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DIRITTO DEL LAVORODIRITTO DEL LAVORO

ANNO ACCADEMICO 2010-11ANNO ACCADEMICO 2010-11

Prof.ssa Loredana ZappalàProf.ssa Loredana Zappalà

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Il diritto del lavoro e i suoi connotati originari: Il diritto del lavoro e i suoi connotati originari: la la tutela del contraente tutela del contraente

debole (la sua originaria ispirazione sociale)debole (la sua originaria ispirazione sociale)

L’implicazione della L’implicazione della persona del lavoratorepersona del lavoratore nel rapporto di lavoro – nel rapporto di lavoro – e cioè nella prestazione e cioè nella prestazione dedotta in contratto – è dedotta in contratto – è il dato che caratterizza il dato che caratterizza e distingue il rapporto e distingue il rapporto

di lavoro da tutti gli altri di lavoro da tutti gli altri vincoli di contenuto vincoli di contenuto patrimoniale regolati patrimoniale regolati

dal diritto privatodal diritto privato

““Se tutti gli altri Se tutti gli altri contratti riguardano contratti riguardano l’avere delle parti, il l’avere delle parti, il contratto di lavoro contratto di lavoro

riguarda ancora riguarda ancora l’avere per l’avere per

l’imprenditore, ma l’imprenditore, ma l’essere per il l’essere per il lavoratore” lavoratore”

(F. Santoro Passarelli)(F. Santoro Passarelli)

L’oggetto del diritto del L’oggetto del diritto del lavorolavoro

Il diritto del lavoro disciplina i rapporti Il diritto del lavoro disciplina i rapporti contrattuali tra due soggetti aventi ad contrattuali tra due soggetti aventi ad oggetto una prestazione finalizzata alla oggetto una prestazione finalizzata alla percezione di un corrispettivo e la cui percezione di un corrispettivo e la cui disciplina è posta dalla legge a favore disciplina è posta dalla legge a favore della parte considerata più debole e, della parte considerata più debole e, dunque, maggiormente meritevole di dunque, maggiormente meritevole di

tutelatutela

Altre funzioni del diritto del lavoro: Altre funzioni del diritto del lavoro: regolare per esempio nel senso regolare per esempio nel senso

dell’efficienza le pubbliche dell’efficienza le pubbliche amministrazioniamministrazioniE’ ANCORA ATTUALE?

A CHI/COSA SERVE IL DIRITTO DEL A CHI/COSA SERVE IL DIRITTO DEL LAVORO?LAVORO?

Altre storiche funzioni storiche alle origini Altre storiche funzioni storiche alle origini della disciplina giuslavoristicadella disciplina giuslavoristica

1.1. Correggere le distorsioni di un Correggere le distorsioni di un mercato del lavoro dove l’offerta è mercato del lavoro dove l’offerta è più debole della domanda.più debole della domanda.

2.2. Garantire l’interesse delle imprese Garantire l’interesse delle imprese a limitare la concorrenza “sleale” a limitare la concorrenza “sleale” al ribassoal ribasso

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La tutela del contraente La tutela del contraente debole come ispirazione debole come ispirazione

tuttora caratterizzante del tuttora caratterizzante del diritto del lavoro, diritto del lavoro, pur in pur in

presenza dell’emergere di presenza dell’emergere di finalità ulteriorifinalità ulteriori

Cosa si intende per Cosa si intende per debolezza del lavoratore?debolezza del lavoratore? Ha a che vedere con il problema della Ha a che vedere con il problema della

capacità giuridica e di agire limitata (fanciulli capacità giuridica e di agire limitata (fanciulli e prima delle riforme del c.c. delle donne e prima delle riforme del c.c. delle donne maritate).maritate).

Si parte dal presupposto che la posizione del Si parte dal presupposto che la posizione del lavoratore nel mercato è contrattualmente lavoratore nel mercato è contrattualmente “incompleta” e “asimmetrica”“incompleta” e “asimmetrica”

Il diritto del lavoro, sub specie di legislazione Il diritto del lavoro, sub specie di legislazione del lavoro, serve a completare la regolazione del lavoro, serve a completare la regolazione contrattuale e a renderla simmetrica contrattuale e a renderla simmetrica (possibilmente paritaria) (possibilmente paritaria)

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Il diritto del lavoro e le sue Il diritto del lavoro e le sue finalitàfinalità

……quelle quelle tradizionalitradizionali: :

1)1) la tutela della persona la tutela della persona del lavoratore, del lavoratore,

contraente debolecontraente debole2)2) Evitare la concorrenza Evitare la concorrenza

sleale tra le impresesleale tra le imprese

……e quelle e quelle più recenti e ulterioripiù recenti e ulteriori::2) l’equilibrato contemperamento tra 2) l’equilibrato contemperamento tra

esigenze di produttività e di esigenze di produttività e di efficienza delle imprese efficienza delle imprese nell’economia globalenell’economia globale

3) La creazione di nuova occupazione: 3) La creazione di nuova occupazione: il cd. diritto del mercato del lavoroil cd. diritto del mercato del lavoro

4) La riforma della P.A. nel senso della 4) La riforma della P.A. nel senso della efficienza efficacia (la riforma del efficienza efficacia (la riforma del rapporto di lavoro pubblico: la c.d. rapporto di lavoro pubblico: la c.d. contrattualizzazione e la riforma contrattualizzazione e la riforma

brunetta, punire i fannulloni)brunetta, punire i fannulloni)5) Il contemperamento degli interessi 5) Il contemperamento degli interessi

dei lavoratori con gli interessi di dei lavoratori con gli interessi di soggetti “terzi” in caso di conflitto. soggetti “terzi” in caso di conflitto. La regolamentazione dell’esercizio La regolamentazione dell’esercizio

del diritto di sciopero nei servizi del diritto di sciopero nei servizi pubblici essenziale.pubblici essenziale.

le diverse anime convivono nell’odierno diritto del lavoro o si assiste ad una divaricazione

delle diverse funzioni

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“ “Diversità” e “autonomia” del diritto del Diversità” e “autonomia” del diritto del lavoro rispetto al diritto privatolavoro rispetto al diritto privato

Dal punto di vista Dal punto di vista scientifico e didattico il scientifico e didattico il Diritto del lavoro è stato, in Diritto del lavoro è stato, in una prima fase, concepito una prima fase, concepito come come una parte del una parte del diritto dei privatidiritto dei privati, , secondo la classica secondo la classica tripartizione tra diritto tripartizione tra diritto civile - commerciale - civile - commerciale - lavoro.lavoro.

Ben presto è Ben presto è sopraggiunta, però, la sopraggiunta, però, la consapevolezza che - consapevolezza che -

applicate senza applicate senza correttivi ai rapporti di correttivi ai rapporti di lavoro - lavoro - le logiche del le logiche del diritto privatodiritto privato non non

appaiono sufficientiappaiono sufficienti a garantire un a garantire un

equilibrio sostanziale equilibrio sostanziale nel rapporto nel rapporto

contrattuale di scambio contrattuale di scambio tra lavoro e tra lavoro e retribuzioneretribuzione

La diversità “tecnica” del diritto del lavoro La diversità “tecnica” del diritto del lavoro rispetto al diritto comune dei contratti:rispetto al diritto comune dei contratti:

alcuni esempi alcuni esempi

La nullità che produce effettiLa nullità che produce effetti es: le prestazioni di fatto (2126 c.c.)es: le prestazioni di fatto (2126 c.c.) La nullità o l'annullamento del contratto di lavoro non La nullità o l'annullamento del contratto di lavoro non

produce effetto per il periodo in cui il rapporto ha avuto produce effetto per il periodo in cui il rapporto ha avuto esecuzione [esecuzione [2332], salvo che la nullità derivi dall'illiceità ], salvo che la nullità derivi dall'illiceità dell'oggetto o della causa [dell'oggetto o della causa [1343 ss., , 1346].].[[

II]II]. Se il lavoro è stato prestato con violazione di norme poste . Se il lavoro è stato prestato con violazione di norme poste a tutela del prestatore di lavoro, questi ha in ogni caso diritto a tutela del prestatore di lavoro, questi ha in ogni caso diritto alla retribuzione alla retribuzione

La corrispettività attenuataLa corrispettività attenuata es: le sospensioni del rapporto (2110 c.c.)es: le sospensioni del rapporto (2110 c.c.) In caso d'infortunio, di malattia, di gravidanza o di puerperio, se la legge non In caso d'infortunio, di malattia, di gravidanza o di puerperio, se la legge non

stabiliscono forme equivalenti di previdenza o di assistenza [stabiliscono forme equivalenti di previdenza o di assistenza [382 2 Cost.], è dovuta al Cost.], è dovuta al prestatore di lavoro la retribuzione o una indennità nella misura e per il tempo prestatore di lavoro la retribuzione o una indennità nella misura e per il tempo determinati dalle leggi speciali, [ dagli usi o secondo equità determinati dalle leggi speciali, [ dagli usi o secondo equità

Ma che livello del rapporto Ma che livello del rapporto contrattuale agisce la norma contrattuale agisce la norma

tradizionale regolativa del tradizionale regolativa del rapporto di lavoro?rapporto di lavoro? Non sul rapporto di potere Non sul rapporto di potere

(sull’asimmetria in sé: non mette in (sull’asimmetria in sé: non mette in discussione il potere unilaterale di discussione il potere unilaterale di organizzazione e gestione del datore di organizzazione e gestione del datore di lavoro: il potere del datore non viene lavoro: il potere del datore non viene delegittimato).delegittimato).

Agisce invece sugli effetti a valle della Agisce invece sugli effetti a valle della asimmetria, sugli effetti in termini asimmetria, sugli effetti in termini maggiore protezione del lavoratore maggiore protezione del lavoratore

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FUNZIONE FUNZIONE PATERNALISTA O PATERNALISTA O

DI DI REDISTRIBUZIONREDISTRIBUZIONE DEL REDDITO ?E DEL REDDITO ?

Critiche neoliberali e nuova Critiche neoliberali e nuova possibile funzione: possibile funzione: rafforzamento della rafforzamento della capacità/libertà del capacità/libertà del

lavoratore (intesa come lavoratore (intesa come capability: rinvio)capability: rinvio)

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sul piano della sul piano della tecnica tecnica legislativalegislativa che lo che lo

contraddistingue: contraddistingue: la norma di legge la norma di legge

inderogabileinderogabile

Tutto il diritto del lavoro è Tutto il diritto del lavoro è tradizionalmente tradizionalmente

contraddistinto da questa contraddistinto da questa tecnica tecnica (la norma di legge è (la norma di legge è

inderogabile da parte dell’autonomia inderogabile da parte dell’autonomia individuale e collettiva; è, cioè, individuale e collettiva; è, cioè, limitativalimitativa

dell’autonomia privata individuale e dell’autonomia privata individuale e collettiva)collettiva)

tecniche normative di tecniche normative di tutela dei soggetti deboli di tutela dei soggetti deboli di

un rapporto contrattualeun rapporto contrattuale

L’esigenza di L’esigenza di interventi interventi protettivi protettivi

immodificabiimmodificabili dalla li dalla

autonomia autonomia privataprivata

L’inderogabilità come

elemento fondativo di

tutto il sistema

giuslavoristico: l’art. 2113

cod.civ.

Un’altra tecnica: il Un’altra tecnica: il principio di non principio di non discriminazionediscriminazione

In altri ordinamenti la In altri ordinamenti la tecnica è molto utilizzata tecnica è molto utilizzata dove le tutele lavoristiche dove le tutele lavoristiche classiche sono più deboli: classiche sono più deboli:

USAUSA

La tecnica antidiscriminatoria La tecnica antidiscriminatoria molto usata nell’UEmolto usata nell’UE

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Una delle prime previsioni di Una delle prime previsioni di inderogabilità della disciplina inderogabilità della disciplina

lavoristica: la legge sull’impiego lavoristica: la legge sull’impiego

privato del 1924…privato del 1924… ……le cui norme avrebbero dovuto osservarsi le cui norme avrebbero dovuto osservarsi malgrado ogni patto contrario,malgrado ogni patto contrario, salvo il salvo il

caso di particolari convenzioni o di usi più caso di particolari convenzioni o di usi più favorevoli all’impiegato e favorevoli all’impiegato e salvo il caso che salvo il caso che

il decreto ne consentisse la deroga il decreto ne consentisse la deroga consensualeconsensuale

(art. 17)(art. 17)

La norma base La norma base attuale sulla attuale sulla

inderogabilitàinderogabilità““Le rinunzie e le Le rinunzie e le

transazioni che hanno per transazioni che hanno per oggetto diritti del oggetto diritti del

prestatore di lavoro prestatore di lavoro derivanti dalla legge non derivanti dalla legge non sono valide” (art. 2113 sono valide” (art. 2113

cod. civ.)cod. civ.)

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Esempi di norme Esempi di norme inderogabili:inderogabili:

-Il divieto di mutamento unilaterale in Il divieto di mutamento unilaterale in pejuspejus delle mansioni del lavoratore (art. delle mansioni del lavoratore (art.

2103, c. c.)2103, c. c.)- Il diritto al riposo settimanale e alle ferie - Il diritto al riposo settimanale e alle ferie

annuali (art. 2109 c.c.; art. 9, d.lgs. annuali (art. 2109 c.c.; art. 9, d.lgs. 66/2003)66/2003)

- Il diritto alla sospensione del rapporto di - Il diritto alla sospensione del rapporto di lavoro nei periodi di malattia, gravidanza, lavoro nei periodi di malattia, gravidanza,

puerperio, servizio militare (artt. 2110-puerperio, servizio militare (artt. 2110-2111 c.c.)2111 c.c.)

Serve ad imporre limiti alla Serve ad imporre limiti alla autonomia individuale (al autonomia individuale (al

contratto individuale come contratto individuale come fonte di regolazione del fonte di regolazione del

rapporto)rapporto)

L’inderogabilità L’inderogabilità tradizionaletradizionale

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Usi attuali (anomali?) Usi attuali (anomali?) della inderogabilità: per della inderogabilità: per limitare gli spazi della limitare gli spazi della

contrattazione collettivacontrattazione collettivaLa legge Brunetta : uso della La legge Brunetta : uso della inderogabilità per imporre inderogabilità per imporre

limiti al contratto collettivo e limiti al contratto collettivo e al sindacato. Rinvio.al sindacato. Rinvio.

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La diffusione della norma inderogabile La diffusione della norma inderogabile ha segnato il nostro diritto del lavoro ha segnato il nostro diritto del lavoro fino a rovesciarefino a rovesciare il principio generale il principio generale

della libertà di determinazione del della libertà di determinazione del contenuto contrattuale sancito contenuto contrattuale sancito

dall’art. 1322 c.c.dall’art. 1322 c.c.

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L’inderogabilità: ragioni L’inderogabilità: ragioni e connotati del diritto del e connotati del diritto del

lavoro lavoro Ragioni:Ragioni:

La debolezza La debolezza contrattuale del contrattuale del lavoratore subordinato lavoratore subordinato

la situazione di la situazione di disparità sostanziale disparità sostanziale dei contraenti dei contraenti

l’esigenza di interventi l’esigenza di interventi protettivi immodificabili protettivi immodificabili dalla autonomia dalla autonomia privata, tanto privata, tanto individuale, quanto individuale, quanto collettiva.collettiva.

Connotati:Connotati: La legge diviene fonte La legge diviene fonte

eteronoma di eteronoma di standards standards di di tutela non “riducibili” dalle tutela non “riducibili” dalle parti (ma solitamente parti (ma solitamente modificabili modificabili in senso in senso migliorativomigliorativo per il per il lavoratore)lavoratore)

Il diritto del lavoro appare, Il diritto del lavoro appare, perciò, contraddistinto, per perciò, contraddistinto, per una lunga fase, dal cd. una lunga fase, dal cd. “garantismo rigido”(questa “garantismo rigido”(questa caratteristica è tipica delle caratteristica è tipica delle norme del codice civile e norme del codice civile e delle leggi della successiva delle leggi della successiva fase post-costituzionale) fase post-costituzionale)

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L’inderogabilità: una norma L’inderogabilità: una norma chiavechiave

L’art. 2113 c.c.Legge e contratto

collettivo comefonti di dirittiindisponibili

Le rinunzie e le transazioniche hanno per oggetto diritti

del prestatore di lavoro derivantida disposizioni inderogabili della legge o dei contratti collettivi (…)

non sono valide

es.: congedo di maternità (cinque mesi)

ex art. 2, 1° c., d. lgs. 151/2001 T.U. delle disposizioni legislative in materia di tutela e sostegno

della maternità e della paternità

Altra diversa tecnica di Altra diversa tecnica di inderogabilità (2077 cc)inderogabilità (2077 cc)

I contratti individuali di lavoro tra gli I contratti individuali di lavoro tra gli appartenenti alle categorie alle quali si appartenenti alle categorie alle quali si riferisce il contratto collettivo devono riferisce il contratto collettivo devono uniformarsi alle disposizioni di questo [uniformarsi alle disposizioni di questo [2113].].[II][II]. Le clausole difformi dei contratti . Le clausole difformi dei contratti individuali, preesistenti o successivi al individuali, preesistenti o successivi al contratto collettivo, sono sostituite di diritto contratto collettivo, sono sostituite di diritto da quelle del contratto collettivo, salvo che da quelle del contratto collettivo, salvo che contengano speciali condizioni più contengano speciali condizioni più favorevoli ai prestatori di lavoro favorevoli ai prestatori di lavoro

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La crisi della norma La crisi della norma inderogabile oggi inderogabile oggi

La diversificazione regolativa e le esigenze di La diversificazione regolativa e le esigenze di flessibilità (rinvio)flessibilità (rinvio)

Di livello territorialeDi livello territoriale rinvio alla regolamentazione regionale in materia di rinvio alla regolamentazione regionale in materia di

apprendistato; art. 49 comma 5 dlgs. 276/03apprendistato; art. 49 comma 5 dlgs. 276/03 Rinvio alla contrattazione integrativa in funzione di Rinvio alla contrattazione integrativa in funzione di

deroga peggiorativa (il protocollo del 2009 rinvio)deroga peggiorativa (il protocollo del 2009 rinvio) Relativamente alla articolazione degli interessi (il Relativamente alla articolazione degli interessi (il

processo di individualizzazione dei trattamenti)processo di individualizzazione dei trattamenti) Usi della inderogabilità per comprimere Usi della inderogabilità per comprimere

l’autonomia collettiva (la legge Brunetta rinvio) l’autonomia collettiva (la legge Brunetta rinvio)

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Le radici istituzionali della Le radici istituzionali della diversificazione territoriale del diversificazione territoriale del

diritto del lavoro: la sussidiarietà diritto del lavoro: la sussidiarietà verticaleverticale Federalismo e diritto del lavoroFederalismo e diritto del lavoro

La riforma del titolo V Cost. nel 2001La riforma del titolo V Cost. nel 2001 Il nuovo testo dell’art. 117 Cost.:Il nuovo testo dell’art. 117 Cost.: Le due espressioni chiave: “tutela e Le due espressioni chiave: “tutela e

sicurezza del lavoro” e “ordinamento sicurezza del lavoro” e “ordinamento civile”civile”

Materie devolute alla potestà legislativa concorrente delle Regioniinterferenti con il Diritto del lavoro:

• tutela e sicurezza del lavoro• formazione professionale

• previdenza complementare e integrativa