDE ASUNTOSINDGENAS.con el CARGOde adjudicar dicha estancia a la COMUNIDADIN-DGENA... cuya personera jurdica se relaciona en el mismo artcu-lo. en los trminos del artculo 7. 11 Y concordantes de la ley23.302. o la norma que la sustituya en el futuro. regulando lapropiedad comunitaria aborigen prevista en el artculo 75 inciso17 de la Constitucin nacional. y el artculo 18 del Cdigo Civil yComercia!".


NPSCN001.pdf (p.1)NPSCN002.pdf (p.2)NPSCN003.pdf (p.3)NPSCN001(1).pdf (p.4)NPSCN002(1).pdf (p.5)NPSCN003(1).pdf (p.6)NPSCN004.pdf (p.7)NPSCN005.pdf (p.8)NPSCN006.pdf (p.9)NPSCN007.pdf (p.10)NPSCN008.pdf (p.11)NPSCN009.pdf (p.12)NPSCN010.pdf (p.13)NPSCN011.pdf (p.14)NPSCN012.pdf (p.15)NPSCN013.pdf (p.16)NPSCN001.pdf (p.1)

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004 Ccycn Astrea t p Cap 4 Arts 15 Al 18