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Grabacion #1 contestación de la demanda.
En el procedimiento ordinario cuando la parte demandante opone cuestiones
previas se concentra en el desarrollo de una incidencia que anticipa a la
contestación de la demanda propiamente dicha de manera que si la parte
demandada no contesta la demanda en el lapso el emplazamiento porque
prefiere oponer cuestiones previas la contestación de la demanda se posterga y se
desarrolla el procedimiento de cuestiones previas, agotado el procedimiento de
cuestiones previas entonces debe proceder a contestar la demanda, la demanda
será contestada dependiendo de la cuestión previa que sea opuesta incluso que
son varias las cuestiones previas se tendría que oponer acumulativamente, si son
varias habrá que verificar la dinámica de el procedimiento partiendo de la
conclusión de esa pluralidad de cuestiones previas y el desenvolvimiento del
procedimiento que cada cuestión previa impone o aplica, la contestacion de la
demanda se manejara como acto procesal de un tiempo que estará dependiendo
de la cuestión previa que se halla opuesto con anticipación art 358 no sistematiza
una regulación de esta oportunidad procesal por que el art 358 se determinan en
forma diferencial la oportunidad de la contestación de la demanda.
Premisa #1 358.1: se contempla el supuesto que se hubiesen opuesto las
cuestiones previas del ordinal 1 art 346, estas cuestiones previas están formadas
por varios supuestos, falta de jurisdicción, de competencia, acumulación y
litispendencia, si se opone por falta de jurisdicción y es declarada sin lugar la
contestación de la demanda se llevara acabo dentro de los 5 dias siguientes a la
resolución del tribunal y no se hubiese interpuesto el recurso de regulación de
jurisdicción.
Premisa #2: si se alegara la cuestión previas por falta de jurisdicción si fuese
declarada sin lugar y si se interpusiese el recurso de regulación de la jurisdicción,
la contestación de la demanda se llevara acabo dentro de los 5 dias siguientes al
recibo del expediente por parte del tribunal de la causa por el recurso de
regulación de jurisdicción tiene efectos suspensivos la contestac ion de la
demanda se llevara acabo si no después que el juez sea decidido el recurso por la
SPA/TSJ que esta comunicara al tribunal de la causa donde debe presentarse la
contestación de la demanda, si el recurso es declarado procedente no habrá
contestación de la demanda por que el juicio se extinguirá por la falta de
jurisdicción.
Premisa #3: se oponen las cuestiones previas, por falta de competencia, por
acumulacion o por litispendencia y esta fuese declarada sin lugar si no se
interpone el recurso de regulación la contestación de la demanda podrá llevarse
acabo dentro de los 5 dias siguientes a la regulación del tribunal.
Premisa #4: si es declarada sin lugar por competencia, acumulación o
litispendencia y se interpone el recurso, tiene efectos suspensivos solo en este
caso de manera excepcional, la contestación de la demanda se llevara acabo
dentro de los 5 dias siguientes al recibo del oficio que emita el tribunal superior y
que dijera al tribunal de la causa el recurso es declarado improcedente,
ratificando por consiguiente la decisión primitiva que declaro sin lugar la cuestión
previa la con testación de la demanda se llevara acabo dentro de los 5 dias
siguientes al recibo del oficio.
Premisa #5: puede ocurrir que la cuestión pre via sea declarada con lugar, si
estamos en presencia de litispendencia el proceso se extingue no hay
contestación de la demanda, si estamos en presencia de la cuestión previa por
falta de competencia o acumulación el proceso se trasladara al tribunal declarado
competente, en este caso la contestación de la demanda se llevara acabo dentro
de los 5 dias siguientes al recibo del expediente por parte del tribunal declarado
competente, puede ser que la cuestión previa sea declarada con lugar y contra
ella se interponga el recurso de regulación, la imposición del recurso implica la
revocatoria de la decisión de la 1era instancia, el tribunal si era competente y que
no procedía la acumulación, la contestación de la demanda se llevara acabo
dentro de los 5 dias siguientes al recibo del oficio que alude el art 75 CPC.
Premisa #6: la cuestión previa fuese declarada con lugar y contra ella se
interponga el recurso de regulación y este recurso el declarado por el tribunal
superior como improcedente, la contestación de la demanda se llevara acabo
dentro de los 5 diassiguientes al vencimiento del lapso de suspensión procesal art
75 en la sede del tribunal declarado competente.
Fallas por omisión: no todas las hipótesis se encuentran en el ordinal 1.
Fallas por inexactitud: por que comete un error el art 358.1, el art 75 establece al 3
dia el juicio continuara es decir en estos días el juicio esta en suspenso, no se
puede contestar en un lapso que es inhábil por queesta en suspenso, se dejan
transcurrir los 3 dias de la suspensión procesal y a partir del vencimiento de ese
lapso se tendrá que producir la contestación de la demanda, el art 75 relata el
modo operandis como opera el proceso en el supuesto de que el recurso sea
decidido y en esa decisión el tribunal superior determina que es otro el tribunal
competente y no el que empezó a conocer de la causa, en estos casos se
remitirá mediante oficio al tribunal de la causa que inicialmente conoció, en via el
expediente al tribunal declarado competente y cuando recibe el expediente el
juicio queda en suspenso por que hay que esperar 3 dias para que se reanude el
procedimiento art 75.
2da clase:
Supuestos que se manejan de conformidad con el del artículo 358 del C.P.C
En el orinal 2do del artículo 358, se plantea la hipótesis de que se opongan las
cuestiones previas subsanables, es decir, las que están contempladas en los
ordinales, 2, 3, 4, 5 y 6 del artículo 346 del C.P.C.
• Ordinal 2: Que se plantea por legitimidad de la persona del demandante por
no tener capacidad procesal.
• Ordinal 3: Que concierne a la representación de la parte actora.
• Ordinal 4: Por error en la citación.
• Ordinal 5: Por falta de caución o fianza para proceder en juicio. Y él;
• Ordinal 6: Que contempla el defecto de forma de acumulación.
Estas cuestiones previas subsanables, tienen la característica de que su
decisión no tiene apelación, es decir, contra la sentencia que resuelve estas
cuestiones previas no cabe apelación.
La contestación de la demanda tendrá que llevarse a cabo, en caso de que
haga sido declarada sin lugar, esa cuestión previa, dentro de los 5 días siguientes
a la resolución del tribunal. Pero, si fuere declarada con lugar, obliga a la parte
actora a subsanar coercitivamente, porque de no hacerse el actor sufre la
consecuencia de la extinción del proceso por no hacerse correctamente.
La contestación de la demanda se llevara a cabo, según la norma, dentro de los
5 días siguientes al subsanamiento. Si el subsanamiento se hace de forma
voluntaria, no es necesario que el tribunal dicte sentencia.
Sin embargo, hay un principio que se maneja en materia procesal y que ha sido
aceptado por la jurisprudencia, de que, cuando un lapso esta dado para la
realización de un acto y si ese lapso esta compuesto por varios días y el acto se
realiza en los primeros días del lapso hay que dejar transcurrir lo que resta del
lapso, para el nacimiento del lapso sub-siguiente. De esta manera si son 5 días
para subsanar voluntariamente y el demandado subsana el primer día de los 5 hay
que dejar transcurrir los 4 días que restan, para que el lapso sub-siguiente nazca.
Igualmente si se trata del subsanamiento coercitivo, hay que esperar que el lapso
se venza, para el nacimiento del lapso sub-siguiente.
Lo que significa, que se debe interpretar el ordinal 2do del artículo 358 en
armonía a este principio. Lo cual implica que en el caso, en que se hubieran
opuestos estas cuestiones previas subsanables y se lleva a cabo el
subsanamiento, sea voluntario o coercitivo la contestación de la demanda tendrá
que llevarse a cabo dentro de los 5 días siguientes al vencimiento del lapso del
subsanamiento, no del subsanamiento propiamente dicho, sino del vencimiento
del lapso del subsanamiento.
Esta interpretación representa una modificación virtual de la norma, porque la
norma establece que dentro de los 5 días siguientes al subsanamiento voluntario y
de acuerdo a la interpretación que le estamos dando no es propiamente el día quo
del subsanamiento voluntario sino en el vencimiento del lapso para el
subsanamiento voluntario o para el subsanamiento coercitivo.
En el ordinal 3ero comprende 2 cuestiones previas específicamente la de los
orinales 7 y 8 del artículo 346 del C.P.C que se refiere a la existencia de una
condición o plazo pendiente y a la existencia de una cuestión prejudicial. En esos
2 ordinales se alude a indeterminadas excepciones dilatorias, cuya decisión es
inapelable, sea que se declare con o sin lugar la cuestión previa opuesta.
En el supuesto en que se oponga la cuestión previa por condición o plazo
pendiente o por cuestión prejudicial y esta cuestión previa declarada con lugar o
sin lugar no abra apelación y aun declarándose con lugar el proceso va a seguir su
curso inmediatamente, pues se va a suspender en el momento en el que entre en
estado de sentencia; a la espera de que la condición o el plazo se cumpla o de
que el proceso prejudicial sea resuelto, mediante sentencia definitivamente firme.
En estos casos, opuestas esas cuestiones previas y sentenciadas las mismas la
contestación de la demanda se llevara a cabo dentro de los 5 días siguientes a la
resolución del tribunal, sea bien que se declare con o sin lugar tales cuestiones
previas.
Se tiene una hipótesis final del artículo 358 que se refiere a la oposición de las
cuestiones previas de inadmisibilidad, vale decir, caducidad de la acción,
establecida en la ley y prohibición legal de admitir la acción propuesta. Estas
cuestiones previas si son opuestas dependerán del tipo de sentencia y si esa
sentencia es apelada o no apelada, para definir el momento en el cual debe
contestarse la demanda.
Si se alegan las cuestiones previas de inadmisibilidad y estas se declaran sin
lugar, la contestación de la demanda se llevara a cabo dentro de los 5 días
siguientes al vencimiento del lapso de apelación si no se interpone el recurso de
apelación contra la sentencia que declara sin lugar estas cuestiones previas. Pero,
si se interpone el recurso de apelación la contestación de la demanda se llevara a
cabo dentro de los 5 días siguientes a la fecha del auto, en donde el tribunal oye la
apelación en un solo efecto.
¿Porque las sentencias que declara sin lugar las cuestiones previas por cosa
jugada, caducidad de la acción establecida en la ley y por prohibición legal de
admitir la acción propuesta es apelable? Porque la apelación es en un solo efecto.
Ahora, si la sentencia declara con lugar estas cuestiones previas y como tal
sentencia tiene carácter o semejanza a una sentencia definitiva, pone fin al juicio e
impide su continuación. Esa sentencia hará sus veces de sentencia definitiva
porque tienes efectos extintivos en el proceso; y solamente en la hipótesis de que
se oponga el recurso de apelación, es que cabra la posibilidad de concebir el acto
de la contestación de la demanda.
Hipótesis que no solamente se va a reducir a que se interponga el recurso de
apelación sino que la apelación sea declarada con lugar, porque si la apelación es
declarada sin lugar el proceso quedaría extinguido. Pero si se declara con lugar la
apelación, se revocaría la sentencia de la primera instancia, es decir, aquella
sentencia que declaro procedente estas cuestiones previas de inadmisibilidad y,
en esos casos la contestación de la demanda se tendrá que llevar a cabo dentro
del 2do día siguiente al reviso del expediente en el tribunal de la primera instancia
por parte del tribunal superior.
Se establece en el último aparte del 358, 4° “En los casos de los ordinales 9, 10
y 11 del artículo 346, dentro de los cinco días siguientes al vencimiento del término
de apelación, si ésta no fuere interpuesta. Si hubiere apelación, la contestación se
verificará dentro de los cinco días siguientes a aquel en que haya oído la
apelación en un solo efecto conforme al artículo 357, o dentro de los cinco días
siguientes al recibo del expediente en el Tribunal de origen, sin necesidad de
providencia del Juez, cuando ha sido oída la apelación en ambos efectos,
conforme al mismo artículo. En todo caso, el lapso para la contestación se dejará
correr íntegramente cuando el demandado o alguno de ellos, si fueren varios,
diere su contestación antes del último día del lapso.”
Las posturas procesales
Las posturas procesales pertinentes a la contestación de la demanda, vale
decir, ¿Que se puede hacer a propósito de la contestación de la demanda? O
dicho de otra forma, ¿Cuales son los escenarios que podrían manejarse a
propósito de la contestación de la demanda? Eso sería lo siguiente:
La Primera Postura: La Infitatio: no es más que el ejercicio lato del derecho
a la defensa por parte del demandado. (Ejercicio lato: es el ejercicio puro y simple)
En estos casos el demandado se limita a negar, rechazar y contradecir la
demanda, sin agregar nada más. El demandado contestara la demanda diciendo:
“Niego, rechazo y contradigo la demanda incoada en mi contra”
Y bajo esa fórmula y con esa expresión formularía, en la práctica forense se
contesta la demanda con esas expresiones: niego, rechazo y contradigo la
demanda; y al decir eso, tiene efectos procesales importantísimos, porque
mantiene el demandante la carga de la prueba de los hechos que alega en su
demanda.
De tal manera que si el demandante no prueba los hechos que alega en la
demanda, habiendo el demandado, negado, rechazado y contradicho tal
demanda, la sentencia será adversa a la pretensión del actor, porque el
demandante tiene la carga procesal de probar, y de no hacerlo, lo alegado en la
demanda debe declarase sin lugar. Y las pruebas deben ser, pruebas plenas, es
decir, una prueba que muestre objetivamente sin margen de dudas la procedencia
y la certeza de los hechos puestos en el libelo de la demanda.
La Segunda Postura: La Contestación Calificada: en este caso la parte
demandada no se limitara a la negativa genérica de la pretensión del actor. No se
limitara a ejercer una defensa lata, genérica o global frente a la pretensión del
actor, sino que alegara acepciones.
Las excepciones típicas que el demandado podría alegar, en materia civil son:
las que se contemplan en el código civil como medios extintivos de las
obligaciones. Y los modos extintivos de las obligaciones son básicamente los
siguientes:
• El pago.
• La prescripción.
• La novación.
• La remisión.
• La confusión.
• La compensación.
• La nulidad.
• La simulación.
¿Y qué ocurre en esos casos? Que el demandado no se limitara a decir: “Niego,
rechazo y contradigo la demanda” sino que en esta postura el demandado se
enfrenta a la demanda alegando hechos, por ejemplo: el pago, la novación, la
nulidad, etc. Y en esos casos el demandado sostiene un hecho que va dirigido en
contra del demandante. Hecho que persigue extinguir o modificar los hechos que
el demandante alego para sostener su pretensión.
De tal manera de que, por ejemplo: si el demandado alega el pago, el hecho del
pago persigue extinguir la obligación que el demandante alega, pues el
demandado le debía al demandante 100.000 Bsf pero el ya se los pago.
También puede perseguir la modificación, el demandante alega una deuda de
100.000 Bsf pero él a su vez le debe al demandado 40.000 Bsf por lo consiguiente
no le debe 100.000 Bsf sino 60.000 Bsf. Y allí, el fin que se persigue no es la
extinción sino la modificación.
O también los hechos que representa la extinción de la obligación por el
transcurso del tiempo, como lo es la prescripción, el demandante no podrá
cobrarle al demandado si la acción a prescrito.
También podría alegarse la nulidad, por ejemplo: en un contrato que alega el
demandante tiene una causa ilícita o es un contrato con un objeto ilícito.
En esos casos cuando el demando alegue estos tipos de excepciones, se
produce un fenómeno dentro de la relación procesal. Y el fenómeno es la inversión
o el desplazamiento de la carga de la prueba y la jurisprudencia así lo ha
establecido; si el demandado opone excepciones perentorias como las nombradas
anteriormente: novación, prescripción, confusión, etc. Y el solo hecho de haber
alegado este tipo de excepciones, relevara al demandante de la carga probatoria,
para demostrar los hechos expuestos, por una razón sencillamente lógica, si el
demandante alega el pago es porque la obligación existe. De manera que el hecho
del alegato lleva implícito el reconocimiento de la obligación y por llevar implícito el
reconociendo de la obligación, el demandante no tendrá necesidad de probarla, o
sea, no tendrá carga probatoria para demostrar su existencia.
La Tercera Postura: que vale la pena destacar es: La Alegación de las 3
Últimas Cuestiones Previas del Artículo 346, que son: a) Cosa juzgada. b)
Caducidad de la acción. c) Prohibición legar de admitir la acción propuesta.
¿Porque estas 3 últimas cuestiones previas pueden ser alegadas también como
cuestiones de fondo, sin necesidad de que se aleguen como cuestiones previas?
Porque obviamente el demandado podrá oponer la caducidad de la acción, la
cosa juzgada y la prohibición legar de admitir la acción propuesta no como
cuestiones previas, sino como defensas de fondo, siempre y cuando de que no las
haya opuesto previamente en las cuestiones previas, es decir. El demandado no
podrá repetir el alegato.
El demandado tendrá la opción de oponer: caducidad de la acción, la cosa
juzgada y la prohibición legar de admitir la acción propuesta, como cuestión previa
o defensa de fondo, pero si la opuso como cuestión previa no la podrá repetir
como defensa de fondo. Se podrá plantear como defensa de fondo siempre que
no la haya alegado en las cuestiones previas.
La Cuarta Postura: La Alegación de las Defensas de Fondo de Carácter
Preliminar por Falta de Cualidad e Interés: estas son defensas que persiguen
determinar que el demandante o el demandado no tienen legitimación sustancial
ya sea para demandar o sostener en juicio o no cumple la demanda con el
requisito que estatuye el artículo 16 del C.P.C.
Por ejemplo: si el demandante, demanda una resolución de un contrato de
arrendamiento, debe identificarse en función del contrato de arrendamiento, como
parte del contrato de arrendamiento (parte arrendadora o parte arrendataria) y el
carácter será de arrendador o arrendatario en función de esa relación causal. Esa
sería entonces la relación de carácter sustancial.
De tal forma, por ejemplo: si el demandante demanda el cobro del canon de
arredramiento y no es parte del contrato de arrendamiento, no tendrá cualidad
para postular ese derecho. En consecuencia, de que si eso llegare a ocurrir la
defensa tendría que alegar la falta de cualidad, no tiene cualidad para pedir lo que
está pidiendo.
La falta de cualidad se refiere: a que el demandante no cumple el extremo de la
legitimidad sustancial.
Luis Loreto, procesalista Venezolano, definió la falta de cualidad como: la
relación de correspondencia lógica que debe existir entre la ley en abstracto,
concibe como titular del derecho u obligado a satisfacer un derecho y quien
concreta en la demanda se afirma como titular del derecho o contra quien se
afirma la existencia de la relación.
La cualidad se asume desde 2 distintas perspectivas:
• Cualidad activa: en el caso que sea el demándate quien carezca de
cualidad en ese extremo. Y;
• Cualidad Pasiva: en el caso del demandado donde se verifique ese extremo
en función del demandado.
Y el interés se asume a través de la exigencia que establece el artículo 16 del
C.P.C
Artículo 16: “Para proponer la demanda el actor debe tener interés jurídico
actual…” El interés jurídico significa que el actor deduzca el derecho que reclama
en contra del demandado dentro del ordenamiento jurídico, es decir, si el
demandante reclama algo y no tiene un apoyo legal no tiene un interés jurídico. El
interés debe ser deducido de una norma del derecho positivo.
Por ejemplo: si una pareja de gais se separa y A demanda a B por división de la
comunidad de los bienes que adquirieron durante su relación; A no tendrá interés
jurídico porque en el derecho Venezolano la comunidad para que pueda
considerarse generadora de derecho o uniones estables de hecho debe ser entre
personas de diferentes sexos. En ese sentido A no tiene interés jurídico, porque
en Venezuela no se reconocen los derechos para ese tipo de uniones estables.
El interés debe de provenir de una norma de derecho, es decir, si se demanda
es porque debe existir una norma que permite reflejar ese derecho que se
demanda.
Pero, también debe de haber un interés legítimo, vale decir, que para el
momento en que se demanda ese derecho reclamado exista. Por ejemplo: si A
siendo hijo legitimo de B lo demanda por repartición de una herencia, estando B
vivo, sin lugar a dudas A tiene cualidad pero no tiene interés actual porque B aun
está vivo. Solamente después que B muera A tendrá el interés actual.
El interés actual va en función de la determinación de la existencia del derecho
para el momento concreto en que se demanda.
La Quinta Postura: La Reconvención: es decir, que el demandado contra
demande al actor, vale decir, al momento de contestar la demanda plantee como
demandado una demanda distinta en contra del demandante. Se llama
reconvención, pero también se denomina mutua petición.
Por ejemplo: A demanda a B por 100.000 Bsf pero B a su vez lo demanda
porque A le debe una letra de cambio.
En la reconvención el demandado ejerce una acción en contra del demandante.
Y en ese caso el proceso tendrá que resolver la demanda del actor contra el
demandado y la reconvención del demandado en contra del demandante. Se
acumulan 2 procesos en sentido inverso, porque le reconvención no es una
defensa sino un medio de ataque; la reconvención es una pretensión.
La Sexta Postura: Solicitud de Intervenciones Forzosas de Terceros: es
decir, cita de las partes de las intervenciones que están previstas en los ordinales
4 y 5 del artículo 370 del C.P.C. Las citas de saneamientos y citas de garantías y
cuando un demandado quiera que un tercero ingrese a la relación procesal por ser
litis-consorcio.
La Séptima Postura: La Confesión Ficta: que viene dado cuando el
demandado que es citado para la contestación de la demanda, deja transcurrir el
lapso de emplazamiento y no contesta dentro del mismo. En otras palabras la
confesión ficta tiene lugar cuando el demandado no contesta la demanda a tempo,
deja transcurrir el lapso de emplazamiento y no contesta la demanda, llevando ello
como consecuencia la inversión de la carga de la prueba ya que, cuando el
demandado incurre en confesión ficta el demandante quedara relevado de proba
en vista de que la confesión ficta supone una presunción procesal, es decir,
supone que lo que el demandante alega es cierto. Y el demandado confeso
tendría entonces que destruir esa presunción, dado que esa presunción procesal
se concebiría como una presunción iuris tantum (Iuris tantum: Admite prueba en
contrario). Es decir, si el demandado no contesta por no contestar se presume que
lo que alega el demandante es cierto, pero esa presunción como es iuris tantum
prueba en contrario y podrá el demandando que realmente no es cierto lo que el
demandado haya alegado en la demanda.
Grabación #3
27/11/2014
Posturas procesales pertinentes con la contestación de la demanda.
Como se sabe el demandado al contestar la demanda en principio debe
ejercer su derecho a la defensa la contestación de la demanda es un acto que por
andonomancia busca que el demandado ejerza su derecho a la defensa, sin
embargo la contestación a la demanda permite que el demandado adopte diversas
posturas en función de ese ejercicio del derecho a la defensa:
Estas posturas son las siguientes
A) El ejercicio neto del derecho a la defensa. Denominado infitatio que no es
más que la manifestación pura y simple del derecho de contradicción que ejerce
el demandado para enfrentar la pretensión postulada por el demandado.
Cuando la parte demandada contesta en los siguientes términos: “Niego, Rechazo
y Contradigo los hechos como el derecho la demanda del actor”. Palabras más
palabras menos esta son las expresiones que se utilizan en el foro para ejercer
infitatio es una contestación pura y simple del derecho a la defensa.
Que tiene como características que mantiene sobre el demandante la carga de la
prueba, ya que el demandante tiene la carga de probar todos los hechos que pone
en su libelo relevándose únicamente de probar los hechos notorios.
Es carga procesal que le corresponde a la parte demandante dice el artículo 506
CPC. Las partes tiene la carga de probar sus respectivas afirmaciones de hecho,
quien pida la ejecución de una obligación debe probarla y quien pretenda ser
libertado de ella debe probar el pago o el hecho extintivo de la obligación los
hechos notorios no son objeto de prueba.
Este articulo 506 CPC. Que guarda es concadenable con una norma
análoga del código civil el artículo 1354 expresa términos muy parecidos cuando
dice “quien pida la ejecución de una obligación debe probarla y quien pretenda
que ha sido libertado de ella debe por su parte probar el pago o el hecho que ha
producido la extinción de la obligación”.
De manera que el demandante debe probar los hechos que alega en la
demanda y si el demandado ejerce su derecho de contradicción en términos
simples mediante el infitatio se mantiene sobre el demandante esa carga de
probar los hechos expuestos en la demanda siendo efecto del incumplimiento de
esa carga la sentencia que desestime la pretensión del actor. Una sentencia de
carácter adversa a la pretensión del demandante esta es la primera postura que
podríamos identificar.
Otra postura es la que el ejercicio de su derecho de defensa en forma
calificada mediante la oposición excepciones parentorias. El demandante podrá
oponerse a la pretensión del demandante alegando hechos extintivos o
modificativo que persigan destruir la pretensión del demandado se consideran
excepciones perentorias aquellas que se conciben dentro del C.C. Como forma de
extinción de las obligaciones.
Teniéndose como excepciones perentorias las siguientes el pago, la novación, la
compensación, la remisión, la confusión, la nulidad, la prescripción todas formas
extintivas de las obligaciones. En esos casos el demandado le enfrenta al
demandante a través de esos alegatos cuales quiera de estas formas de
extinciones de las obligaciones.
Son estas las formas de extinción de las obligaciones que persiguen extinguir o
modificar la pretensión del demandante.
-Según la jurisprudencia cuando el demandado alega este tipo de excepciones el
demandante queda relevado de su carga probatoria, por el alegado de estas
excepciones lleva implícito el reconocimiento de los hechos que el demandante
alega como fundamento de las obligaciones que postula en contra del
demandado-
Así por ejemplo si yo demandado alego el pago estoy reconociendo que la
obligación existía, porque se paga la deuda que existe si yo alego la prescripción
estoy reconociendo que la obligación existe, si alego la remisión, la confusión, La
compensación son manifestaciones que comportan desde el punto de vista
procesar un relevamiento de la carga probatoria que en principio conforme al
artículo 506 CPC tiene el demandante (el solo alegato del pago presume la
obligación). Una tercera postura es que el demandado convenga la demanda lo
cual representa un acto de aceptación de la procedencia de la demanda ya aquí
no estamos en presencia de una manifestación del derecho a la defensa sino todo
lo contrario de un acto de rendición del demandado frente a la pretensión del
demandante, el demandado se rinde a través del convenimiento. También podrá
el demandado elevar transacciones con el demandante lo cual implica reciprocas
concesiones entre demandante y demandado para llegar a un acuerdo y resolver
el litio.
Pero podrá también el demandado reconvenir formular la reconvención, la
reconvención no se pueden confundir con las excepciones. “La doctrina considera
que la reconvención es un medio de ataque, no un medio de defensa y en este
sentido se entiende la reconvención como una contrademanda vale decir también
denominada mutua petición la afirmación del demandado de una pretensión en
contra del demandante dentro del mismo proceso que el demandante propuso
cuestión que ara el demandado al contestar la demanda esa es la reconversión.
También podrá el demandado pedir la intervención de terceros específicamente
solicitar la intervención de terceros en las formas como lo determinarían los
ordénales 4 y 5 del artículo 370 CPC. Estas formas de intervención de terceros se
conocen como intervención forzosa o emotiva y son propuestas por el
demandado al contestar la demanda que impedirá que terceros ajenos al proceso
sean llamados mediante citacion para que intervengan en el juicio. Sea porque
resulta necesaria la aprobación de un Litis consorcio, caso este que se subsume
con la hipótesis que contempla el ordinal 4 del artículo 370 CPC.
Ósea porque el demandado necesita la cita de saneamiento o cita de garantía que
son formas a través de las cuales se pide que terceros que se encuentran
obligados frente al demandado le cumpla la responsabilidad de saneamiento y
garantía se da el caso que muchas personas habrán comprado una casa o un
terreno. Ejemplo: compre un carro y le salió otro dueño al carro y ese dueño que le
salió me demanda a mi como comprador y pide que le entregue el carro y
reconozca que el carro es de su propiedad, yo como demandado respondo ese
carro yo lo compre y se lo compre a este señor que me está demandando llega a
ganar el juicio, este señor al que yo le compre me tiene que responder a mí esto
es lo que se denomina cita de saneamiento, el demandado pide que su vendedor
venga al proceso para que lo enfrente en caso de que pierda el juicio el
comprador, el vendedor por esta vía tenga que responderle podrá también a
través de la contestación de la demanda o poner defensa de fondo de carácter
preliminar ¿Cuáles son esas defensas de fondo de carácter preliminar?
Estas son las faltas de cualidad y la falta de interés que pueden verse desde las
dos perspectivas del demandante falta de cualidad activa y en el demandado -
falta de cualidad pasiva.
¿Qué es la cualidad? Lo vimos en los requisitos para el libelo de la demanda y
hablamos del ordinal 2 del artículo 340 del CPC. Cuando se hizo referencia al
nombre y apellido del demandante y el carácter que tiene explicamos que el
carácter no es otra cosa que la expresión de la legitimación o causa o la expresión
de la cualidad activa o pasiva del demandante o demandado y que esa cualidad
se mira atendiendo a la relación material que constituye la causa del proceso así
ejemplo: se demanda el cumplimiento de un contrato de compra-venta y el que
demanda es el comprador y el demandante es el vendedor este carácter es a los
efectos del comprador – carácter de comprador y carácter de vendedor.
Por qué el carácter se verifica atendiendo a la relación material que es un negocio
de compra-venta y verificando la posición que cada sujeto tiene dentro de esa
relación material si el demandante en esa relación material de compra venta tiene
la posición de comprador su carácter es de comprador, si el demandado en esa
relación contractual una posición de vendedor su carácter es de vendedor “El
carácter es la relación que se produce en función de la posición dentro de la
relación jurídica material y eso es la cualidad exactamente eso es la cualidad,
según Luis Loreto Procesalista Venezolano “Es la relación de correspondencia
lógica que debe existir quien la ley en abstracto se determina como titular de un
derecho y quien en concreto en la demanda se afirma titular de un derecho”. Y
quien en la ley en abstracto obliga a satisfacer el derecho y quien en la demanda
es afirmado o se le imputa la obligación el deber de satisfacer un derecho.
La norma no se redactan con nombre y apellido por ejemplo: en el artículo 1185
de la CC quien cause un daño a otro está en la obligación de repararlo, no dice
José Rafael Varga.
Esta obligación a repáralo la norma te habla en abstracto sin nombre y apellido.
Los casos concretos si tienen nombre y apellido que es entonces la cualidad
verificar esa relación entre el caso concreto y la norma en función de la posición
subjetiva que tienen las partes dentro de la relación material.
Puede ocurrir que al momento en que se plantee la demanda el demandante
incurre en un error en esa relación, por ejemplo: pide el pago de arrendamiento
cuando el no fuere arrendador, entonces en una relación material de
arrendamiento ¿Quién tiene los derecho de cobrar los cargos de arrendamiento?
El arrendador, y si el demandante manifiesta en la demanda este reclamo de
cargo de arrendamiento pero no es arrendador carece de cualidad (cualidad
activa) a ese derecho solo puede optar el arrendador, y desde la otra perspectiva
si le están exigiendo a un sujeto que no es arrendatario el cargo de pagos de
arrendamiento ente no tendrá cualidad (cualidad pasiva). Cuando se verifiquen
estas situaciones el demandado podrá alegar en la contestación de la demanda la
falta de cualidad, se estará alegando la falta de cualidad activa si alega la defensa
respecto del demandado estará alegando la falta de cualidad pasiva y el interés
también podrá alegarse como defensa preliminar no podemos confundir cualidad
con interés son dos cosas distintas.
Siguiendo al Maestro Italiano Hugo Rocco el interés es la existencia de objetiva de
elementos que determinan la utilidad o beneficio en favor del actor derivable de la
demanda. Por eso es que el artículo 16 del CPC dice lo siguiente, para proponer la
demanda el actor debe tener un interés legítimo actual. Que se quiere decir con
esto, que el actor no puede demandar por demandar sino que tiene que demandar
motivado por unos hechos que determinen un interés, una utilidad, un beneficio,
reconocido en la ley y existente para el momento que se proponga por eso es que
el interés debe ser jurídico y actual. La utilidad que persigue el demandante tiene
que estar reconocido en la ley de allí nos estamos refiriendo al interés jurídico y la
utilidad que persigue el demandante debe existir para el momento que se propone
la demanda de allí nos estamos refiriendo al interés actual.
Si el demandante carece de interés jurídico y actual el demandado podrá oponer
como defensa preliminar en la contestación de la demanda la falta de interés.
Ejemplo: yo soy heredero de papa, y papa no ha muerto y yo pido mi herencia
tengo cualidad? Si porque soy el hijo. Pero tengo interés? No tendría interés
jurídico pero desde el punto de vista actual, y jurídico porque a los herederos la ley
le permite el beneficio de herencia pero a partir de la muerte porque? Si papa está
vivo no tengo interés actual.
Si una compañía agarra un contrato de obra con otra persona y esa compañía no
recibe el precio de la obra, podrá un accionista de la compañía sustituirse en la
compañía para reclamarle al ordenante de la obra el pago del precio de la obra?
No, este caso carece tanto de cualidad como de interés, no tendrá cualidad
porque la persona llamada a recibir la contraprestación en un contrato de obra es
el contratista y quien es el contratista es la compañía no el accionista no tiene
cualidad, pero tampoco tiene interés, porque el beneficio de la contraprestación a
quien le correspondiera en todo caso sería al contratista y no al accionista no tiene
interés jurídico.
Otra postura que es permisible al contestar la demanda es alegar como
excepciones de fondo los motivos de cuestiones previas de los ordénales 9,10,11
del artículo 346 CPC siempre que no hubiera alegado como cuestiones previas,
esto quiere decir que la cosa juzgada, la caducidad de la acción establecida en la
ley, o la prohibición de la ley de admitir la acción propuesta. Podrá el demandado
oponerlas o bien como cuestión previa o bien como defensa de fondo, si lo opone
como cuestión previa no lo podrá hacer como defensa de fondo le precluira la
oportunidad de hacerlo desde el momento que haya puesto estos supuestos como
cuestiones previas de manera que al demandado le es dable no oponer como
cuestiones previas sino como defensa de fondo los motivos que dan lugar a las
cuestiones previas de los ordinales 9,10,11 del artículo 346 CPC, pero se añade
otra postura, que es una postura tacita o mixta que denominamos confesión ficta,
podrá el demandado incurrir en confesión ficta como ocasión de contestación de la
demanda y ¿Cuándo ocurrirá la confesión ficta? Ocurrirá cuando el demandado
una vez citado deja correr el lapso de emplazamiento previsto en el artículo 344
CPC o el lapso de emplazamiento que prevé el artículo 358 CPC en caso de que
se hayan opuesto cuestiones previas y no tienen contestación a la demanda.
La confesión FICTA: es una presunción procesal que beneficia al
demandante en virtud de la cual se tienen como ciertos los hechos que el
demandante alega en la demanda. Cuando el demandado deja transcurrir el lapso
de emplazamiento y no contesta la demanda incurre en confesión ficta lo cual
implica que se tengan como ciertos los hechos expuestos por el demandante en
libelo “pero implica ese es el efecto procesal inmediato una inversión de la carga
de la prueba” porque como hay una presunción procesal a favor del demandante
donde se tienen como ciertos los hechos que alegan en el libelo será el
demandado quien tendrá la carga de probar lo contrario a lo que el demandante
haya expuesto en el libelo.
Porque la presunción procesal de la confesión ficta es una presunción Iure Itaum
admite prueba en contrario y la prueba en contrario la tiene el demandado, si el
demando confeso no llega a probar lo contrario, a lo que el demandante haya
alegado en el libelo siendo la pretensión del demandante.
Una pretensión no requerida por el ordenamiento jurídico vale decir, que no sea
contraria a derecho, el tribunal tendrá que sentenciar atendiéndose a la confesión
ficta del demandado declarando con lugar la demanda a favor del demandado, el
articulo 362 CPC recoge lo que denominamos procedimiento contumacial es un
procedimiento abreviado en donde el tribunal delimita a reconocer o verificar la
existencia de la confesión ficta, a verificar que la pretensión del demandante no es
contraria a derecho y a verificar también que el demandado nada probase que le
favorezca, y agotados estos procesos intelectuales de verificación en la sentencia
definitiva deberá irreversiblemente el tribunal declinar con lugar la demanda en el
procedimiento contramasial entonces se reduce a los siguientes aspectos.
A.- Verificar que haya transcurrido el lapso de emplazamiento y el demandado no
haya contestado la demanda.
B.- Verificar que la pretensión del actor no es contraria a derecho, y cuando se
dice que no sea contraria a derecho estamos diciendo que no existe una norma
que de manera clara y precisa rechace pretensiones como las que el demandante
alega o postula en el proceso.
Estas normas serian de orden público y de carácter prohibitivo. Por ejemplo: si se
plantea una demanda de nulidad por falta de consentimiento conyugal esa
demanda está sujeta a un lapso de caducidad (5 años), si la demanda es
presentada luego de los 5 años y el demandado es citado y no contesta en
principio es confesión ficta, pero esa pretensión es contraria a derecho ya que
existe una norma articulo 171 CC que establece que estas demandas tienen que
ser propuestas en un lapso de 5 años sino estarán conclusas y como la caducidad
es de orden público a pesar de la confesión ficta no será declarada con lugar la
demanda porque? Es contraria a derecho.
Otro aspecto que debe verificar el tribunal es que haya transcurrido el lapso de
promoción de pruebas de 15 días de despacho si el demandado no hubiese
promovido alguna prueba si eso llega a ocurrir contumacia del demandado es
decir inasistencia del demandado a la contestación de la demanda, la pretensión
es jurídicamente viable, es decir, no contraria a derecho, si el demandado no
promovió pruebas dentro del lapso de promoción de pruebas en los 15 días de
despacho contados a partir del vencimiento del lapso de emplazamiento de la
contestación de la demanda reunidos esos supuestos, el tribunal deberá dictar
sentencia con atenencia a la confesión ficta dentro de los 8 días de despacho
siguientes al lapso de promoción de pruebas.
Ese procedimiento está contemplado en el artículo 362 CPC y el mismo lo
calificamos a los efectos de estas enseñanzas como procedimiento contumacial.
La jurisprudencia ha establecido:
Criterios de interpretación de los requisitos de procedencia de la confesión ficta en
cuanto al aspecto que la pretensión no sea contraria a derecho requisito este que
tiene que tomarse en cuenta para evaluar la procedencia de la confesión ficta.
La jurisprudencia ha establecido que se tendrá contraria a derecho cuando existan
normas prohibitivas que impidan la procedencia de la pretensión. Pero también ha
dicho la jurisprudencia que como el juez conoce el derecho Iura Nova Iura no
importa que el demandado no haya contestado la demanda, no importara en base
al Iura Nova Iura el juez aplicara el derecho para impedir que una pretensión
contraria a derecho pueda obtener el reconocimiento jurisdiccional con una
sentencia favorable en caso de que existiera una confesión ficta.
Como el juez conoce el derecho a pesar de la confesión ficta, existe una norma
prohibitiva que impida la procedencia de la demanda, no habrá una sentencia
favorable al actor.
La jurisprudencia también aquí ha habido una especie de debate entre la sala de
casación civil y la sala de casación social en caso que cuando se haya
demandado haya quedado confeso el demandado por que contesto la demanda
pero la obligación haya sido pagada podrá declararse con lugar, la demanda de
cumplimiento de un contrato que supone el pago de una obligación partiendo de
que el demandado quedo confeso en los casos en que el demandado demostrare
que esta obligación la había pagado para el momento en que la demanda se
propuso. La sala de casación social dice que sí, que si el crédito demandado
había sido pagado no puede declararse con lugar la demanda por el hecho de la
confesión ficta porque supondría que el acreedor tendría un enriquecimiento sin
causa recibirá 2 veces el pago.
Pero la sala de casación dice se fregó el demandado, si el demandado no alego el
pago al contestar la demanda, como el pago es una excepción y toda excepción
tiene que plantearse en la contestación de la demanda y solo puede probarse lo
que estuviera alegado en la contestación de la demanda no podrá el demandado
probar el pago si previamente no la alego al contestar porque en ese caso la
prueba sería una prueba infértil, existen posiciones encontradas de la
jurisprudencia sobre este punto.