UNIDAD TEMÁTICA 2.HERMENÉUTICA JURÍDICA Y RÉGIMEN DE POLICÍA.

Dr. Jairo Dionisio Prieto

RESEÑA DE DIRECTRICES O CRITERIOS PARA LA INTERPRETACIÓN DE LA LEY, EL RÉGIMEN DE POLICÍA Y LA

CONSTITUCIÓN Y SU APLICACIÓN EN EL CONTEXTO POLICIAL.

INTERPRETAR UNA NORMA DE DERECHO • Es atribuirle significado, captar o comprender su sentido, su fin o

finalidad. También se interpretan los hechos, hay que comprender el problema o la situación fáctica y precisar que norma de policía los contempla o cobija y que consecuencia o sanción implica. Para establecer la verdad de los hechos se utilizan los medios probatorios autorizados por la ley.

INTERPRETACIÓN, CON AUTORIDAD:

• Corresponde al legislador. Art. 25, Código Civil (C.C.)- La interpretación que se hace con autoridad para fijar el sentido de una ley oscura, de manera general, sólo corresponde al legislador.

POR VÍA DOCTRINAL:

• Al aplicar la ley a un caso determinado por los jueces y funcionarios públicos. Art. 26, C.C.- Los jueces y los funcionarios públicos, en la aplicación de las leyes a los casos particulares y en los negocios administrativos, las interpretan por vía de doctrina, en busca de su verdadero sentido, así como los particulares emplean su propio criterio para acomodar las determinaciones generales de la ley a sus hechos e intereses peculiares.

• Las reglas que se fijan en los artículos siguientes deben servir para la interpretación por vía doctrinal.

GRAMATICAL:

• : Literalidad de la ley. Intención, espíritu, historia de una expresión oscura de la ley. Art. 27, C.C.- Cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor literal a pretexto de consultar su espíritu.

• Pero bien se puede, para interpretar una expresión oscura de la ley, recurrir a su intención o espíritu, claramente manifestados en ella misma o en la historia fidedigna de su establecimiento.

SENTIDO DE LAS PALABRAS DE LA LEY:

• Su sentido natural y obvio. Art. 28, C.C.- Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dará en éstas su significado legal.

SENTIDO TÉCNICO:

• Sentido de las palabras técnicas en determinada ciencia o arte. Art. 29, C.C.- Las palabras técnicas de toda ciencia o arte, se tomarán en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.

SISTEMÁTICA:

• Contexto de la ley. Art. 30, C.C.- El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía.

• Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto.

EXTENSIVA:

• Ampliación del alcance de la ley. Art. 31, C.C.- Lo favorable u odioso de una disposición no se tomará en cuenta para ampliar o restringir su interpretación. La extensión que deba darse a toda ley se determinará por su genuino sentido, y según las reglas de interpretación precedentes.

RESTRICTIVA:

• No se permite ampliar o extender la interpretación de la disposición.

POR EQUIDAD:

• Espíritu general de la legislación, equidad natural, cuando no puedan aplicarse las reglas de interpretación anteriores. Art. 32, C.C.- En los casos a que no se pudieren aplicarse las reglas de interpretación anteriores, se interpretarán los pasajes oscuros o contradictorios del modo que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural.

•  

• Metodología de Savigny:

• Elemento gramatical: ver mención anterior. El intérprete actual conoce la disposición mejor que su autor.

• Elemento lógico: establecer y comprender las relaciones entre las diferentes partes del contenido o inteligencia de la norma.

• Elemento histórico: historia de la norma, de la institución jurídica o de la expresión oscura de la ley.

• Elemento sistemático: el todo explica las partes y las partes explican el todo. Hermenéutica circular. Ver mención anterior.

• Kaufmann, Arthur, Filosofía del Derecho, trads. Luis Villar Borda y Ana María Montoya, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 1999, pp. 168 - 176.

ORIGINALISMO

• historia, voluntad o intención original de los padres o creadores de la constitución (criterio histórico subjetivo).

INTERPRETACIÓN OBJETIVA

• sentido objetivo de la ley. Medida de un legislador pensado como actual. Voluntad del ordenamiento jurídico.

TÓPICA JURÍDICA

• para la interpretación y aplicación del derecho se parte del caso o problema a resolver y una vez que se tenga claridad sobre el mismo, se busca, descubre o establece la premisa o enunciado normativo para resolverlo, acá se utilizan los topoi o lugares comunes como instrumento, son premisas o enunciados de contenido, se trata de pensamiento sobre problemas - técnica de pensamiento problemático – no es mero pensamiento lógico-deductivo, sistemático, ni axiomático, es aporético (ver unidad temática 4, concepto y criterio de verdad. Tópica jurídica. Características de la tópica). Ejemplos de tópicos o topoi: nadie está obligado a lo imposible, nadie puede transferir más derechos de los que posee, se presume la buena fe, las excepciones son de interpretación estricta, la reincidencia obliga a mayor severidad, no se puede abusar del derecho, lo insoportable o insostenible no puede ser objeto de derecho, la ley posterior deroga a la anterior, en caso de duda se resuelve a favor del procesado; el que puede lo más, puede lo menos; si está prohibido lo menos, está prohibido lo más.

CRITERIO FINALISTA

• fin o finalidad de la ley, su razón teleológica, su sentido.

JURISPRUDENCIA DE INTERESES Y VALORES• establecer los intereses y valores que el ordenamiento jurídico quiere

proteger y hacer prevalecer.

PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL

• establecer la ratio decidendi de las decisiones de las Cortes, los argumentos inescindibles de la decisión, aquellos que tienen con está una relación de causa a efecto, de tal manera que sin estos argumentos la decisión pierde sentido, no se sostiene; su interpretación de la ley y de sus términos de manera reiterada, la que debe ser tenida en cuenta en casos análogos o equiparables.

CRITERIO CRONOLÓGICO, DE SPECIALIDAD Y DE JERARQUÍA• Para resolver los conflictos entre normas (antinómias): Criterio

cronológico (lex posterior derogat prior): la ley posterior deroga la anterior (abrogación tácita por incompatibilidad). Criterio de especialidad (lex specialis derogat generalis): se prefiere la norma que cobija o contempla con más precisión o detalle una situación jurídica. Criterio de jerarquía (lex superior derogat inferior): se prefiere la norma de superior jerarquía sobre la inferior. (Art. 4, C.N. La Constitución es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la Constitución y la ley u otra norma jurídica, se aplicarán las disposiciones constitucionales.…).

PONDERACIÓN

• Resultado de aplicar al caso el test de proporcionalidad o el test integrado de igualdad para resolver conflictos entre normas o derechos de rango constitucional y especialmente entre derechos fundamentales. Permite formular juicios de razonabilidad. Se aplican los criterios de: legitimidad o juridicidad del fin o finalidad perseguida; en relación al medio o medida: su legitimidad; idoneidad o adecuación (eficacia), necesidad o necesariedad (análisis de alternativas) y su razonabilidad o proporcionalidad. (Ver unidad temática 4, hexágono policial, criterios o directrices 3 y 4)

ANALOGÍA

• Criterio o instrumento para integrar el derecho, para llenar las lagunas o vacíos de la ley. Los casos semejantes o similares en lo relevante, deben resolverse de la misma manera (implica el derecho fundamental a la igualdad. Justicia distributiva). La analogía o argumento a simili, se consagró en el art. 8, ley 153 de 1887 y exige los siguientes presupuestos o condiciones: 1) que no haya ley exactamente aplicable al caso controvertido; 2) que la especie (caso) legislada sea semejante a la especie carente de norma, y 3) que exista la misma razón para aplicar a la última el precepto estatuido respecto de la primera.

ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO

• : el derecho como instrumento para facilitar el flujo económico y disminuir costos de transacción.

CONSECUENCIAS DE LA DECISIÓN

• sus implicaciones o efectos sociales. Argumentación consecuencialista.

PREVALENCIA DE LA CONSTITUCIÓN

• Art. 4 C.N. La Constitución es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la Constitución y la ley u otra norma jurídica, se aplicarán las disposiciones constitucionales.…

PREVALENCIA DEL DERECHO SUSTANCIAL

• Art. 228 C.N. En las decisiones de la Administración de Justicia prevalecerá el derecho sustancial…. Por analogía, el principio de prevalencia del derecho sustancial sobre las formas procesales, se aplica a toda decisión jurídica.

LOS PRINCIPIOS

• Constitucionales, legales (arts. 1, 5, 6 C.N.P., etc), del derecho de policía, de la ciencia de policía, principios generales del derecho.

• El postulado jurídico-político: Estado social de derecho.

• Botero, Uribe Dario; Giraldo, Angel Jaime, otros, Hermenéutica Jurídica, homenaje al maestro Darío Echandía, Ediciones Rosaristas, Santa Fe de Bogotá, D.C., pp. 97 – 111.

BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD

• art. 93 C.P. Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohíben su limitación en los estados de excepción, prevalecen en el orden interno. Los deberes y derechos consagrados en esta Carta, se interpretarán de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia. …

MEDIDAS COACTIVAS DE PROTECCIÓN DE LA PERSONA

• Medidas que no impliquen moralismo o perfeccionismo jurídico. Ej: Cinturón de seguridad, salario mínimo legal, el mínimo vital, prestaciones sociales irrenunciables.

REGLAS DE LA RAZÓN PRÁCTICA

• Reglas y formas del discurso práctico general. Reglas fundamentales: Ningún hablante puede contradecirse; todo hablante sólo puede afirmar aquello que él mismo cree; todo hablante que aplique un predicado F a un objeto a debe estar dispuesto a aplicar F también a cualquier otro objeto igual a a en todos los aspectos relevantes…. Las reglas de razón: Todo hablante debe, cuando se le pide, fundamentar lo que afirma,…, quien pueda hablar puede tomar parte en el discurso…. Reglas de carga de la argumentación: Quien pretende tratar a una persona A de manera distinta que a una persona B está obligado a fundamentarlo…

MÁXIMAS O REGLAS DE LA EXPERIENCIA

• Son definiciones o juicios hipotéticos de contenido general, desligados de los hechos concretos que se juzgan en el proceso, procedentes de la experiencia, pero independientes de los casos particulares de cuya observación se han inducido y que, por encima de esos casos, pretenden tener validez para otros nuevos.

PREVENCIÓN

• Función preventiva. Tener un catálogo de máximas de experiencia policial ayudaría de manera fundamental a la importante función de prevención.

PROBLEMAS DE LA ELABORACIÓN O

EXPEDICIÓN DE NORMAS JURÍDICAS, PARA TENER

EN CUENTA EN EL RÉGIMEN DE POLICÍA.

POLÍTICOS

• Valorativos o axiológicos.

• Comprender el ordenamiento jurídico general y la política legislativa o normativa. Establecer la conveniencia de regular un supuesto de hecho social o dejar su solución a las normas existentes operadas por órganos jurisdiccionales o administrativos, que garantiza la seguridad jurídica.

• Es necesario hacer un juicio de razonabilidad para ponderar los intereses involucrados, ¿Cuáles intereses o valores deben prevalecer?

TÉCNICOS

LINGÜÍSTICOS:

• Al derecho le es inherente el problema de la vaguedad de los conceptos, ambigüedad de los términos, indeterminación, equivocidad de su lenguaje, al igual que el lenguaje natural u ordinario. Se trata de la textura abierta del derecho, según expresión de H. Hart.

LÓGICOS:

• Sistemáticos: El derecho tiene carácter sistemático (sistema jurídico). El todo explica y permite comprender mejor la parte y ésta permite comprender mejor el todo. Hermenéutica circular.

-Contradicciones: Un sistema es inconsistente cuando hay casos que se solucionan en forma distinta e incompatible por las normas. Hay dos o más soluciones contradictorias, éstos lleva a la desobediencia al derecho y a la inseguridad jurídica, por lo que hay que tener especial cuidado para no crear antinomias o conflictos entre normas.

-Laguna: Caso jurídico que no tiene una norma que lo regule de manera precisa, la ley no lo contempla. Problema de la completitud del derecho. Este vacío se llena o supera mediante la analogía, los principios del derecho, el precedente judicial. Se requiere la competencia teórica y técnica de quienes tienen la facultad de expedir normas.

-Redundancias: Prescripciones jurídicas que regulan el mismo caso, lo que genera obesidad legislativa, superabundancia de normas, dificultades en el manejo y aplicación del ordenamiento jurídico. Es una necedad pretender que exista un sistema codificado que prevea de manera precisa la solución para todos los casos y circunstancias posibles, por esto la necesaria competencia interpretativa y argumentativa.

• Dinámicos: El sistema jurídico es un sistema dinámico, está sujeto a cambios en el tiempo, es un proceso de constante evolución. Se requiere determinar qué normas se introducen y qué normas se eliminan. Al promulgarse una norma se incorpora al orden jurídico la norma promulgada y las que se derivan de ella. Antes de promulgar una norma, se debe tener presente todas las prescripciones del sistema y estar en condiciones de establecer cuáles son todas sus consecuencias.

-Promulgación: Publicidad.

-Derogación: La eliminación de una norma conlleva la eliminación de otra u otras. Cuando se deroga una norma quedan derogadas todas las normas de las que la norma derogada es consecuencia. La derogación no siempre es unívoca, ofrece varias alternativas. Para evitar la indeterminación del sistema hay que indicar expresamente cuáles son las normas que pretende derogar y cuáles son las que deben quedar en el sistema.

• Es recomendable separar la función política de expedición de normas y la elaboración técnica de proyectos normativos, sustraer esta última a la esfera de la política y confiarla a técnicos especializados, para lograr un alto nivel en la normatividad.

• Ninguna ley por sabia y perfecta que sea puede por sí sola solucionar los complejos problemas políticos, económicos y sociales que plantea la sociedad moderna, pero una mala ley es capaz de agravarlos considerablemente. Tener buenas leyes es tan sólo un primer paso en dirección a su solución, pero se trata de un paso necesario.

QUÉ NO DEBEN CONTENER LAS NORMAS DE POLICÍA

LOCAL• normas que conforman el Código Nacional de Policía; normas que se opongan a lo establecido en la

ley, decretos-leyes o decretos que sobre policía dicta el Gobierno Nacional (Artículo 127 C.N.P.); normas que sean materia de disposición legal (Artículo 300 numeral 8º, Constitución, son materias reservadas al legislador); normas que contengan medidas correctivas diversas de las previstas en el artículo 186 del Código Nacional de Policía para las Contravenciones de Policía (El artículo 187 es imperativo); el artículo 300 numeral 8º de la Carta tiende a salvaguardar las libertades públicas y junto con otras normas busca ponerle limites precisos al llamado poder de policía, especialmente el asignado a las asambleas y a los concejos… y como lo ha decidido la Corte Suprema de Justicia y la Corte Constitucional.

• normas que conforman el Código Nacional de Policía; normas que se opongan a lo establecido en la ley, decretos-leyes o decretos que sobre policía dicta el Gobierno Nacional (Artículo 127 C.N.P.); normas que sean materia de disposición legal (Artículo 300 numeral 8º, Constitución, son materias reservadas al legislador); normas que contengan medidas correctivas diversas de las previstas en el artículo 186 del Código Nacional de Policía para las Contravenciones de Policía (El artículo 187 es imperativo); el artículo 300 numeral 8º de la Carta tiende a salvaguardar las libertades públicas y junto con otras normas busca ponerle limites precisos al llamado poder de policía, especialmente el asignado a las asambleas y a los concejos… y como lo ha decidido la Corte Suprema de Justicia y la Corte Constitucional.

QUÉ DEBEN CONTENER LAS NORMAS DE POLICÍA LOCAL (UN ESTATUTO DE

POLICÍA LOCAL)• normas que en el ejercicio del poder residual de policía previsto en el

artículo 300 numeral 8º de la Constitución Política, se consideran necesarias en la sección del país…, de acuerdo con las condiciones sociológicas y económicas del departamento o de la sección territorial y con sus particularidades y que no sean de reserva legal.

• “Cuando la Carta Política autoriza a las asambleas departamentales para establecer normas de policía en aquello que no sea materia de disposición legal, no está facultando a estas corporaciones, en lo que respecta a limitaciones o restricciones de derechos constitucionales, para legislar, ni para reglamentar lo que el Legislador ha regulado solo parcialmente, en aquellos ámbitos no regulados por éste; cualquiera de estas dos interpretaciones implicaría desconocer la reserva estricta de la ley que pesa sobre cualquier limitación o restricción normativa del ejercicio de los derechos fundamentales. Considera la Corte, a la luz de la jurisprudencia citada, que la cláusula constitucional en comento debe interpretarse como una autorización para que las asambleas dicten reglamentos de policía en aquellos temas que no están sujetos a una reserva de legal. Ello comprende, por ejemplo, los aspectos que son necesarios para responder a las especificidades departamentales, distritales o municipales, sin establecer limitaciones o restricciones adicionales a los derechos de los ciudadanos que no hayan sido previstas o autorizadas con anterioridad por el Legislador Nacional, y con pleno respeto por las normas legales y constituciones pertinentes”.

• “No pueden las asambleas departamentales, en consecuencia, dictar normas de policía que establezcan sanciones diferentes a las previstas o autorizadas por el Legislador Nacional, dado que las medidas correctivas de policía, por su naturaleza, función implicación, constituyen limitaciones o restricciones de derechos constitucionales”.

•GRACIAS