- 2 -

1 장 _ 특허제도의 개요와 요건학습 목차

1 특허제도의 여러 원리

2 특허제도의 연혁

3 특허제도의 목적

4 특허등록요건의 종류

5 등록요건의 중요성

6 주체적 요건

- 3 -

특허등록요건의 종류를 알 수 있다 .

특허 등록요건의 중요성을 이해 할 수 있다 .

주체적 요건에 관하여 이해 할 수 있다 .

특허제도의 연혁과 목적을 알 수 있다 .

특허제도의 원리를 설명할 수 있다 .12345

학습 목표

- 4 -

도달주의

권리주의

1. 특허제도의 여러 원리

특허법상 보호의 가치를 가진 발명의 실체는 출원 전에 이미 존재하며 국가는 제도상 이것을 확인하고 보호하는 데 지나지 않는다는 입장으로서 은혜주의에 대립

원칙적으로는 도달주의 원칙을 취하고 있으나 , 등기우편으로 서류 제출 시에는 발신주의를 채택

국제출원에 관한 서류 or특허권 및 특허에 관한 권리의 등록신청서류인 경우

출원절차상 원리

예외 없이 도달주의

- 5 -

동일발명이나 고안에 대해 2이상의 출원이 경합하는 경우에 먼저 출원한 자에게 특허를 부여하는 것 .선 발명주의에 대립

특허 요건의 전부를 심사하여 특허여부를 결정하는 방식

출원일로부터 1 년 6 월이 지나면 공개 (예외 : 국방상 비밀취급된 발명 , 공서양속에 반하는 발명 등 )

출원인을 보호하기 위해 명세서 등의 미비점을 적정하게 치유할 수 있는 기회를 부여하는 보정제도를 두고 있음 .그러나 , 보정의 내용과 시기에 일정한 제한을 가함

심사주의

보정 및 보정제한주의

심사절차상 원리1. 특허제도의 여러 원리

선출원주의

공개주의

- 6 -

특허권 발생요건으로 등록이라는 행정처분을 요하느냐에 따라

특허권의 존부와 그 범위를 명확하게 공시하기 위하여각국은 대체로 등록주의를 채용

특허권의 설정등록을 받고자 하는 자 또는 특허권자는 특허료를 납부해야 함

등록주의 무 등록주의

특허출원 포기로 간주특허료를 추가 납부하지 아니한 경우

1. 특허제도의 여러 원리등록절차상 원리

등록주의

특허료납부주의

- 7 -

서면 ·양식· 국어주의

특허에 관한 심사 내지 심판절차상의 주도권이 누구에게있느냐에 따라

직권주의란 ?심판 및 출원심사에 있어서 당사자의 신청유무에 관계없이 증거조사 등을 할 수 있는 원칙

직권주의

서면주의양식주의국어주의

특허출원서를 비롯한 모든 서류는 서면또는 전자문서로 작성

법령이 정하는 일정한 양식에 따라야 함국어로 기재해야 함

당사자주의 직권주의

기타 원리1. 특허제도의 여러 원리

- 8 -

세계최초의특허

18세기특허법

특허제도의시작

‘다색무늬직물’관한 특허

왕의 은전으로발명자에게 권리를

부여하였다는기록이 있음

약 760년 전유럽에서 시작

과학기술의 발달영국 산업혁명이

성공

특허법은국가산업발전의

법적 보호수단으로인식되기 시작

특허법이제정되거나 통일

2. 특허제도의 연혁유럽의 연혁

- 9 -

2. 특허제도의 연혁

해방 후1946년

현재

1908년

특허원 설립1908 년 일본의특허제도를 본뜬‘대한민국특허령’

공포

특허법 제정 공포(사실상 최초의

특허법 )

국가 산업발전에발맞추어 법률이

31차례 개정되었고현재 일부 개정

2007.5.17자 법률제 8457호가 적용

우리나라의 연혁

- 10 -

공표된 발명을 적절히이용할 수 있도록 하여

산업발전에 기여하도록 함특허권이라는

독점배타권을 부여하여 보호

3. 특허제도의 목적

발명을 공표하는 자 특허권자 및 제 3자

특허권의 존재이유에 대한 기본적인 이유는 새로운 기술을세상에 공개한 대가로 일정기간 독점배타권을 부여한다는 이론

- 11 -

3. 특허제도의 목적

발명자 또는 그 승계인은 특허를 받을 수 있는 권리를 가짐

양도 가능한 재산권발명의 완성 시에 발생하여 특허권 설정등록 시까지 존재

출원 전의 보호발명의 보호

또한 , 출원 시 신규성을 상실한 발명이라도 일정한 경우이를 신규성이 있는 것으로 의제함으로써 출원인을 보호

- 12 -

3. 특허제도의 목적

기타 절차에 관한 중단 , 중지 제도 및 기간의 연장 허용 등이 인정

출원 후 설정등록 전의 보호발명의 보호

출원 절차상 출원보정 , 출원분할 , 출원변경 , 국내우선권제도 등을 두어 출원인을 보호

또한 , 출원공개 후 특허권 설정등록 전에 업으로서 출원발명을 실시한제 3자에 대하여 실시료상당액의 보상금을 청구할 수 있는

보상금청구권을 가짐

- 13 -

3. 특허제도의 목적

설정등록 후의 보호발명의 보호

특허권자는 업으로서 그 특허발명을 실시할 권리를 독점

등록 후에도 특허발명의 명세서 등에 불비사항이 있는 경우 이를 정정할 수 있도록 하여 특허권자를 보호

- 14 -

특허발명이 불실시되거나 적당한 정도로 실시되지 않는 경우 등에는재정에 의해 강제실시권을 설정할 수 있음

일정 경우 당해 특허권을 취소할 수 도 있음

특허권자는 특허청장이 요구할 경우 특허실시 보고

(실시여부 및 규모 )의무가 주어짐

3. 특허제도의 목적

특허권자는 업으로서 그 특허발명을 실시할 권리를 독점

발명의 이용

권리에 대응되는의무 부여

특허권자의 이용

- 15 -

출원 후 일정기간이 경과하면그 출원내용을 일반공중에 공표

제 3자가 이를 문헌적 또는연구적으로 이용할 수 있도록 하며 ,중복투자 및 중복연구를 방지

3. 특허제도의 목적발명의 이용

문헌적 ·연구적 이용실시권을 설정하여 제 3자의

특허발명의 실시가 가능

다만 선사용권 , 특허권의

효력이 미치지 아니하는 범위 등

특허권의 효력이 제한되는 경우

실시권설정없이

제 3 자가 특허발명 실시가능

특허발명의 실시

제 3자의 이용제 3자 이용의 태양에는 문헌적 ·연구적 이용과 당해 특허발명의 실시가 있음

- 16 -

산업발전을 꾀하고자 하는국가산업정책의 일환

3. 특허제도의 목적

국민에게 발명을 폭넓게 인식

발명의 장려

발명의 특허화를 유도

- 17 -

지속적인기술개발이 가능 기술발전이 촉진발명 보호

3. 특허제도의 목적

발명자의기술개발의욕 고양

특허법상 발명을 보호하고 장려하는 것

산업발전에 기여 나아가서는 공공의 이익에 합치한다는

전제가 있음

발명의 기술발전의 촉진 및 산업발전

- 18 -

등록요건 중 어느 하나라도 요건을 충족하지 못하는 등록을 받을 수 없음

4. 특허등록요건의 종류

개발된 기술 (발명 또는 고안 )이 특허권이라는 독점권을 획득하기 위해서는 일정 기준에 적합한 것이어야 하는데 이를 “등록요건”이라 함

등록요건

기술을 개발한 자와출원한 자가갖추어야 할 요건

주체적 요건개발된 기술이갖추어야 할 요건

실체적 요건출원이라는법률행위로서갖추어야 할 요건

절차적 요건

- 19 -

5. 등록요건의 중요성

특허권은 그 자체로 수백만원에서부터 수천억의 자산가치가 있는 무형의 재산권

재산적 가치가창출될 수있는 까닭은

특허권에 독점권이 있기 때문이고 , 독점권은 등록요건을 모두 충족하였을 때 발생

등록요건을 정확히이해하는 것

무형의 재산을 수백만원으로 만들 것이냐 ,수천억원의 가치로 만들 것이냐의 출발

- 20 -

짬짜면 용기가 특허를 받을 수 있을까 ?

5. 등록요건의 중요성

결론부터 말한다면 , 진보성이라는 등록요건 위배로

거절될 가능성이 크다 .

‘짬짜면’ 용기는 기술적으로 보면 ‘ 2 이상의 서로

다른 종류의 음식을 수용할 수 있는 용기’에 관한 것으로

종래 ‘도시락‘과 ’찬합‘이라는 기술이 있었다 .

따라서 기술적인 특징을 현행 법제하에서 특허권이나 실용신안 권으로 확보하기는

어렵다 할 것이다 . 그러나 상업적으로 판단해 보면 , 전국의 거의 모든

중식당 (20,000 여개 )에서 사용하고 있고 , 소모품이며 , 파생효과까지 고려한다면

연간 수십억의 경제적 효과가 예상된다 .

결국 등록요건을 이해한다는 것은 독점권 확보를 위한 방법을 이해하는 것이고

짬짜면 용기의 예의 경우 , 보다 진보된 가치를 확립하였다면 독점권 확보도

가능하였을 것이다 .

- 21 -

6. 주체적 요건

단순 보조자 , 조언자 ,자금의 제공자 ,

단순히 창작 할 것을지시한 자

발명자

재직 중인 특허청 및특허심판원 직원 상속 등의 경우를 제외하고는 재직 중 특허를 받을 수 없음

개 요특허를 받을 수 있는 자

발명을 한 자진실로 발명을 이룬 자연인 즉 해당 발명의 창작행위에 현실로 가담한 자※ 특허를 발명을 수 있는 자는 발명을 한 자 또는 그 정당 승계인을 의미

X

- 22 -

6. 주체적 요건

권리 정당승계인도특허를 받을 수 있음

발명자 or 정당승계인특허를 받을 수 있는 자

특허를 받을 수있는 권리 발명자에게 발명의 완성과 동시에 원시적으로 귀속

이전가능

승계인이란 ?당사자간의 계약이나 상속 기타 일반승계에 의하여특허 받을 수 있는 권리를 이전 받은 자를 말하며자연인 ·법인을 불문

- 23 -

그 특허출원 후에 한정당한 권리자의

특허출원은 무효로 된그 특허의 출원 시에특허 출원한 것으로 봄

그 무권리자의 특허출원후에 한 정당한 권리자의특허출원은 무권리자가

특허 출원한 때에특허 출원한 것으로 봄

무권리자에 의한 출원을 말함발명자가 아닌 자 , 특허를 받을 수 있는 권리의 승계인이 아닌 자

6. 주체적 요건

정당한 권리자를 보호하기 위해무권리자가 한 특허출원이

특허를 받지 못하게 된 경우

모인특허를 무효로 한다는심결이 확정된 경우

모인출원

모인출원

- 24 -

단순한 관리자나 보조자 또는 후원자 등은 공동발명자가 아님

6. 주체적 요건

특허를 받을 수 있는 권리가공유인 경우

2인 이상이 공동으로 발명한 때에는 특허를 받을 수 있는 권리는 공유

공동발명

공동발명

공유자 전원이 공동으로특허출원을 하여야 함

But

- 25 -

甲 회사의 대표이사 ▶ A

설립 당시부터 직원으로 근무하던 ▶ B ( 반도체 공장 바닥재를 시공하는 현장에 근무하는 자 )

한편 C 는 B 로부터 기존의 댐퍼 패널의 미끄러짐 현상을 방지할 수 있는 몇 가지 아이디어를 전해 듣고는 , 당시 乙회사의 업무를 도와주며 독자적으로도 사업을 영위하던 기술자인 D 와 함께 그 아이디어들을 좀더 구체화하여 스케치한 후 , B 에게 이 사건 특허발명과 같은 기술을 채택할 것을 권유

이에 B 가 C 의 의견을 받아들여 채택하기로 하자 D 로 하여금 B 등록고안과 같은 기술만을 구체적인 도면으로 제작하게 하여 乙회사에 납품하게 함

한편 , B 는 이와 같이 종래의 댐퍼 패널의 문제점을 개선하기 위한 방법을 찾기 위해 노력하던 중 C 를 통하여 캐드작업과 기계설치에 관한 기술자인 위 D 를 소개받은 후 D 와 여러 차례 만나 기존의 댐퍼 패널의 문제점을 개선하기 위한 방법에 관하여 의견을 교환이후 D 는 B 에게 기존 댐퍼 패널의 문제점을 해결하기 위한 방법으로 C 의 권유를 받아들여 이 사건 특허발명에 관한 의견을 제시하였고 , 이에 B 는 그와 같은 의견을 甲회사의 A에게 보고하는 한편 D 에게 그의견을 구체적으로 도면화하여 납품하여 달라고 정식으로 요청

B 의 의뢰를 받은 D 는 즉시 가도면을 작성하여 A 회사에 납품하였고 , B 는 그 이후 여러 차례에 걸친 모형 제작 및 시험가동 등을 통하여 여러 가지 문제점을 조금씩 개선한 후 A 에게 보고한 후 A 명의로 이 사건 특허에 대한 출원을 함

6. 주체적 요건모인특허의 인정 예

사실관계 법원의 판단2002 허 2723 판결 판례

이 사건 특허발명은 기존의 댐퍼 패널이 갖는 문제점을 해결 할 수 있는 새로운 아이디어를 구체화하고 이를 도면으로 작성하여 실제 생산이 가능할 수 있도록 한 D 와 , D 가 제작한 도면을 토대로 실물을 제작한 후 실험을 통하여세부적인 문제점들을 개선하여 이 사건 특허의 청구범위기재와 같은 기술 구성을 최종적으로 완성한 B 가 공동으로창작하여 이룬 것이라고 할 것이고 , 비록 A 가 B 에게 기술개발에 관한 일반적인 지시를 하고보고를 받았다거나 D 에게 도면제작 등에 따른 비용을 지불하였다고 하더라고 그와 같은 사정만으로는 A 가 이 사건 특허발명의 창작행위라는 사실행위에 현실로 가담한 사람이라고 할 수는 없으므로A 는 이 사건 특허발명의 진정한 발명자가 아니라 할 것

- 26 -

6. 주체적 요건모인특허의 부정 예

1) A 는 초소형 램프의 제작업에 종사해 오고 있는 바 , 1998. 12. 경 초 소형 램프를 베이스의 삽입 홈에 강제로 삽입하는 과정을 개선한 기술에 대하여 그 과정을 표현한 9 가지 그림이 한 장의 도면에 도시하고 상세한 사항은 협의하여 결정한다는 문구가 포함되어 있는 도면을 작성

2) A 는 1998. 12. 초순 경 위 도면을 B 에게 제공하면서 A 의 아이디어대로 종래 기술의 문제점을 해결할 수 있는

삽입장치의 제작 , 납품을 의뢰하였고 , B 는 이에 따라 1998. 12. 4. A 에게 설계 및 제도비용을 포함하여 견적을 제시하였으며 , 1999. 1. 12. A 와의 기계 및 장비제작계약 통하여 Auto-Inserting Lamp 자동조립기 ( 이 사건 기계 ) 를

1999. 2. 25. 까지 제작 , 납품하기로 약정

3) B 는 구체적 설계를 거쳐 이 사건 기계를 제작 완료한 뒤 1999. 3. 31. A 에게 기계를 인도하고 1999. 4. 8. 잔 대금을 지급받았으며 , 1999. 10. 1. A 에게 이 사건 기계의 상세한

운용 설명서를 교부하였는데 , 위 설명서에는 설비의 개요 , 성능 및 사양 , 운전조작법과 주의사항은 물론 기계와 부품의 형상 , 기능 , 치수 , 재질 등을 상세히 표현한 도면이 첨부되어 있었고 , A 는 B 로부터 위 설명서를 교부 받은 후인 1999. 10. 13. A 의 이름으로 이 사건 고안에 관한 실용신안등록 출원을 하기에 이르렀다 .

4) 한편 B 는 , B 가 임의로 이 사건 기계를 C 회사에게 제작 , 납품한 것에 관하여 A 로부터 항의를 받고 2000. 6. 9. A 의 주관 하에 A 로부터 주문 받아 제작 , 납품한 이 사건 기계를 A 의 사전동의없이 제 3자에게 임의로 복제 , 판매한 사실을 인정하며 , 향후 도면의 유출이나 복제 제작을 하지 않기로 한다 는 내용의 확인각서를 작성하여 A 에게 교부한 바 있음

사실관계 법원의 판단위와 같이 B 가 A 로부터 기초적인 아이디어를 제공받아이 사건 기계의 설계 및 제작에 착수한 점 , 기계의 납품 뒤다시 상세한 도면이 첨부된 설명서를 A 에게 교부하고A 는 이에 터잡아 이 사건 등록고안의 출원에 이른 것으로보이는 반면 , B 스스로는 이 사건 기계에 관하여실용신안등록 출원을 하거나 고안자로서의 권리를 행사한흔적이 보이지 아니하는 점 , 나아가 , B 가 A 로부터 이 사건기계를 C 회사에 임의로 제작 , 판매하였다는 항의를 받고 ,이 사건 고안이 A 의 주관 하에 이루어졌다는 사실과향후 A 의 동의 없이 이 사건 고안의 내용을 제 3자에게유출하거나 같은 내용의 기계를 제작 , 판매하지 않기로 하는확인서를 작성해 준 점 등을 종합해 보면 ,B 는 이 사건 기계에 대한 제작 , 납품계약을 체결하면서향후 A 가 이 사건 등록고안을 출원하려는 계획을 가지고있음을 알고 적어도 묵시적으로 그 내용에 대한 비밀유지의무를 부담한 것으로 추단됨은 물론 , 늦어도 이 사건기계의 도면을 A 에게 인도한 1999. 10. 1. 까지는고안자로서의 권리 일체를 A 에게 양도한 것으로보는 것이 상당함

- 27 -

학습 정리

출원절차상 원리 권리주의 , 도달주의 심사절차상 원리 심사주의 , 선출원주의 , 보정 및 보정제한주의 , 공개주의 등록절차상 원리 등록주의 , 특허료 납부주의

발명을 보호 · 장려하고 이용을 도모함으로써 기술의 발전을 촉진하여 산업발전에 이바지함을 목적

주체적 요건 , 실체적 요건 , 절차적 요건

특허권은 수백만원에서부터 수천억의 자산가치가 있는 무형의 재산권

특허제도의 여러 원리

특허제도의 목적

특허등록 요건의 종류

등록요건의 중요성

주체적 요건 발명을 한 자 또는 그 승계인은 특허를 받을 수 있다고 규정

- 28 -

특허등록요건에는 주체적 , 실체적 , 절차적 요건이 있다 .

특허권은 독점배타적인 재산권이지만 재산적 가치는 없다 .

특허법은 기술의 발전촉진과는 거리가 멀다 .

학습 평가

X O

1. 특허등록요건에는 주체적 , 실체적 , 절차적 요건이 있다 .

01

02

03

X O

X O

해 설

2. 특허권은 독점배타적인 재산권으로서 재산적 가치가 있는 준물권이다 .

3. 특허법은 발명을 보호 · 장려하고 그 이용을 도모함으로써 기술의 발전을 촉진하여 산업발전에 이바지함을 목적으로 한다 .