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Expediente Nº 074-2014 Sentencia Nº 137-2014 Voto Nº 162-2014
Sentencia número 137-2014. Tribunal Aduanero Nacional. San José a las doce horas cuarenta y siete minutos del veinticuatro de abril de dos mil catorce.
Conoce este Tribunal del recurso de apelación interpuesto por la señora XXX, en su condición de agente aduanera, código XXX, contra la resolución número RES-AC-DN-XXX-2013 del 14-10-2013, emitida por la Aduana Central.
RESULTANDO
I. Con resolución RES-AC-DN-XXX-2013 del 19-03-2013, la Aduana Central dicta el
acto de apertura del procedimiento administrativo sancionatorio contra la agente
aduanera señora XXX, por la presunta infracción administrativa regulada en el
artículo 236 inciso 25 de la Ley General de Aduanas (en adelante LGA),
sancionable con una multa de quinientos pesos centroamericanos o su
equivalente en moneda nacional al tipo de cambio vigente al momento de
cometerse la infracción, por haber declarado incorrectamente la clasificación
arancelaria de mercancías en las líneas 2 y 8 de la Declaración Aduanera de
Importación 001-2011-XXX del 09-02-2011, causando una diferencia de tributos a
favor del Fisco por la suma de ¢XXX, cancelada mediante el talón de pago que
corre a folio 17 del expediente. La resolución fue notificada el 17-04-2013. (Folios
22-27).
II. No consta en autos que la interesada haya presentado escrito de oposición al
inicio del procedimiento administrativo sancionador.
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[email protected] Zapote, 200 metros al oeste de la Casa Presidencial, edificio Mira.
Tel: +506 2539-6831 - www.hacienda.go.cr
Expediente Nº 074-2014 Sentencia Nº 137-2014 Voto Nº 162-2014
III. La Aduana Central dicta la resolución No. RES-AC-DN-XXX-2013 del 14-10-2013,
imponiendo la sanción a la agente de aduanas XXX, regulada en el numeral 236
inciso 25 de la LGA, rebajada en un 50% con fundamento en el artículo 233 LGA,
por el monto de doscientos cincuenta pesos centroamericanos al tipo de cambio
vigente al momento del hecho generador, por haber declarado incorrectamente
clasificación arancelaria de mercancías en las líneas 2 y 8 de la Declaración
Aduanera de Importación 001-2011-XXX del 09-02-2011, causando una diferencia
de tributos a favor del Fisco. La resolución se notificó al interesado el 29-10-2013.
(Folios 32-40)
IV. A través de escrito XXX con fecha de recibido 25-11-2013, la agente aduanera
interesada presenta los recursos de reconsideración y apelación contra el acto
final, e incidente de nulidad, reiterando parte de sus alegatos de defensa, y
adicionando lo siguiente. (Folios 41-43)
El artículo 236 al referirse al perjuicio fiscal parte de su producción efectiva, y en la especie no se ha dado un daño al Erario Público.
No se configura la tipicidad al no haberse producido el perjuicio fiscal, requerido en el artículo 236.
El artículo 98 de la LGA no prejuzga la sanción cuando existen discrepancias entre lo declarado y los posibles ajustes o modificaciones realizadas por el funcionario competente.
Estima que existe una intimación con defectos sustanciales ya que no se liquida la multa.
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V. Mediante resolución RES-AC-DN-XXX-2013 del 17-12-2013, la Aduana rechaza el
recurso de reconsideración interpuesto porque en la especie no se cumple con el
requisito de temporalidad y por haber presentado la interesada el recurso de
apelación en forma subsidiaria, procede a emplazar por el término de diez días
hábiles a efecto de que se apersone ante el Tribunal Aduanero Nacional a reiterar
o ampliar los argumentos de su pretensión. Dicha resolución se notificó al correo
electrónico señalado por la recurrente. (Folios 44-46)
VI. Mediante Acuerdos No. 0007-H de 11-03-2014 y No. 014-H de 07-04-2014 el
señor Ministro de Hacienda a.i. nombra a José Ramón Arce Bustos, Juez Suplente
Presidente, y a la señora Rocío Castillo Mora, Juez Suplente Especialista, por
encontrarse los titulares, señora Rodríguez Muñoz y Gómez Sánchez disfrutando
vacaciones legales. (Folios 58 y 59)
VII. En expediente No. 12-009094-0007-CO la Sala Constitucional declaró sin lugar la
acción de inconstitucionalidad presentada contra el artículo 236 inciso 25 de la
LGA. (Folio 50 y 50v)
VIII. En expediente No. 13-014169-0007-CO, la Sala Constitucional tiene en trámite
una Acción de Inconstitucionalidad planteada en contra del numeral 231, párrafo 5
de la LGA. (Folio 62)
IX. En las presentes diligencias se no han observado las prescripciones legales en la
tramitación del recurso de apelación.
Redacta el Lic. Soto Sequeira
CONSIDERANDO
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I. Objeto Corresponde al procedimiento sancionatorio seguido contra la agente
aduanera señora XXX, por la presunta infracción administrativa regulada en el
artículo 236 inciso 25 de la LGA, sancionable con una multa de doscientos
cincuenta pesos centroamericanos o su equivalente en moneda nacional al tipo de
cambio vigente al momento de cometerse la infracción, al haber aplicado la rebaja
del 50% consignada en el inciso c) del numeral 233 de la LGA, por haber
declarado incorrectamente la clasificación arancelaria de las mercancías en las
líneas 2 y 8 de la Declaración Aduanera de Importación 001-2011-XXX del 09-02-
2011, causando una diferencia de tributos a favor del Fisco por la suma de ¢XXX,
cancelada a favor del Fisco.
II. Inadmisibilidad del recurso Se avoca este Órgano al estudio de la admisibilidad
del presente recurso de apelación. En tal sentido dispone el artículo 198 de la LGA
que contra el acto final dictado por la Aduana competente, caben los recursos de
reconsideración y apelación para ante el Tribunal Aduanero Nacional, siendo
potestativo usar ambos recursos ordinarios o sólo uno de ellos, los cuales deben
interponerse dentro de los quince días siguientes a la notificación del acto
impugnado, condicionando la admisibilidad a dos requisitos procesales, sea en
cuanto al tiempo que dispone el interesado para interponerlo y además el relativo
a la capacidad procesal de las partes que intervienen en expediente. En el caso
bajo estudio, el proceso sancionatorio se dirige directamente contra la agente
aduanera persona física XXX, quien es la agente que tramitó la Declaración
Aduanera de Importación Definitiva de cita, y es la persona que interviene en
autos, siendo en consecuencia la persona legitimada para recurrir, cumpliéndose
en la especie con el presupuesto procesal de legitimación. No obstante, según
consta a folio cuarenta, el acto final del presente procedimiento le fue notificado a
la interesada el día 29-10-2013, mientras que a folio cuarenta y uno consta que
fue hasta el día 25-11-2013 que se interpuso la impugnación que nos ocupa,
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motivo por el cual los recursos resultan extemporáneos, toda vez que se
interpusieron fuera del plazo de los quince días hábiles establecidos al efecto por
la LGA.
Por lo anterior concluye este Tribunal que lleva la razón la Aduana Central en
rechazar el recurso de reconsideración por haber sido presentado en forma
extemporánea al igual que el de apelación, dado que es un hecho cierto que fue
interpuesto fuera del plazo legalmente autorizado en el artículo 198 de la LGA, que
para lo de interés reza: “Impugnación de actos. Notificado un acto final dictado por la
aduana, incluso el resultado de la determinación tributaria, el agente aduanero, el
consignatario o la persona destinataria del acto podrá interponer los recursos de
reconsideración y de apelación para ante el Tribunal Aduanero Nacional, dentro del plazo
de los quince días hábiles siguientes a la notificación. Será potestativo usar ambos
recursos ordinarios o solo uno de ellos. …” (El resaltado no corresponde al original)
Es así, que en el caso sometido a conocimiento de este Tribunal se determina que
se está en presencia de un acto firme, para el cual acaeció en sede administrativa
la caducidad de la acción por expiración del plazo y consecuente decaimiento de
su derecho. En igual sentido este Colegiado se ha pronunciado1, al indicar lo
siguiente: “Se ha considerado de manera inequívoca por la doctrina que los plazos para
la interposición de los recursos son de caducidad, lo que ha sido reconocido por la
mayoría de legislaciones, siendo nuestro caso particular el artículo 198 de la Ley General
de Aduanas antes citado y el artículo 345 de la Ley General de la Administración Pública
que reza : “Los recursos ordinarios deberán interponerse dentro del término de tres días
tratándose del acto final y de veinticuatro horas en los demás casos, ambos plazos
contados a partir de la última comunicación del acto.”..., para aquellos casos en que no
existe norma expresa…”
1 Entre otras, ver las Sentencias números 44-2010, 070-2010, 003-2011, 068-2012, 151-2012 y 428-2013.
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A su vez el artículo 292 inciso 3 de la Ley General de Administración Pública que
es norma supletoria al no contener la Ley General de Aduanas, por su orden, ni el
Código de Normas y Procedimientos Tributarios, norma alguna que regule tal
aspecto, señala que: “La Administración rechazará de plano las peticiones que
fueren extemporáneas...”.
Por todo lo indicado, no encuentra razones este Tribunal para variar el criterio
externado en las sentencias supra citadas, toda vez que en el asunto que nos
ocupa no se presentó el recurso de apelación dentro del plazo legalmente
establecido, de conformidad con lo dispuesto en la LGA y en la Ley General de
Administración Pública, por lo que es pertinente declarar inadmisible el presente
recurso.
En razón de lo anterior, no puede este Tribunal entrar a conocer los
argumentos de la parte. Sin embargo, no omite señalar este Colegiado al
recurrente, que conforme con lo dispuesto en el artículo 31 del Código Procesal
Administrativo, vigente desde el 1 de enero del año 2008, puede acudir a la
instancia judicial a impugnar el acto que considera lesivo, toda vez que
actualmente el ejercicio de los recursos ya no constituyen un presupuesto
necesario para la posterior impugnación en vía jurisdiccional, pues de conformidad
con lo prescrito por el numeral supra señalado, ya no se requiere agotar todas las
instancias administrativas para poder acceder a la citada sede, en virtud de que el
agotamiento de la vía administrativa es facultativo, salvo para lo dispuesto en los
artículos 173 y 182 de la Constitución Política.
POR TANTO
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Expediente Nº 074-2014 Sentencia Nº 137-2014 Voto Nº 162-2014
Con fundamento en los artículos 198, 205 y 208 de la LGA, y en las
consideraciones de hecho y de derecho establecidas, por mayoría este Tribunal
declara inadmisible el recurso. Se ordena la devolución de los autos a la oficina de
origen. Voto salvado del Lic. Reyes Vargas quien admite el recurso de apelación y
en consecuencia declara la nulidad de la resolución venida en alzada.
Notifíquese XXX
José Ramón Arce Bustos Juez Suplente Presidenta
Elizabeth Barrantes Coto Alejandra Céspedes Zamora
Rocío Castillo Mora Desiderio Soto Sequeira
Shirley Contreras Briceño Dick Rafael Reyes Vargas
Voto salvado del Máster, Licenciado Dick Rafael Reyes Vargas. No comparte
el suscrito lo resuelto y por ello salvo mi voto con sustento en las siguientes
consideraciones:
Estimando el suscrito que lo actuado presenta vicio en el motivo y en la motivación
en consecuencia de nulidad absoluta, conforme las consideraciones siguientes,
admite el recurso en conformidad con la disposición del numeral 175 de la ley
General de la Administración Pública.7
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A)- Generalidades sobre el autor y el tipo penal. De previo a analizar el caso
concreto, resulta importante como primer aspecto diferenciar entre el tipo
contenido en el inciso 24 respecto del regulado e el inciso 25 ambos del artículo
236 de la Ley General de Aduanas, en adelante LGA; así también respeto de la o
las personas que pueden ser autores de los específicos supuestos contenidos en
el inciso 25 como también respecto de cuáles son esos específicos supuestos, o
conductas, que resultan incorporadas en el tipo penal de la norma de cita.
A.1- Tipicidad, diferencia y relación entre los incisos 24 y 25. Los incisos 24 y
25 del artículo 236 de la LGA disponen:
Artículo 236.-Multa de quinientos pesos centroamericanos. Será sancionada con multa de
quinientos pesos centroamericanos, o su equivalente en moneda nacional, la persona física o
jurídica, auxiliar o no de la función pública aduanera, que:
24. Omita presentar o transmitir, con la declaración aduanera, cualquiera de los requisitos
documentales o la información requerida por esta Ley o sus Reglamentos, para determinar la
obligación tributaria aduanera o demostrar el cumplimiento de otros requisitos reguladores del
ingreso de mercancías al territorio aduanero o su salida de él.
25. Presente o transmita los documentos, la información referida en el inciso anterior o la
declaración aduanera, con errores u omisiones que causen perjuicio fiscal, o los presente
tardíamente, salvo si está tipificado con una sanción mayor.
El inciso 24 parte, en primer lugar, de que hay una persona que, de manera libre
y voluntaria solicita la destinación a un régimen aduanero de determinadas
mercancías, lo que expresa mediante una declaración aduanera (art. 86 LGA).
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Como segundo aspecto, del que parte la norma está relacionado con la naturaleza
de la conducta la cual debe ser omisiva. Es decir se sanciona la omisión de
presentar o transmitir, reiteramos, junto con la declaración aduanera, únicamente
de aquel requisito documental (ver art. 368 Código Procesal Civil) o, información
que sea necesario para determinar la obligación tributaria aduanera o para
demostrar el cumplimiento de los requisitos reguladores del ingreso o la salida de
las mercancías.
El tercer aspecto del que también parte la norma lo es el de que, junto con dicha
declaración aduanera, existe la obligación Legal (en la LGA, no en otras) o
Reglamentaria (en los Reglamentos la LGA, exclusivamente) de presentar o
transmitir, valga la redundancia, junto con la declaración, ciertos requisitos
documentales o información y , que los mismos, sea, los requisitos documentales
o la información, sean de los necesarios para determinar la obligación tributaria
aduanera o, para demostrar el cumplimiento de los requisitos reguladores del
ingreso o la salida de las mercancías al territorio aduanero. Es decir, no refiere la
norma a todo requisito o información que deba presentarse junto con la
declaración aduanera, sino que tales requisitos sean de naturaleza documental y
que ellos como la información sean de los exigidos por la LGA o sus Reglamentos,
y que correspondan únicamente a aquellos necesarios para determinar la
obligación tributaria aduanera o, para demostrar el cumplimiento de los requisitos
reguladores del ingreso o la salida de las mercancías.
Finalmente, nótese que, y respecto del sujeto activo del ilícito penal, parte el
legislador de que, tal lo es uno físico o jurídico que, está en posición de hecho y
derecho, de presentar o transmitir la declaración aduanera.
En síntesis, podemos decir que, si hay una conducta omisiva y, esta se realiza al
momento o tiempo de presentar o transmitir la declaración aduanera y, recae
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sobre uno o más requisitos documentales o información y, dichos requisitos
documentales o información son de los necesario para determinar la obligación
tributaria aduanera o, para demostrar el cumplimiento de los requisitos
reguladores del ingreso o la salida de las mercancías, y que tal omisión además
es realizada por una persona natural o moral que está en posición de hecho y
derecho, de presentar o transmitir la declaración aduanera, entonces se configura
el ilícito del artículo 236 inciso 24.
Bajo una mejor ponderación, y atendiendo el carácter restrictivo con que deben
analizarse las normas penales analiza el suscrito, seguidamente, el tipo contenido
en el inciso 25 del artículo 236 de la LGA.
Viene el suscrito señalando que cuando la norma habla de presentar o transmitir
documentos debe entenderse referido a cualquier presentación o transmisión de
los mismos en cualquier situación y no solamente a los que deben presentarse o
transmitirse junto con la declaración aduanera. Es sobre este específico punto que
el suscrito hace una mejor valuación y reconsidera su posición. En una posición
más restrictiva, como debe corresponder a la materia punitiva, estima el suscrito
que el inciso 25 es la versión opuesta a la del inciso 24, en el sentido de que en
aquel se castiga la omisión absoluta del deber de presentar o transmitir y en el
inciso 25 existe una presentación o transmisión de los documentos o la
información señalados en el inciso 24 y de la declaración misma pero que esos
documento o información o la propia declaración contienen errores u omisiones y
tales errores u omisiones causan un perjuicio fiscal, también sanciona la norma la
presentación tardía de los requisitos documentales o de la información. En todo
caso, debe tenerse presente que el tipo penal resulta residual, es decir aplica
únicamente en tanto y cuanto no exista tipo penal que fije una sanción mayor.
Ahora bien, a manera de mero ejemplo, veamos la posibilidad de que inicialmente
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al transmitirse la declaración aduanera no se acompañe a la misma la factura
comercial documento que reúne las característica de ser de los exigidos por la Ley
y el Reglamento, pero con posterioridad el interesado la transmite. Es claro que la
factura no solo es un documento de los exigidos sino y además de los necesarios
para determinar la obligación tributaria aduanera, por lo anterior en principio
podríamos afirmar que aplica el tipo del inciso 24 en tanto no se transmitió “junto
con” la declaración aduanera pero además podríamos afirmar que existe un
concurso material en tanto al transmitirse posteriormente lo fue en forma tardía por
lo que si se logra determinar que existe un perjuicio fiscal y no hay sanción mayor
concurre o resulta aplicable también el inciso 25. Sin embargo el asunto se las trae
en cuanto resulta que parece más favorable no presentar en forma tardía el
documento o la información para evitar el concurso material y consecuentemente
la doble sanción. No obstante debe tenerse presente el artículo 219 de la LGA que
sanciona con prisión de uno a cuatro años a quien oculte, niegue, altere o no
entregue información a la autoridad aduanera. Este último artículo debe ser
analizado además a los efectos del tipo penal, pues si los errores u omisiones en
los documentos, en la información o en la declaración son de naturaleza dolosa e
implican un ocultar, negar, alterar, entonces no procede aplicar el inciso 25 sino el
numeral 219 de cita.
Señalado lo anterior, podemos afirmar que las características señaladas supra,
para la información y la documentación, se mantienen en el inciso 25, de manera
que, podemos describir las diferentes manifestaciones conductuales contenidas en
el tipo penal del inciso en análisis, de la siguiente manera:
a)- Presentar, los documentos, requeridos por la LGA o sus Reglamentos,
para determinar la obligación tributaria aduanera o demostrar el cumplimiento
de otros requisitos reguladores del ingreso de mercancías al territorio
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aduanero o su salida de él, con errores u omisiones que causen perjuicio
fiscal, o los presente tardíamente, salvo si está tipificado con una sanción
mayor.
b)- Transmitir, los documentos, requeridos por la LGA o sus Reglamentos,
para determinar la obligación tributaria aduanera o demostrar el cumplimiento
de otros requisitos reguladores del ingreso de mercancías al territorio
aduanero o su salida de él, con errores u omisiones que causen perjuicio
fiscal, o los presente tardíamente, salvo si está tipificado con una sanción
mayor.
c)- Presentar, la información requerida por esta Ley o sus Reglamentos, para
determinar la obligación tributaria aduanera o demostrar el cumplimiento de
otros requisitos reguladores del ingreso de mercancías al territorio aduanero
o su salida de él, con errores u omisiones que causen perjuicio fiscal, o los
presente tardíamente, salvo si está tipificado con una sanción mayor.
d)- Transmitir, la información requerida por esta Ley o sus Reglamentos, para
determinar la obligación tributaria aduanera o demostrar el cumplimiento de
otros requisitos reguladores del ingreso de mercancías al territorio aduanero
o su salida de él, con errores u omisiones que causen perjuicio fiscal, salvo si
está tipificado con una sanción mayor.
e)- Presentar, la declaración aduanera, con errores u omisiones que causen
perjuicio fiscal, salvo si está tipificado con una sanción mayor.
f)- Transmitir, la declaración aduanera, con errores u omisiones que causen
perjuicio fiscal, salvo si está tipificado con una sanción mayor.
A.2- Del autor del ilícito en el tipo penal del artículo 236 inciso 25 de la LGA. Conforme el encabezado del artículo 236, es sancionable en tesis de principio
cualquier persona física o jurídica, sea ésta auxiliar o no de la función pública
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aduanera. Sin embargo, conforme el análisis anterior de los incisos 24 y 25,
observamos que el mismo sanciona a la persona que, presente o transmita los
documentos, la información referida en el inciso anterior o la declaración
aduanera, con errores u omisiones que causen perjuicio fiscal, o los presente
tardíamente. Dado lo complejo del asunto, no pretendo abarcar la totalidad de
autores que pueda involucrar el tipo penal pero si establecer claramente que para
ser autor de dicho ilícito resulta, indispensable, que la persona este en posición de
hecho y derecho de, presentar o transmitir, la declaración aduanera al Servicio
Aduanero.
Para el caso de los agentes de aduana, es claro que, en el desempeño de la
gestión aduanera que se les autoriza, están facultados de hecho y derecho para
ello, de manera que, no cabe la menor duda que puedan ser autores de un hecho
que encuadre en el tipo penal del artículo 236 inciso 25.
No obstante lo señalado y, para clarificar mejor el panorama, en virtud de que,
como rezago de la legislación anterior, en nuestro medio se mantuvo la
participación de agentes de aduana persona abstracta, pero limitándoles su
capacidad de actuar, de forma que, solo pudieran realizar gestión aduanera
mediante la representación de un agente de aduana ente físico, conforme lo
dispone el artículo 268 de la LGA, cabe preguntarse sí, en el supuesto de los
ilícitos contenidos en el artículo 236 inciso 25, como en cualesquiera otro ilícito, el
autor de tales lo es, el agente de aduana persona física, la persona jurídica o
ambos.
De la lectura y su relación con el artículo 269 bis de la LGA, es claro que la norma
responsabiliza a ambos agentes de aduana, pero se aclara que, en materia de
culpabilidad de la persona incorporal, debe demostrarse que tales actos o hechos
ilícitos han sido propiciados por los representantes legales o los personeros de la
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empresa, al faltar a su responsabilidad de girar instrucciones, proveer los
instrumentos necesarios para la correcta gestión de intermediación aduanera, o
por incumplir las obligaciones que no le corresponden al agente de aduana
persona física por su relación laboral. En otras palabras, siendo el agente de
aduana ser físico un simple empleado del agente de aduana persona colectiva, el
cual ve reducida su actividad a representarlo e intervenir únicamente en
régimenes y operaciones aduaneras, su responsabilidad se limita en función de su
actividad, es decir, de su desempeño como profesional, y tal debe actuar en
conformidad con las instrucciones y medios que le provea el ser ideal que, valga
reiterar, conserva la capacidad de dirección y administración de la empresa. Así
las cosas, si la persona moral ha sido omisa y negligente en proveer y mantener
sistemas de control de calidad para asegurar al agente físico su correcto
desempeño, mediante la identificación temprana y oportuna de errores o vicios en
su gestión, o se organiza de forma que, no es el agente físico quien realiza
personalmente la declaración, sino que, para ello tiene Pedimentadores, resulta
claro que dicha persona mercantil resulta igualmente responsable, en la comisión
por omisión del ilícito y consecuentemente es sancionable. En otras palabras,
debe la administración tener como autores del ilícito a ambos agentes de aduana,
con la sola obligación de demostrar respecto del ente incorporal la omisión a titulo
de culpa o mera negligencia en proveer y mantener sistemas de control de calidad
para asegurar al agente físico su correcto desempeño mediante la identificación
temprana y oportuna de errores o vicios en su gestión, o su responsabilidad en
función del esquema operacional mediante el cual presta su servicio, no pudiendo
la administración rehuir su responsabilidad de integrar conforme es debido la litis
consorcio pasiva, como a la fecha ha sido el patrón.
Lo anterior, no implica la ausencia de responsabilidad del agente de aduana
corporal, pues tal, resulta insoslayable en razón de su directa e inmediata
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participación como profesional en la materia aduanera y como representante legal
de la persona moral para ante el SNA en lo que a la gestión aduanera
corresponde. Pero, si demuestra que, ha procurado instrucciones, medios o
instrumentos de manera insistente y sin resultado, tales aspectos pueden ser
considerados por el juzgador a los efectos, entre otros aplicables, de la imposición
de la pena, con sustento en principios de razonabilidad y proporcionalidad por
considerar, a manera de ejemplo, que su actuación lo ha sido bajo amenaza o
coacción para mantener su empleo.
Para ampliar y complicar más el asunto, cualquiera que tenga, siquiera una leve
noción de las disposiciones aduaneras, sabe que, cuando la operativa se realiza
por un agente de aduana persona jurídica, tal es la responsable y obligada a
cumplir con los requerimientos tecnológicos para poder transmitir información al
Servicio Nacional de Aduanas. En otras palabras, es a dicha persona abstracta a
la que finalmente se autoriza la transmisión de las DUAs, sus documentos y
archivos anexos y la única que realmente válida las cuentas cliente respecto de la
cuales podrá hacerse pago el Estado y toda esa comunicación entre el SNA y la
persona jurídica se realiza mediante el casillero electrónico que dicho servicio
asigna a la persona abstracta. Lo anterior, claro está, sin demerito de que, la
información o transmisión que envía la agencia de aduana persona legal, cuando
se trata propiamente de trámites regímenes y operaciones aduaneros que
requieran necesariamente la firma digital de un agente de aduana de los
registrados o autorizados para laborar con dicha persona incorporal. De forma tal
que, existe una necesaria e inseparable relación operativa entre el agente físico y
el no físico, donde el primero mediante su firma digital autoriza los distintos
documentos contenidos en los archivos electrónicos que se envían incluso el DUA,
dando su aval desde un punto de vista profesional, mientras que el segundo, como
se manifestó supra, al conservar la dirección y administración de la empresa, es el
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Expediente Nº 074-2014 Sentencia Nº 137-2014 Voto Nº 162-2014
que dispone de los medios para realizar la DUA y transmitirla al Servicio
Aduanero. De forma tal que, en estos casos, en que interviene un agente de
aduana persona jurídica, resulta imposible achacar al ser físico la responsabilidad
por la transmisión del DUA, sino que, su responsabilidad, la del ser físico, se
limita al aval profesional. Reiteramos que, en la generalidad de tales casos, ni
siquiera es él quien elabora el DUA, sino que, tal función está encomendada a los
denominados “Pedimentadores”.
Finalmente, sobre este aspecto relativo al sujeto activo y la culpabilidad, es
conocido que desde aproximadamente 2010, 2011 el SNA determinó un defecto
en el sistema de traslado de documentos que utiliza el Tic@ denominado “VAN” y
que consiste en el hecho de que, si bien dicho sistema mantiene una asociación
en lo concerniente a las casillas del agente de aduana abstracto con el corporal,
no ocurre lo mismo con respecto de éste último y su firma digital en cuanto a la
casilla agente físico, de forma tal que, el Pedimentador bien puede usar para la
validación del DUA la firma digital del agente de aduana A) de los inscritos por la
persona moral pero indicar en la casilla para el agente físico a B), C), D) o
cualquiera de los inscritos. En otras palabras no necesariamente el agente de
aduana persona física que figura o se indica en la casilla respectiva corresponde
necesariamente con la persona que firma digitalmente el DUA y, así para quienes
en lo sucesivo envíen archivos digitales de cualquier naturaleza relacionados con
el DUA de marras. Dicho defecto de la “VAN” no tiene el suscrito claro si al día de
hoy ha sido corregido o no y por ello como para casos anteriores se obliga a que,
en todos estos casos, deba existir una certificación de la Dirección General de
Informática del Ministerio de Hacienda, DITEC, única con capacidad tecnológica y
legal para ello, que indique, realmente, quien es el agente físico firmante del DUA.
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A.3- Del perjuicio fiscal. Conforme hemos visto, las diferentes manifestaciones
conductuales contenidas en el tipo penal del inciso 25 en análisis exigen para la
configuración del tipo penal, además, la existencia de un perjuicio fiscal. Por tal
entendemos el no ingreso total o parcial a las arcas del Estado del crédito
tributario que le corresponde conforme a la ley (Art. 57 LGA), es decir con base a
los elementos de cuantificación del tributo legalmente establecidos. Es claro que,
el menoscabo económico al erario público lo ha de ser por una obligación tributaria
preexistente, debiendo operar este requisito como presupuesto previo del ilícito en
su integridad. A los efectos de determinar dicho daño al patrimonio, conforme lo
analizado, debe tenerse presente que, la preexistencia de la obligación lo está en
función de la realización del hecho generador, que en nuestro medio se regula en
el numeral 55 de la Ley General de Aduanas, norma que, a los efectos, debe
necesariamente relacionarse con los numerales 61 párrafos uno y dos, 86 párrafo
final, 102 párrafo cuatro de la LGA. La primer norma de cita en lo que interesa
dispone que el adeudo tributario debe pagarse dentro de los cinco días siguientes
a su notificación en su defecto genera intereses. La segunda norma establece que
la declaración aduanera debe fijar la cuantía de la obligación tributaria y el pago
anticipado de los tributos, en los casos y las condiciones que se dispongan en el
Reglamento. La tercera norma establece que, cuando resulte un adeudo tributario
producto de una revisión a posteriori debe el mismo cancelarse dentro de los cinco
días hábiles siguientes a su notificación. De las normas precitadas hacer ver que
si bien el artículo 86 fija la posibilidad de que por Reglamento pueda fijarse casos
en que se fije el pago anticipado de los tributos, es lo cierto que la norma no
establece consecuencias para ello, de forma tal que en criterio del suscrito tal
norma no tiene interés practico toda vez que por la falta de regulación señalada
debe en todo caso de ajuste en el despacho aplicarse lo establecido en el numeral
61. Así las cosas, estemos en presencia de un adeudo producto de un ajuste o
modificación realizado en el despacho o a posteriori se tendrá cinco días hábiles
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para el pago sin el recargo de intereses y podrá no obstante pagarse con
posterioridad pero dicho pago incluye los intereses legales. Así las cosas, la
exigibilidad, por afirmar, surge vencido el plazo de cinco días que se tiene para
pagar sin intereses. Recuérdese el aforismo de que el que tiene plazo nada debe
pues si bien existe la deuda la misma no es exigible.
Hasta aquí entonces podemos afirmar que, el no ingreso total o parcial a las arcas
del Estado del crédito tributario no puede acaecer sino con posterioridad al
vencimiento del plazo legalmente establecido para el pago, es decir el pago no
realizado el día cinco después de notificado el adeudo tributario ya sea este ajuste
en el procedimiento de despacho o a posteriori del mismo.
Debe considerarse también que, de las normas de cita, es claro que el legislador
estableció un trato diferenciado entre, la obligación tributaria aduanera
propiamente dicha, determinada en el despacho y, la obligación tributaria
aduanera que pudiera surgir con posterioridad en razón de los ajustes que realice
la Administración, de manera que si bien podemos decir que la Obligación
tributaria es una sola y que lo que resulte como saldo no cubierto por virtud de la
acción fiscalizadora, respecto de dicho saldo no cubierto, consideró el legislador
que su obligación al pago y reconocimiento de intereses no corresponden al
momento establecido en el artículo 61 sino que estableció otro distinto de forma tal
que sobre el mismo no existe obligación al pago sino con posterioridad al
vencimiento del plazo establecido en el artículo 102, en consecuencia resulta
cuestionable la existencia de un perjuicio fisca cuando el legislador mismo admite
el pago diferenciado en tiempo y espacio.
Finalmente agrega el suscrito que el perjuicio fiscal, entendido como el no ingreso
total o parcial a las arcas del Estado del crédito tributario según lo comentado, y
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reconoce la doctrina, resulta inexistente, aunque resulte obvio decirlo, cuando el
pago es oportuno, tampoco puede existir cuando se realiza en forma tardía o
cuando como en el presente caso el legislador admite el pago diferenciado en
tiempo y espacio conforme el texto de la LGA antes de las reformas vigentes a
partir del 28/09/2012. Considérese en todo caso que, el no pago en tiempo implica
la obligación al pago de intereses como cualquier crédito y de estimarse la
existencia de un perjuicio indirecto o derivado que no sería ya uno fiscal, debe el
mismo ser demostrado legal y contablemente pero que por su naturaleza como
aplica para los efectos del tipo penal que claramente hace referencia al perjuicio
fiscal.
B)- Sobre el fondo. Conforme el primero de los resultandos de la presente
resolución, se acusa a la recurrente de que, al realizar y transmitir la declaración
aduanera en revisión asignó o declaró incorrectamente la clasificación arancelaria
de las líneas 2 y 8. Que lo anterior fue determinado en el despacho al momento de
la verificación por el funcionario aduanero el día 14/02/2011 quien al advertir el
error modificó la clasificación arancelaria declarada para las mercancías en la
línea de cita. Que además la variante practicada por el funcionario conllevó a un
cambio en la liquidación del adeudo tributario que arrojo una diferencia a favor del
fisco por la suma de ¢XXX que fuera cubierta mediante el pago realizado el día
15/02/2011 mediante el talón de pago número XXX.
El A Quo y la mayoría encuadran los hechos descritos en la manifestación
conductual conducta recogida por el suscrito en el apartado d) anterior es decir
como aquel que sanciona el,
d)- Transmitir, la información requerida por esta Ley o sus Reglamentos, para
determinar la obligación tributaria aduanera o demostrar el cumplimiento de
otros requisitos reguladores del ingreso de mercancías al territorio aduanero
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o su salida de él, con errores u omisiones que causen perjuicio fiscal, salvo si
está tipificado con una sanción mayor.
Sin embargo no comparte el suscrito dicho señalamiento por cuanto la información
de referencia en el caso concreto refiere a aquella que debe constar o ser parte de
la declaración aduanera y no de la que deba acompañarla conforme observamos
en el detalle del inciso 24 del artículo 236 de la LGA. Por lo anterior y
eventualmente los hechos se ajustan en mejor forma al detalle del aparte f) es
decir al de,
f)- Transmitir, la declaración aduanera, con errores u omisiones que causen
perjuicio fiscal, salvo si está tipificado con una sanción mayor.
Basa el suscrito lo anterior precisamente en lo señalado supra en cuanto a que la
asignación errónea de la clase tributaria implica una declaración aduanera con
errores y tal parece ser lo ocurrido en el caso.
No obstante lo señalado en el sentido de que pudiera haber una transmisión de la
declaración aduanera con errores, tal aspecto no ha sido claramente establecido,
en tanto y cuanto se parte de lo actuado por el funcionario aduanero en el
procedimiento de despacho, sin que dicho aspecto haya sido determinado en
forma definitiva y tal solo procede en los supuestos del artículo 59 de la LGA. A lo
anterior debe agregarse el hecho de que en el caso no se configura el perjuicio
fiscal. En efecto, está demostrado que la declaración aduanera fue registrada o
aceptada el día 09/02/2011 (folio 49) que es al día 14/02/2011 que se realiza y
comunica el ajuste (folio 10) y que el pago por la diferencia de ¢XXX que fuera
cubierta mediante el pago realizado el día 15/02/2011 mediante el talón de pago
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número XXX (folio 17). Todo dentro del plazo de los cinco días que establecen los
numerales 61, 86 y 102 de la LGA conforme se analizó en el apartado anterior
relativo al perjuicio fiscal como elemento del tipo penal. Finalmente resaltar que no
existe, además, análisis alguno que perita verificar que los hechos estén
tipificados con una sanción mayor.
Con sustento en las anteriores consideraciones, estima el suscrito que, lo
procedente es acoger el recurso y absolver al indiciado de toda pena y
responsabilidad, como en efecto se hace.
DICK RAFAEL REYES VARGAS
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