2011 Contrato de Obra Pública. 2TEMARIO Obra Pública Contrato de Obra Pública ( Elementos. Concepto. Caracteres. Derechos y obligaciones de las partes)

2011

Contrato de Obra Pública

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TEMARIOTEMARIO• Obra Pública

• Contrato de Obra Pública (Elementos.

Concepto . Caracteres. Derechos y obligaciones de las partes)

• Concesión de Obra Pública

• Sistemas de contratación

• Certificados

• Variaciones de costos

• Dificultades materiales imprevistas

• Gastos Improductivos

• Extinción

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Obra Pública Obra Pública

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Obra Pública (1) Obra Pública (1)

Concepto LegalConcepto Legal

– Ley 13064 (art. 1º)Ley 13064 (art. 1º)• Toda construcción o trabajo o servicio de industria que se

ejecute con fondos del Tesoro de la Nacióncon fondos del Tesoro de la Nación, a excepción de los efectuados con subsidios y las construcciones militares.

– Ley 5854 (art. 1º)Ley 5854 (art. 1º)• Aquella que realice la Provincia y las municipalidades que

adhieran al presente régimen por medio de organismos centralizados, descentralizados o autárquicos, por sí o por medio de entidades privadas u oficiales, cualquier sea el cualquier sea el origen de los fondos que se empleen.origen de los fondos que se empleen.

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Obra Pública (2) Obra Pública (2) Concepto DoctrinarioConcepto Doctrinario

– El bien construido o realizado por el Estado, directa o El bien construido o realizado por el Estado, directa o indirectamente (Miguel Marienhoff)indirectamente (Miguel Marienhoff)

• BienBien: La obra pública puede referirse a cosas muebles, inmuebles y a objetos inmateriales

• Por el Estado, directa o indirectamentePor el Estado, directa o indirectamente: la obra pública la puede realizar el Estado directamente (por por administraciónadministración) o bien indirectamente (cocontratantes o cocontratantes o concesionariosconcesionarios)

– Es el resultado corporal de un proceso de fabricación, Es el resultado corporal de un proceso de fabricación, instalación, montaje, construcción o elaboración física o instalación, montaje, construcción o elaboración física o intelectual, solventado directamente o indirectamente intelectual, solventado directamente o indirectamente con fondos públicos o afectados a la disposición de un con fondos públicos o afectados a la disposición de un ente público, destinada a servir directa o indirectamente ente público, destinada a servir directa o indirectamente a un cometido ´público y cuya ejecución es de a un cometido ´público y cuya ejecución es de competencia de un ente público (Rodolfo Carlos Barra).competencia de un ente público (Rodolfo Carlos Barra).

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Obra Pública (3) Obra Pública (3) Obra Pública Trabajo Público Obra Pública Trabajo Público

Obra Pública dice de la existencia de una Obra Pública dice de la existencia de una «res nova»«res nova»El trabajo público puede no crear una «res nova», sino sólo El trabajo público puede no crear una «res nova», sino sólo

conservar o modificar una obra pública ya existente.conservar o modificar una obra pública ya existente.

Obra Pública Dominio PúblicoObra Pública Dominio Públicoo Obra Pública puede o no coincidir con un bien del Obra Pública puede o no coincidir con un bien del

dominio públicodominio público• Para que la obra pública revista la calidad de dominio Para que la obra pública revista la calidad de dominio

público debe estar destinado a la utilidad o comodidad público debe estar destinado a la utilidad o comodidad común, al uso directo o indirecto de los habitantes (Art. 2340 común, al uso directo o indirecto de los habitantes (Art. 2340 inc. 7 del Código Civil) , de lo contrario será parte del inc. 7 del Código Civil) , de lo contrario será parte del dominio privado del Estado (art. 2342 del Código Civil)dominio privado del Estado (art. 2342 del Código Civil)

Obra Pública Contrato de Obra PúblicaObra Pública Contrato de Obra Públicao La Obra Pública puede o no ser realizada a través de un La Obra Pública puede o no ser realizada a través de un

contrato de Obra Públicacontrato de Obra Pública

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Trabajo Público (art. 1º, Ley 13064)Trabajo Público (art. 1º, Ley 13064)

o Toda Obra Pública es el resultado de un Trabajo Público Toda Obra Pública es el resultado de un Trabajo Público

o Puede manifestarse que a los efectos legales la expresión Puede manifestarse que a los efectos legales la expresión Trabajo Público es sinónima de Obra Pública Trabajo Público es sinónima de Obra Pública

o Trabajo Públicos:Trabajo Públicos:• Construcción;Construcción;• Mantenimiento;Mantenimiento;• Reparación;Reparación;• Modificación Modificación

o Trabajo Público: Trabajo Público: para Barra es el concepto que determina el objeto del contrato de obra público, aunque no concluya en una obra pública.

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Modalidades de Realización Modalidades de Realización (art. 3, Ley 13064; arts. (art. 3, Ley 13064; arts. 5 y 13, Ley 5854)5 y 13, Ley 5854)o AdministraciónAdministración

• Se vale de su propio personal sin recurrir a terceros Se vale de su propio personal sin recurrir a terceros

• Se rige por las disposiciones que rigen la tarea diaria de la Se rige por las disposiciones que rigen la tarea diaria de la Administración Pública Administración Pública

o Terceros. Contrato Administrativo de Obra Terceros. Contrato Administrativo de Obra Pública Pública

• Contrato de Obra Pública Contrato de Obra Pública

• Contrato de Concesión de Obra PúblicaContrato de Concesión de Obra Pública

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Contrato de Obra Pública Contrato de Obra Pública

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Contrato de Obra Pública (1)Contrato de Obra Pública (1)Elementos

Elemento SubjetivoElemento Subjetivoo Estado “Latu Sensu”Estado “Latu Sensu”

• Nación, Provincia, Municipalidad Nación, Provincia, Municipalidad • Entidad Autárquica Entidad Autárquica • ¿Empresas del Estado? ¿Sociedad de Economía Mixta?¿Empresas del Estado? ¿Sociedad de Economía Mixta?

• Presupuesto Nacional, Presupuesto Nacional, • Decreto Nº 1023/2001 (Art. 2º)Decreto Nº 1023/2001 (Art. 2º)

o ParticularParticular • Persona física o Jurídica Persona física o Jurídica

– Capacidad regida por el derecho civil;Capacidad regida por el derecho civil;– Requisitos establecidos por el derecho Requisitos establecidos por el derecho

administrativo:administrativo:» Establecidas por las diferentes normativas Establecidas por las diferentes normativas

sobre Obras Públicas sobre Obras Públicas (Penales, Económicos, Disciplinarios y Etícos);;

» Establecidos por los Registros de Establecidos por los Registros de Constructores de Obra Pública.Constructores de Obra Pública.

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Elemento Objetivo Elemento Objetivo

o Inmuebles por naturaleza y por accesión Inmuebles por naturaleza y por accesión

o Muebles Muebles • ¿¿Consumibles? (art. 2325 CC)Consumibles? (art. 2325 CC)• ¿Fungibles? (art. 2324 CC)¿Fungibles? (art. 2324 CC)

o Objetos Inmateriales Objetos Inmateriales o Por ejemplo: Dirección Técnica de un Proyecto Por ejemplo: Dirección Técnica de un Proyecto

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Elemento Teleológico o FinalistaElemento Teleológico o Finalista

o Contrato de Obra Pública Contrato Administrativo Contrato de Obra Pública Contrato Administrativo de Obra Pública (Marienhoff)de Obra Pública (Marienhoff)

o Contrato Administrativo de Obra Pública (Marienhoff)Contrato Administrativo de Obra Pública (Marienhoff)• La prestación del cocontratante debe relacionarse directa o

indirectamente con alguna de las funciones esenciales o funciones esenciales o específicas del Estadoespecíficas del Estado, con los fines públicos propios de éste.

o Contrato de Obra Pública (Marienhoff)Contrato de Obra Pública (Marienhoff)• Aquel contrato que tenga por objeto sólo la satisfacción de un

interés patrimonial del Estado (vgr. Inmueble destinado a un casino)

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Contrato de Obra Pública (1)Contrato de Obra Pública (1)

Contratos Administrativos de Obra Pública Contratos Administrativos de Obra Pública

o Contrato Administrativo de Obra Pública Contrato Administrativo de Obra Pública (propiamente dicho)(propiamente dicho)

o Contrato Administrativo de Concesión de Contrato Administrativo de Concesión de Obra Pública Obra Pública

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Contratos Administrativo de Obra Pública

Tipos Tipos

• Contrato Contrato Administrativo de Administrativo de Obra PúblicaObra Públicao Sólo efectos entre parteso Paga la Administración

• Contrato de Concesión Contrato de Concesión de Obra Públicade Obra Públicao Surte efectos en relación a

terceros o Pagan los particulares o Riesgo a cargo del

concesionario

Contrato de Obra Pública (1)Contrato de Obra Pública (1)

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Concepto de Contrato de Obra Concepto de Contrato de Obra PúblicaPública

El contrato en cuyo mérito el Estado conviene El contrato en cuyo mérito el Estado conviene con un tercero la realización de una obra que con un tercero la realización de una obra que

le permitirá cumplir funciones esenciales o le permitirá cumplir funciones esenciales o específicas suyas, realizando así el Estado específicas suyas, realizando así el Estado

alguno de sus fines públicos propiosalguno de sus fines públicos propios

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Contrato Administrativo de Obra Contrato Administrativo de Obra Pública Pública

Contratos de Obra Pública por Accesión Contratos de Obra Pública por Accesión o Decreto 19324/49 y Ley 5854, art. 2º seg. Párrafo.Decreto 19324/49 y Ley 5854, art. 2º seg. Párrafo.

o La prestación del cocontratante sin consistir en la La prestación del cocontratante sin consistir en la obra en sí misma, se halla vinculada, directa e obra en sí misma, se halla vinculada, directa e indubitablemente, a la obra en sí misma.indubitablemente, a la obra en sí misma.

o Deben concurrir los elementos definitorios del Deben concurrir los elementos definitorios del contrato de obra públicacontrato de obra pública

o Ejemplos:Ejemplos:o Estudios y proyectos de las obras básicas de un camino

público;o Contratos de dirección y vigilancia de la obra;o Transporte de materiales destinados al enripiado de caminos;

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Sistemas de contratación Sistemas de contratación Unidad de Medida Unidad de Medida

• Unidad Simple: Unidad Simple: se obliga a realizar partes, piezas o unidades por un precio unitario determinado, sin establecer la cantidad de partes o unidades, pero dentro de cada trabajo, parte, unidad o pieza a efectuar debe entregar el trabajo, pieza o unidad completa.

• Unidad en el Conjunto: Unidad en el Conjunto: cada unidad o pieza no se considera como una obra independiente; se tiene en cuenta el conjunto de la construcción, que resultará integrado por la suma de unidades.

Ajuste AlzadoAjuste Alzado• Cuando se establece un precio global previo e invariable Cuando se establece un precio global previo e invariable

para la realización integral de la obra.para la realización integral de la obra.• Ajuste alzado absoluto Ajuste alzado absoluto y y ajuste alzado relativoajuste alzado relativo..• Sin perjuicio de la aplicación de la teoría de la imprevisión Sin perjuicio de la aplicación de la teoría de la imprevisión

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Sistemas de contratación Sistemas de contratación

Costes y CostasCostes y Costas• El dueño paga el valor de materiales y de la mano de obra

(Coste)(Coste) y además el cocontratante percibe un porcentaje sobre el valor de los trabajos lo que consiste en su beneficio (Costas)(Costas).

• La ley 13064 sólo permite el sistema de coste y costas en supuestos de urgencia justificada o de conveniencia comprobada (art. 5º inc. c) en virtud de la problemática de control.

Otros sistemas Otros sistemas • Los sistemas mencionados anteriormente pueden combinarse

entre sí.• Art. 5 º de la Ley 13064 in fine y 13 inc. d, Ley 5854.

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Formas de Pago Formas de Pago Impuesto Impuesto

• Cuando el beneficio de la obra fuere general o cuando la misma no estuviere destinada al uso directo e inmediato de los particulares o bien la Administración decidiera afrontar la misma a través del mencionado instrumento

Contribución de Mejoras Contribución de Mejoras Cuando el beneficio de la obra fuere local (vgr.

pavimentación, etc.)

Peaje Peaje (Concesión de Obra Pública) Pago que el concesionario tiene derecho a exigir de los

particulares que usan de la obra. El precio es determinado por la Administración.

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Caracteres del Contrato de Obra Pública Caracteres del Contrato de Obra Pública Bilateral Bilateral

Ambas partes quedan recíprocamente obligadas

Oneroso Conmutativo Oneroso Conmutativo Las prestaciones de ambas partes se presumen equivalentes

Formal Formal Se requiere que los intervinientes firmen o suscriban el

respectivo instrumento (art. 21/24 Ley 13064, 31/32 Ley 5854)

Locación de obra Locación de obra El contrato de obra pública es sustancialmente una locación de

obra

Buena FeBuena Fe

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Contrato Administrativo de Obra Pública

Derechos y PrerrogativasDerechos y Prerrogativas

• Administración Administración o Cumplimiento de lo

convenidoo Cumplimiento dentro de los

plazos establecidos o Dirección y controlo Potestad de modificar el

contratoo Poder de Rescindir o Poder de aplicar sanciones

• Cocontratante Cocontratante o Percibir el precioo Excepción de

incumplimientoo Pedir la Rescisión del

Contrato o Mantenimiento de la

ecuación económica financiera del contrato

o Que la Administración reciba la obra

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Certificados de Obra Certificados de Obra ConceptoConcepto

Todo crédito documentado que expida la Administración al contratista con motivo del contrato de obra pública, excluidas las facturas de provisiones (art. 56, Ley 5854; la Ley 13064 no contiene definición)

Tipos Tipos Parciales Finales Variación de costos

Pagos de los Certificados Pagos de los Certificados El importe de cada certificado no se paga totalmente, sino

que de su total se descuenta un porcentaje para conformar el “Fondo de Reparos”“Fondo de Reparos” que resulta para conformar deficiencias surgidas con motivo de la recepción del trabajo

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Vicisitudes del Contrato de Obra Pública Vicisitudes del Contrato de Obra Pública Mayores Costos Mayores Costos

Alea Administrativa (Hecho del Príncipe) y Alea Económica (Teoría de la Imprevisión)

Leyes 12910 y 15285 modificatorias y complementarias Enunciación no limitativa

Gastos Improductivos Gastos Improductivos Se produce como consecuencia de una conducta o

comportamiento imputable a la Administración Contratista. Ejemplo: falta de entrega de los materiales por parte de la

Administración. La Administración incurre en responsabilidad por hecho

imputable Dificultades Materiales ImprevistasDificultades Materiales Imprevistas

El cocontratante se encuentra ante circunstancias materiales, de carácter anormal, que razonablemente pudieron no ser previstas al contratar, las cuales dificultan o encarecen el cumplimiento de lo convenido.

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Extinción del Contrato de Obra Pública Extinción del Contrato de Obra Pública Cumplimiento de su Objeto Cumplimiento de su Objeto

Efectiva realización o construcción de la obra

Recepción y Pago de la ObraRecepción y Pago de la ObraRecepción Provisional (total o parcial)

• Hasta el Plazo de GarantíaPlazo de Garantía• Hasta la recepción definitiva el contratista es

responsable de la conservación y reparación de la obra, salvo los defectos derivados del mal uso de la misma

• Celebración del Acta (¿Vicios aparentes? ¿vicios ocultos?)

Recepción Definitiva (total o parcial)• Libera al cocontratante respecto de los vicios aparentes

y ocultos• Cancelación de la Fianza• Reintegro de los fondos de reparos

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Contrato de Concesión de Obra Contrato de Concesión de Obra Pública Pública

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Concepto de Concesión de Obra Concepto de Concesión de Obra PúblicaPública

El contrato en celebrado entre el Estado y un El contrato en celebrado entre el Estado y un tercero donde éste se obliga a realizar una tercero donde éste se obliga a realizar una obra (trabajo público), cuyo pago no le será obra (trabajo público), cuyo pago no le será efectuado directamente por el Estado, sino efectuado directamente por el Estado, sino

por ciertos particularespor ciertos particulares

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Régimen Jurídico de la Concesión de Obra Régimen Jurídico de la Concesión de Obra PúblicaPública El dominio de la obra es siempre del EstadoEl dominio de la obra es siempre del Estado

Sin perjuicio del derecho del contratista a percibir el precio

Entrega de la ObraEntrega de la Obra Contribución de Mejoras: al terminar la obra, sin perjuicio

del derecho del concesionario al cobro ulterior de la obra. Peaje : cuando el precio de la obra quede cubierto con lo

pagado por los usuarios

Los efectos de la Concesión de expanden a los Los efectos de la Concesión de expanden a los usuarios de la obra usuarios de la obra

Ante la falta o carencia de régimen legal orgánico Ante la falta o carencia de régimen legal orgánico puede recurrirse a los principios del contrato de obra puede recurrirse a los principios del contrato de obra pública pública

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Contribución de Mejoras Contribución de Mejoras Concepto Concepto

Es el tributo que se le paga al Estado en retribución de la plusvalía o aumento de valor, a raíz de la construcción de una obra pública, que experimenten las propiedades privadas aledañas, fronteras o inmediatas a dicha obra.

Requisitos Requisitos obra pública de beneficio local el beneficio no sea excedido por la contribución

Características Características Debe estar autorizado para su imposición, expresa o

implícitamente. los créditos originados por contribución de mejoras, no

tienen carácter real, sino personal. se sostiene la posibilidad de su imposición retroactiva

Contribución de Mejoras Tasa Contribución de Mejoras Tasa

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Peaje (1)Peaje (1) Concepto Concepto

• Es el pago que se impone a quien voluntariamente y bajo las condiciones que establece la ley ejerce el derecho de transitar accediendo a la categoría de usuario de una obra pública, debiendo los fondos recaudados ser destinados a satisfacer todos los gastos que demande la construcción, amortización, uso o mantenimiento de esa obra, o de aquellas accesorias o complementarias con los cuales esté relacionada.

El peaje no se trata de un impuesto de los prohibidos El peaje no se trata de un impuesto de los prohibidos por los arts. 9, 10, y 11 de la Constitución Nacional por los arts. 9, 10, y 11 de la Constitución Nacional

““Estado Nacional c/ Arenera El Libertador SRL”Estado Nacional c/ Arenera El Libertador SRL”• Sentencia 18/06/1991• LL 1991-D-399

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Peaje (2)Peaje (2) Requisitos Requisitos

• Que sea impuesto equitativo y proporcionalmente a la población

• Que la obligación de pago esté condicionado al efectivo uso de la obra y que el mismo sea voluntario

• La imposición del peaje no puede ser discriminatorio. • Razonable, es decir debe ser proporcional al costo que

demande la obra • Transitoriedad. En general su vigencia concluye cuando se

haya cubierto el costo total de la obra, salvo para el caso de requerirse trabajos permanentes de mantenimiento y seguridad

Ley 17520 y Ley 23696Ley 17520 y Ley 23696 Decretos PEN Nº 2039/1990, Nº 527/1991 y Nº Decretos PEN Nº 2039/1990, Nº 527/1991 y Nº

941/91 941/91

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Fin de la PresentaciónFin de la Presentación

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