Стартап и налогообложение

19 декабря 2012 года

Зеленин Иван

Серопян Ашот

Стартап и налогообложениеинтеллектуальнойсобственности

2

НДС и интеллектуальная собственность

В соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация исключительных прав на:

изобретения, полезные модели, промышленные образцы;

программы для ЭВМ;

базы данных;

топологии интегральных микросхем;

секреты производства (ноу-хау);

а также права на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Реализация прав на товарные знаки и знаки обслуживания не освобождается от налогообложения.

3

НДС и интеллектуальная собственность (2)

Документы, подтверждающие льготу:

отчуждение исключительных прав

НК РФ не ставит применение льготы по НДС в зависимость от наличия договора на отчуждение исключительных прав.

Судебная практика также не проясняет этот вопрос, однако некоторые письма фискальных органов говорят о наличии договора как об обязательном условии (см., например, письмо МИ ФНС России по КО от 24.03.2009 г., № 68576 в ИБ «Консультант Плюс»).

В целях минимизации налоговых рисков рекомендуется предоставлять договор.

передача исключительных прав по лицензии

Наличие лицензионного договора обязательно для применения льготы по НДС, о чём свидетельствует прямое указание НК РФ и многочисленные письма Минфина РФ.

4

НДС и интеллектуальная собственность (3)

Договор считается заключенным с момента подписания или государственной регистрации, если необходимо.

Однако 30.10.2012 г. в Президиуме ВАС РФ состоялось рассмотрение дела № А27-6735/2011 по заявлению ОАО «Шахта Большевик», в котором ВАС РФ сказал о том, что начало амортизации не зависит от факта государственной регистрации. При этом речь шла об ОС, однако здесь возможна аналогия. Более детально можно будет судить после публикации текста постановления.

При этом письменная форма договора, если это предусмотрено ГК РФ, обязательна.

Под письменной формой понимается также договор, заключённый по электронным каналам связи с применением электронной цифровой подписи.

5

НДС и интеллектуальная собственность (4)

«Обёрточная лицензия» на программу ЭВМ (п. 3 ст. 1286 ГК РФ)

По мнению фискальных органов, заключение лицензионного договора, являющегося договором присоединения, должно облагаться НДС, т.к. договор считается заключенным с момента начала использования программы или базы данных.

Т.е. на момент реализации лицензионный договор не заключен, а значит нет оснований для применения льготы по НДС.

6

НДС и интеллектуальная собственность (5)

Могут ли дилеры и дистрибьюторы использовать льготу по НДС при реализации лицензионных программ ЭВМ и баз данных?

Однозначного ответа нет, мнения фискальных и судебных органов расходятся

(см., например, Письмо УФНС РФ по г. Москве от 20.02.2008 N 19-11/16268 //// Письмо Минфина РФ от 15.01.2008 N 03-07-08/07; Постановление ФАС Московского округа от 01.09.2011 г. № КА-А40/9419-11 по делу № А40-140882/10-129-522; постановление ФАС Поволжского округа от 03.07.2012 по делу N А49-5352/2011)

Рекомендуется тщательно оценить налоговые риски и сформировать аргументированную позицию, на основании которой строить договорные отношения.

7

НДС и интеллектуальная собственность (6)

Договоры выполнения работ, оказания услуг, направленные на создание результатов интеллектуальной деятельности, их актуализацию, поддержку, сервисное обслуживание, осуществление иных действий, без которых использование такой интеллектуальной собственности невозможно –

не освобождаются от налогообложения НДС.

8

НДС и интеллектуальная собственность (7)

В соответствии с подп. 16.1 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению выполнение организациями научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, относящихся к созданию новых продукции и технологий или к усовершенствованию производимой продукции и технологий, если в состав таких работ включаются следующие виды деятельности:

разработка конструкции инженерного объекта или технической системы;

разработка новых технологий, то есть способов объединения физических, химических, технологических и других процессов с трудовыми процессами в целостную систему, производящую новую продукцию (товары, работы, услуги);

создание опытных, то есть не имеющих сертификата соответствия, образцов машин, оборудования, материалов, обладающих характерными для нововведений принципиальными особенностями и не предназначенных для реализации третьим лицам, их испытание в течение времени, необходимого для получения данных, накопления опыта и отражения их в технической документации.

9

Налог на прибыль и интеллектуальная собственность

Налогом на прибыль организаций облагаются

доходы от реализации имущественных прав (ст. 249 НК РФ);

доходы от предоставления в пользование прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (в частности, от предоставления в пользование прав, возникающих из патентов на изобретения, промышленные образцы и другие виды интеллектуальной собственности) (подп. 5 п. 1 ст. 250 НК РФ).

10

Налог на прибыль и интеллектуальная собственность

Результаты интеллектуальной деятельности со сроком полезного использования более 12 месяцев признаются нематериальным активом и амортизируются в соответствии с п. 3 ст. 256 НК РФ. В стоимость нематериально актива включаются все расходы на их создание и изготовление. Срок амортизации зависит от срока действия патента, свидетельства и т.д. (п. 3 ст. 258 НК РФ).

Вместе с тем амортизируемым имуществом не признаются приобретенные права на результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, если по договору на приобретение указанных прав оплата должна производиться периодическими платежами в течение срока действия указанного договора.

11

Налог на прибыль и интеллектуальная собственность

Расходами для целей налогообложения признаются:

периодические (текущие) платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации (подп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ);

расходы, связанные с систематическим предоставлением за плату во временное пользование и (или) временное владение результатов интеллектуальной деятельности (подп. 1 п. 1 ст. 265 НК РФ);

затраты на научные исследования и (или) опытно-конструкторские разработки (ст. 262 НК РФ).

12

НДФЛ и интеллектуальная собственность

Доходы, полученные от использования авторских или иных смежных прав в России (подп. 3 п. 1 ст. 208 НК РФ ) и за рубежом (подп. 3 п. 3 ст. 208 НК РФ) облагаются НДФЛ.

Налогоплательщики, получающие авторские вознаграждения или вознаграждения за создание, исполнение или иное использование произведений науки, литературы и искусства, вознаграждения авторам открытий, изобретений и промышленных образцов, имеют право на профессиональный вычет по НДФЛв сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов;

в отсутствии документального подтверждения – в соответствии с нормативами затрат, установленными п. 3 ст. 221 НК РФ.

13

Налоги и интеллектуальная собственность

По информации газеты «Коммерсантъ» (http://www.kommersant.ru/doc/2082502)

Дольче и Габбана грозит до пяти лет тюрьмы. Итальянским дизайнерам предъявлено обвинение в неуплате налогов на $500 млн.

По данным следствия, дизайнеры продали бренды D&G и Dolce&Gabbana собственной компании Gado, созданной в Люксембурге в 2004 году, в три раза дешевле их рыночной стоимости. Их дело рассматривается в миланском суде.

14

Стартап и международное налогообложение

15

Правовое регулирование международного налогообложения

16

Два уровня правового регулирования:

национальное законодательство;

международно-правовые акты.

Международное законодательство имеет приоритет над национальным.

Общие положения. Основания налогообложения.

Резидент = гражданин (налоговыми резидентами РФ признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев).

Организация, зарегистрированная по законодательству РФ = резидент РФ.

Ведение деятельности иностранной организацией на территории РФ на регулярной основе напрямую или через зависимого агента может привести к образованию постоянного представительства у этой иностранной организации.

17

Основания налогообложения

18

Покупатель (источник дохода)

S

Продавец(получатель дохода)

Эмитент (предмет сделки)

R Х

100%

100%

акци

и

деньги

У Продавца есть акции Эмитента;Он хочет продать акции Покупателю;У Эмитента > 50% активов состоят из недвижимого имущества на территории страны Y

Какое государство действительно имеет право на обложение дохода?

Международное налогообложение

19

Иностранный элемент

субъект

объект

Особенности DTT

20

Применяется при наличии иностранного элемента:Иностранный субъект налогообложения: налогообложение иностранных лиц либо налоговых резидентов иностранных государствИностранный объект налогообложения (юридический факт, порождающий налоговое обязательство): получение российской организацией дохода из-за рубежаИностранный предмет налогообложения (экономическое благо, наличие которого обусловливает возникновение налогового обязательства): имущество иностранного физического лица в России

 

Распространяется только на прямые налоги

Особенности DTT (2)

21

Соглашение об избежании двойного налогообложения позволяет налогоплательщикам:

освободить доход от налогообложения;зачесть иностранный налог против

национального;учесть уплаченный иностранных налог в

качестве расхода для целей налога на прибыль.

Особенности DTT (3)

22

Льготы, установленные DTT:Кипр: дивиденды – 5% или 10%, роялти и проценты – не облагаются у источника.Нидерланды: дивиденды – 5% или 15%, роялти и проценты – не облагаются у источника.США: дивиденды – 5% или 10%, роялти и проценты – не облагаются у источника.Израиль: : дивиденды – 10%, роялти – 10%, проценты – 10%.Германия: дивиденды – 5% или 15%, роялти и проценты – не облагаются у источника, неограниченный вычет процентов.Франция: дивиденды – 5%, 10% или 15%, роялти и проценты – не облагаются у источника.Люксембург: дивиденды – 10% или 15%, роялти и проценты – не облагаются у источника.Ирландия: дивиденды – 10%, роялти и проценты – не облагаются у источника.

Double tax treaty

Страны с которыми РФ имеет соглашение об избежании двойного налогообложения

23

Страны с которыми РФ не имеет соглашение об избежании двойного налогообложения

При наличии иностранного элемента у иностранного государства может возникнуть право облагать налогом субъекта и (или) операцию, что может привести к двойному налогообложению.

Противодействие уклонению от уплаты налогов

Основные концепции:

«Бенефициарный собственник»;

Правила недостаточной «тонкой» капитализации;

Концепция необоснованной налоговой выгоды и её применение к международным налоговым договорам;

Трансфертное ценобразование;

Анти-оффшорное законодательство.

24

Стартап и налогообложение

займов, грантов, субсидий

25

Налогообложение займов

Мы не будем подробно останавливаться на вопросах налогообложения:

товарного займа (кредита);

займа ценными бумагами;

Основные вопросы:

НДС

Налог на прибыль

26

Тело займа и проценты по займу

Общие положения

займы

товарные и коммерческие кредиты

кредиты

банковские вклады

банковские счета

векселя

облигации

или иные заимствования независимо от формы их оформления

27

Долговые обязательства (п.1 ст. 269, подп. 2. п.1 ст. 265 НК)

Договор Займа

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

28

ст. 807, 810 ГК РФ

Налог на прибыль у займодавца (тело займа)

Займодавец

29

Заемщик

$

Займодавец не вправе учесть расходы в виде средств или иного имущества, которые переданы по договорам кредита или займа (подп. 12 п. 1 ст. 270 НК)

Тело займа

Налог на прибыль у займодавца (проценты по займу)

Проценты,

полученные по договорам займа, кредита, банковского счёта, банковского вклада, а также по ценным бумагам и другим долговым обязательствам,

признаются внереализационными доходами. (подп. 6 п. 1 ст. 250 НК РФ)

30

Займодавец Заемщик

%

Налог на прибыль у заемщика (тело займа)

31

Не учитываются для целей налогообложения доходы: в виде средств или иного имущества, которые получены по

договорам кредита или займа (иных аналогичных средств или иного имущества независимо от формы оформления заимствований, включая ценные бумаги по долговым обязательствам);

средств или иного имущества, которые получены в счет погашения таких заимствований (подп.10 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Займодавец Заемщик

$

Тело займа

Налог на прибыль у заемщика (проценты по займу)

32

Займодавец Заемщик

%

Заемщик вправе учесть в базе по налогу на прибыль расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, в том числе процентов, начисленных по ценным бумагам и иным обязательствам, выпущенным (эмитированным) налогоплательщиком, с учетом особенностей, предусмотренных ст. 269 НК РФ.

Налог на прибыль у заемщика (особенности п. 1 ст. 269 НК РФ)

при расчете налоговой базы по налогу на прибыль в состав расходов может быть включена только сумма процентов, не превышающая сумму, исчисленную по ставке рефинансирования Банка России, увеличенной в 1,1 раза (при оформлении долгового обязательства в рублях)

Сумма процентов, начисленная по условиям договора займа сверх указанной предельной величины, не учитывается в целях налогообложения прибыли (п. 8 ст. 270 НК РФ)

33

Для целей налогового учета затраты по выплате процентов по долговым обязательствам являются нормируемыми.

Налог на добавленную стоимость

34

Займодавец Заемщик

%

Тело займа

Операции займа в денежной форме и ценными бумагами, включая проценты по ним, не подлежат налогообложению (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Иные аспекты налогообложения инвестиций

35

вклад в уставной капиталст. 19 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью»

вклад в имущество ст. 27 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью»

Налог на добавленную стоимость.Передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер не признается реализацией, соответственно не облагаются НДС (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ)

Налог на прибыльПри определении налоговой базы не учитываются: - доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ)- в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей (передающей, в том числе физического лица) стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) передающей (получающей) организации; (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ)

Налогообложение грантов, субсидий, пожертвований

Юридическое лицо

36

Физическое лицо

НПО НДС НДФЛ

Гранты• денежные и иные средства, передаваемые безвозмездно

и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, а также международными организациями, получившими право на предоставление грантов на территории Российской Федерации в установленном Правительством Российской Федерации порядке, на осуществление конкретных научных, научно-технических программ и проектов, инновационных проектов, проведение конкретных научных исследований на условиях, предусмотренных грантодателями.

37

Федеральный закон от 23.08.1996 г. № 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике"

Налогообложение грантов (физическое лицо)

НДФЛ

Не подлежат налогообложению суммы, получаемые налогоплательщиками в виде грантов (безвозмездной помощи), предоставленных для поддержки науки и образования, культуры и искусства в Российской Федерации международными, иностранными и (или) российскими организациями по перечням таких организаций, утверждаемым Правительством Российской Федерации.

38

Налогообложение грантов (юридическое лицо)

! Налоговая база увеличивается на суммы полученных за реализованные товары (работы, услуги) в виде финансовой помощи, на пополнение фондов специального назначения, в счет увеличения доходов либо иначе связанных с оплатой реализованных товаров (работ, услуг) (подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ).

39

НДС

Исходя из определения реализации установленной в п. 1 ст. 39 НК РФ, выдача гранта не является реализацией

Письмо ФНС РФ от 29.09.2008 N ШТ-15-3/1078@

40

При определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного налогоплательщиком в рамках целевого финансирования.

К средствам целевому финансированию относится, в том числе, гранты.

Передача гранта должны удовлетворять следующим условиям:

гранты предоставляются на безвозмездной и безвозвратной основах российскими физическими лицами, некоммерческими организациями, а также иностранными и международными организациями и объединениями по перечню таких организаций, утверждаемому Правительством Российской Федерации, на осуществление конкретных программ в области образования, искусства, культуры, науки, физической культуры и спорта (за исключением профессионального спорта), охраны здоровья, охраны окружающей среды, защиты прав и свобод человека и гражданина, предусмотренных законодательством Российской Федерации, социального обслуживания малоимущих и социально незащищенных категорий граждан;

гранты предоставляются на условиях, определяемых грантодателем, с обязательным предоставлением грантодателю отчета о целевом использовании гранта.

Налогообложение грантов (юридическое лицо)Налог на прибыль

! Получатели целевого финансирования обязаны вести раздельный учет

Субсидии

Субсидии юридическим лицам (за исключением субсидий государственным (муниципальным) учреждениям), индивидуальным предпринимателям, физическим лицам - производителям товаров, работ, услуг предоставляются на безвозмездной и безвозвратной основе в целях возмещения затрат или недополученных доходов в связи с производством (реализацией) товаров, выполнением работ, оказанием услуг.

41

ст. 78, 79 Бюджетного кодекса РФ

Налогообложение субсидий (юридическое лицо)

НДС

Если средства выделяются на возмещение убытков или компенсацию расходов, то они не облагаются НДС

Определение ВАС РФ от 19.09.2009 г. № ВАС-11428/09, постановление ФАС Центрального округа от 24.02.2011 г. № А35-12728/2009, от 16.02.2011 г. № А35-5855/2010, ФАС Поволжского округа от 07.02.2011 г. № А 55-8312/2010

42

Если денежные средства выделяются из бюджета на оплату реализуемых товаров (работ, услуг), то такие суммы признаются полученными в счет увеличения доходов либо иначе связанными с оплатой реализованных товаров (работ, услуг). И на основании подп. 2 п. 1 ст. 152 НК РФ они облагаются НДС.

Письма Минфина РФ от 17.08.2001 г. № 03-07-11/227, от 09.06.2011 г. № 03-03-06/1/337, от 30.05.2011 г. № 03-07-11/151, от 04.06.2010 г. № 03-07-11/240, от 06.09.2007 г. № 03-07-11/389, УФНС России по г. Москве от 23.06.2009 г. № 16-15/63905

Налогообложение субсидий (Налог на прибыль, НДФЛ)

Субсидии в порядке ФЗ "О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации"

Субсидии в порядке ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации"

Субсидии полученные на содействие самозанятости безработных граждан и стимулирование создания безработными гражданами, открывшими собственное дело, дополнительных рабочих мест для трудоустройства безработных граждан

Субсидии, полученные в виде субсидий на государственную поддержку развития кооперации российских образовательных учреждений высшего профессионального образования и организаций, реализующих комплексные проекты по созданию высокотехнологичного производства

43

учитываются в составе внереализационных доходов пропорционально предусмотренным условиями получения указанных средств расходам, фактически осуществленным за счет этого источника, но не более (двух) трех налоговых периодов с даты получения указанных средств.

! приобретения (создания) за счет указанных средств амортизируемого имущества данные средства отражаются в составе доходов по мере признания расходов на приобретение (создание) амортизируемого имущества

Ответы на вопросы,заданные при регистрации на мероприятие

44

Налогообложение выплат иностранному контрагенту за использование товарного знака

45

НДСВыплаты иностранному контрагенту за использование товарного знака будут облагаться НДС. При этом российская организация обязана будет удержать и перечислить в бюджет НДС в качестве налогового агента.

Налог на прибыль:Российская организация обязана будет удержать у источника и перечислить в бюджет налог в качестве налогового агента. Однако Соглашение об избежании двойного налогообложения может предоставлять льготы по такому удержанию.Затраты российской организации могут быть учтены в качестве расходов и амортизированы.

Как структурировать и оформлять "наличные" инвестиции, приходящие в проект от друзей и "ангелов". Использовать только для таких же

"кешевых" выплат разработчикам, или оформлять? Если оформлять, то как?

46

Незаконные способы расчётов, т.н. «серые схемы», «чёрный нал» и проч., на первый взгляд могут казаться экономически выгодными для субъекта предпринимательской деятельности, однако не стоит забывать, что рост прибыли прямо пропорционален росту рисков. В данном случае у налогоплательщика возникают не только налоговые, но и уголовные риски.В то же время правильное и своевременное налоговое планирование позволяет достигать налогоплательщикам значительной налоговой экономии по сравнению с обычной ситуацией. Экономия при налоговом планировании не столь выгодна, как использование противозаконных схем, но при этом не содержит в себе уголовно-правовых рисков и несёт значительно меньшие налоговые риски.Пример налогового планирования для налоговой экономии на социальных платежах: общая ставка социальных взносов – 34%, правильное налоговое планирование позволяет снизить её вплоть до 14%.

Можно ли сэкономить денег (на выплату налогов) на разработке, путем регистрации заказанного у стороннего разработчика программного обеспечения (битрикс + 1С) в

качестве интеллектуальной собственности, ежегодно амортизируя и проводя регистрацию ПО (обновления,

сделанный за год)?

47

Регистрировать ПО не обязательно, т.к. ГК устанавливает добровольную регистрацию программ ЭВМ и баз данных (ст. 1262 ГК РФ).

Необходимо учитывать, что выполнение работ (оказание услуг) облагается НДС, в то время как отчуждение или передача ПО по лицензии НДС облагаться не будет. Такое ПО можно будет амортизировать, а в случае, если его оплата будет последовательной на протяжении времени использования ПО (например, поступательные лицензионные платежи), то расходы на такое ПО не будут амортизироваться, а будут учитываться последовательно в том периоде, к которому относятся. Также при амортизации можно воспользоваться льготами п. 3 ст. 258 НК РФ.

Налоговые схемы и льготы/прибыль/зарплата

сотрудников

48

Интересует легитимность пожертвований от пользователей он-лайн сервиса. Пример: сайт позволяет

людям оказывать друг другу услуги (в рамках некой соцсети), пользователи, которые получают выгоду от

других пользователей, хотят отблагодарить их, перечислив деньги. При этом владельцу сайта не хочется (по крайней

мере на начальном этапе) создавать какое-то подобие "платежной системы". Как наиболее

удобно/выгодно/безопасно организовать подобную схему?

49

Вопросы по международному налогообложению

50

Интересует легитимность пожертвований от пользователей он-лайн сервиса. Пример: сайт позволяет людям оказывать друг другу услуги (в рамках некой соцсети), пользователи, которые получают выгоду от других пользователей, хотят отбагодарить их, перечислив деньги. При этом владельцу сайта не хочется (по крайней мерена начальном этапе) создавать какое-то подобие "платежной системы". Как наиболее удобно/выгодно/безопасно оргазиновать подобную схему,

Вопросы участников

51

Поздравляем с наступающим Новым годом и Рождеством!

52

Спасибо за внимание!

При возникновении любых предложений, вопросов и комментариев, пожалуйста, обращайтесь.inbox@rightslaw.ru

Иван Зеленинa.zelenin@rightslaw.ru

Ашот Серопянa.seropyan@rightslaw.ru

53

www.rightslaw.ru

+7 499 408 54 41

127006, РоссияМоскваДолгоруковская ул.д. 38, стр. 2