5 TIPICIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO.pdf

7/26/2019 5 TIPICIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO.pdf

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DERECHO PENAL I

M.D. Luis Manuel Mastache Snchez

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TIPOEl tipo es la descripcin legal de un delito, o bien, la abstraccin plasmada enla ley de una figura delictiva.

Suele hablarse indistintamente de tipo, delito, figura tpica, ilcito penal,

conducta tpica y cualquier otra idea similar.

La ley penal y diversas leyes especiales contemplan abstractamente ladescripcin de los tipos, y stos cobran "vida real" cuando en casos concretosun sujeto determinado incurre en ellos, agotando todos los elementosprevistos en la norma.


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De no existir el tipo, aun cuando en la realidad alguien realice una conductaque afecte a otra persona, no se podr decir que aqul cometi un delito,porque no lo es y, sobre todo, no se le podr castigar. Ms bien, se estar enpresencia de conductas atpicas, asociales o antisociales, pero no de delitos.

La criminologa estudia comportamientos que, por no estar contemplados enla ley penal, carecen de punibilidad, como la prostitucin, el alcoholismo, ladrogadiccin y otros.


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TIPICIDADLa tipicidad es la adecuacin de la conducta al tipo, o sea, elencuadramiento de un comportamiento real a la hiptesis legal. As,habr tipicidad cuando la conducta de alguien encaje exactamente en laabstraccin plasmada en la ley.

Didcticamente se puede decir que los tipos penales son las piezas de unrompecabezas; as, la tipicidad consistir en hacer que cada piezaencuadre de manera exacta en el lugar que le corresponde, con laaclaracin de que no existen dos figuras iguales.


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Cada tipo penal seala sus propios elementos, elementos del tipo, los cualesdebern reunirse en su totalidad de acuerdo con lo sealado en la norma, demanera que la conducta realizada sea idntica a la abstraccin legal; porejemplo, el art. 395, fracc. I, del CPF seala, entre otros elementos del delitode despojo, que el medio por el cual deber llevarse a cabo dicho delito seacualquiera de los siguientes: violencia, amenaza, furtividad o engao. Si elagente emplease un medio distinto, aun cuando se presenten los dems

elementos del tipo, no habr tipicidad, por faltar uno solo de ellos.El CPDF, en su art. 237, fracc. I, hace referencia a los siguientes medios deejecucin: violencia fsica o moral, engao o furtividad. Se ha suprimido laamenaza por considerar, acertadamente, que sta queda comprendida dentrode la violencia moral.


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PRINCIPIOS GENERALES DE LA TIPICIDAD

La tipicidad se encuentra apoyada en el sistema jurdico mexicano pordiversos principios supremos que constituyen una garanta de legalidad.

En seguida se detallan dichos principios:

a) Nullum crimen sine lege. No hay delito sin ley.b) Nullum crimen sine tipo. No hay delito sin tipo.c) Nulla poena sine tipo. No hay pena sin tipo.d) Nulla poena sine crimen. No hay pena sin delito.e) Nulla poena sine lege. No hay pena sin ley.

La Carta Magna ampara dichos principios generales que garantizan al sujetosu libertad, en tanto no exista una norma o tipo que establezca el referidocomportamiento que pudiere imputrsele.


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CLASIFICACIN DE LOS TIPOS

Algunos autores incluyen esta clasificacin en la parte relativa al estudio dela nocin del delito, de modo que hacen una clasificacin de tipos y otra dedelitos, mientras que otros slo clasifican el tipo. Por considerarlo msapropiado y para facilitar el estudio del tema, se incluyen en una solaclasificacin tanto los tipos como los delitos.

La clasificacin que en seguida se detalla atiende a diversos criterios y varasegn el autor.

Cabe destacar que la utilidad de clasificar el tipo consiste en facilitar laidentificacin de sus rasgos caractersticos, para diferenciar un delito de otroe incluso resolver problemas prcticos que se abordarn en la segunda partede este libro.


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POR LA CONDUCTA

En relacin con el comportamiento del sujeto activo, el tipo puede ser:

DE ACCIN. Cuando el agente incurre en una actividad o hacer; es decir,cuando la conducta tpica consiste en un comportamiento positivo, porejemplo, robo por apoderamiento u homicidio por estrangulamiento.

DE OMISIN. Cuando la conducta consiste en un "no hacer", en unainactividad, o sea, un comportamiento negativo. A su vez, la omisin se divideen simple y de comisin por omisin.


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OMISIN SIMPLE. Consiste en no hacer, es decir, no se realiza lo que laley prohbe, sin que se produzca un resultado material, sino formal; unejemplo es la portacin de armas prohibidas.

COMISIN POR OMISIN. Consiste en no hacer, en una inactividad,pero que tiene como resultado un dao o afectacin al bien jurdico; porejemplo, privar de la vida por no administrar un medicamento.


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POR EL DAO

Se refiere a la afectacin que el delito produce al bien tutelado, y puede ser comosigue:

DE DAO O LESIN. Cuando se afecta realmente el bien tutelado, por ejemplo,robo, homicidio y violacin.

DE PELIGRO. Cuando no se daa el bien jurdico, sino que nicamente se poneen peligro el bien jurdico. La ley castiga por el riesgo en que se coloc dicho bien. As, el peligro puede ser:

EFECTIVO. Cuando el riesgo es mayor o existe ms probabilidad de causarafectacin, por ejemplo, disparo de arma de fuego y ataque peligroso (ya

derogados en el CPDF).PRESUNTO. Cuando el riesgo de afectar el bien es menor, por ejemplo, elabandono del cnyuge e hijos, la omisin de socorro, el abandono de atropelladosy el abandono de personas en el CPF y la omisin de auxilio o de cuidado en elCPDF.


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POR EL RESULTADOSegn la consecuencia derivada de la conducta tpica, el delito puede ser:

FORMAL, DE ACCIN O DE MERA CONDUCTA. Para la integracin deldelito no se requiere que se produzca un resultado, pues basta realizar laaccin (omisin) para que el delito nazca y tenga vida jurdica; por ejemplo,portacin de arma prohibida.

MATERIAL O DE RESULTADO. Es necesario un resultado, de manera quela accin u omisin del agente debe ocasionar una alteracin en el mundo;por ejemplo, homicidio, lesiones y fraude.


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POR LA INTENCIONALIDAD

La intencin del activo determina el grado de responsabilidad penal; es algosubjetivo y en ocasiones difcil de probar. As, el delito puede ser:

DOLOSO, INTENCIONAL. Cuando el sujeto comete el delito con la intencinde realizarlo. Se tiene la voluntad y el dolo de infringir la ley (arts. 9o. del CPFy 18, prrafo segundo, del CPDF).

CULPOSO, IMPRUDENCIAL O NO INTENCIONAL. El delito se comete sinla intencin de cometerlo; ocurre debido a negligencia, falta de cuidado,imprevisin, imprudencia, etc.; por ejemplo, homicidio, lesiones y dao enpropiedad ajena con motivo del trnsito de vehculos (arts. 9o., prrafosegundo, del CPF, y 18, prrafo tercero, del CPDF).


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PRETERINTENCIONAL O ULTRAINTENCIONAL. El agente desea unresultado tpico, pero de menor intensidad o gravedad que el producido, demanera que ste ocurre por imprudencia en el actuar; por ejemplo, el sujetoactivo quiere lesionar a alguien, pero lo mata. La preterintencin fue derogadadel CPF y no se incluye en el CPDF.

Cabe aclarar que tanto el CPF como el CPDF se refieren a delitos dolosos, enalusin a los intencionales, sin usar esta terminologa, y a delitos culposos(imprudenciales), en alusin a los no intencionales, vocablo empleado por ladoctrina.


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POR SU ESTRUCTURA

Este criterio se refiere a la afectacin producida al bien tutelado. As, el delitopuede ser:

SIMPLE. Cuando el delito producido slo consta de una lesin.

COMPLEJO. Cuando el delito en su estructura consta de ms de unaafectacin y da lugar al surgimiento de un ilcito distinto y de mayor gravedad;por ejemplo, la violacin tiene una penalidad como delito simple, pero si lacomete un ascendiente ser agravada (algunos creen, errneamente, que hayconcurso de violacin e incesto, cuando en realidad se trata slo de violacinagravada, pues el incesto implica la voluntad de ambos sujetos paracometerlo).


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POR EL NMERO DE SUJETOS

De acuerdo con la cantidad de activos que intervienen en el delito, stepuede ser:

UNISUBJETIVO. Para su integracin se requiere un solo sujeto activo.

PLURISUBJETIVO. Para su integracin se requiere la concurrencia de doso ms sujetos, por ejemplo, adulterio, incesto, delincuencia organizada,etctera.


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POR EL NMERO DE ACTOS

Dependiendo de la cantidad de actos de la conducta delictiva, el delito puede

ser:UNISUBSISTENTE. Requiere, para su integracin, de un solo acto.

PLURISUBSISTENTE. El delito se integra por la concurrencia de varios actos;cada conducta, por s sola, de manera aislada, no constituye un delito.


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POR SU DURACIN

Desde la realizacin de la conducta hasta el momento en que se consuma,transcurre un tiempo. De acuerdo con esa temporalidad, el delito puede ser:

INSTANTNEO. El delito se consuma en el momento en que se realizaron todossus elementos: en el mismo instante de agotarse la conducta se produce eldelito; por ejemplo, homicidio (arts. 7o., fracc. I, del CPF, y 17, fracc. I, delCPDF).

INSTANTNEO CON EFECTOS PERMANENTES. Se afecta instantneamenteel bien jurdico, pero sus consecuencias permanecen durante algn tiempo; porejemplo, lesiones.


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CONTINUADO. Se produce mediante varias conductas y un solo resultado; losdiversos comportamientos son de la misma naturaleza, ya que van

encaminados al mismo fin. As, se dice que hay pluralidad de conductas yunidad de resultado; por ejemplo, la vendedora de una casa de modas quecada da roba alguna prenda, hasta completar un ajuar de novia (arts. 7o.,fracc. III, del CPF, y 17, fracc. III, del CPDF).

PERMANENTE. Despus de que el sujeto realiza la conducta, sta se prolongaen el tiempo a voluntad del activo, por ejemplo, secuestro (arts. 7o., fracc. II,del CPF, y 17, fracc. II, del CPDF). Tanto el CPF como el CPDF se refieren aldelito permanente, al que tambin llaman continuo.


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POR SU PROCEDIBILIDAD O PERSEGUIBILIDAD

Se refiere a la forma en que debe procederse contra el delincuente:

De OFICIO. Se requiere la denuncia del hecho por parte de cualquiera quetenga conocimiento del delito. La autoridad deber proceder contra el presuntoresponsable en cuanto se entere de la comisin del delito, de manera que noslo el ofendido puede denunciarla.

La mayor parte de los delitos se persigue de oficio, en cuyo caso no procede elperdn del ofendido.

DE QUERELLA NECESARIA. A diferencia del anterior, ste slo puedeperseguirse a peticin de parte, o sea, por medio de querella del pasivo o de sus

legtimos representantes.


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La situacin anterior se presenta en funcin de la naturaleza delicada y personaldel delito. La ley deja a criterio de la propia vctima proceder o no contra eldelincuente, pues en algunos casos la consecuencia llega a tener una afectacincasi tan grave como el propio delito, a veces incluso mayor. Por su naturaleza,procede el perdn del ofendido, y cabe destacar que son menos los delitosperseguibles por querella de la parte ofendida.

La regla para saber si un delito se persigue de oficio o por querella es lasiguiente: cuando se persigue por querella de parte, el propio precepto legal loindica, ya sea en el mismo artculo donde se define el delito o en otro; encambio, los delitos perseguibles de oficio no tienen dicho sealamiento, demanera que al ser omisa esa prescripcin, se entiende que son perseguibles deoficio.


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POR LA MATERIA

Se trata de seguir el criterio de la materia a que pertenece el delito (mbito

material de validez de la ley penal), de modo que el ilcito puede ser:

COMN. Es el emanado de las legislaturas locales. Como se vio en lneasanteriores, cada estado legisla sus propias normas. Desde agosto de 1999 la Asamblea Legislativa del D.F. est facultada para legislar en materia penal para elD.F., pero esto cuenta a partir del lo. de enero de 1999.

FEDERAL. Es el emanado del Congreso de la Unin, en el que se ve afectada laFederacin.

MILITAR. Es el contemplado en la legislacin militar, o sea, afecta slo a losmiembros del ejrcito nacional. Su fundamento se encuentra en la CPEUM.


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POLTICO. Es el que afecta al Estado, tanto por lo que hace a su organizacincomo en lo referente a sus representantes, como es el caso de la sedicin, larebelin, el motn y la conspiracin para cometerlos (art. 144 del CPF).

CONTRA EL DERECHO INTERNACIONAL. Afecta bienes jurdicos dederecho internacional, como piratera, violacin de inmunidad y violacin deneutralidad.


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POR EL BIEN JURDICAMENTE PROTEGIDO

Conforme a este criterio, los delitos se agrupan por el bien jurdico que tutelan,criterio que siguen los cdigos penales.

Ocasionalmente se ve que el criterio adoptado por el legislador es otro; pero,en trminos generales, en la legislacin mexicana prevalece el del bien jurdico. As, existen delitos contra la libertad sexual, patrimoniales, contra la vida,contra la salud, etctera.


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POR SU ORDENACIN METDICA

Segn determinadas circunstancias, el delito puede ser:

BSICO O FUNDAMENTAL. Es el tipo que sirve de eje o base y del cual sederivan otros, con el mismo bien jurdico tutelado. El tipo bsico contiene el mnimode elementos y es la columna vertebral de cada grupo de delitos; por ejemplo,robo y homicidio.

ESPECIAL. Se deriva del anterior, pero incluye otros elementos que le danautonoma o vida propia; por ejemplo, homicidio en razn del parentesco orelacin, y aborto, los cuales derivan del homicidio, pues de hecho son homicidios,pero con caractersticas en los sujetos activo y pasivo que los hacen diferentes delbsico. Dichos delitos pueden ser agravados o atenuados; estos ltimos sedenominan tambin privilegiados. (El aborto es privilegiado, mientras que elhomicidio en razn del parentesco o relacin es agravado, ambos en relacin con elhomicidio.)


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COMPLEMENTADO. Es un tipo bsico, adicionado de otros aspectos ocircunstancias que modifican su punibilidad, de manera que lo agravan oatenan; adems, no tiene vida autnoma como el especial; por ejemplo,robo en casa- habitacin, con una pena agravada, segn el lugar donde secometa.


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POR SU COMPOSICINSe refiere a la descripcin legal que hace referencia a sus elementos, loscuales pueden ser objetivos, subjetivos o normativos. As, el delito puede ser:

NORMAL. La descripcin legal slo contiene elementos objetivos; por ejemplo,homicidio.

ANORMAL. Se integra de elementos objetivos, subjetivos o normativos; porejemplo, homicidio en razn del parentesco o el abandono de personas (sincausa justificada).


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POR SU AUTONOMA O DEPENDENCIA

Hay delitos que existen por s solos, mientras que otros necesariamente

dependen de otro. AUTNOMO. Tiene existencia por s; por ejemplo, robo y homicidio.

DEPENDIENTE O SUBORDINADO. Su existencia depende de otro tipo; porejemplo, homicidio en ria o duelo y robo de uso.


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POR SU FORMULACIN

Por la forma en que se hace la descripcin del tipo, el delito puede ser:

CASUSTICO. El tipo plantea diversas hiptesis o posibilidades para integrarse eldelito, el cual puede ser:

ALTERNATIVO. Cuando basta que ocurra una de las alternativas que plantea lanorma; por ejemplo, despojo.

ACUMULATIVO. Para la integracin del delito se requiere que ocurran todas lashiptesis planteadas; por ejemplo, estupro.

AMPLIO. El tipo no precisa un medio especfico de comisin, por lo que puedeserlo cualquiera; por ejemplo, homicidio.


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POR LA DESCRIPCIN DE SUS ELEMENTOS

Se refiere justamente a cmo el legislador lleva a cabo la descripcin legal, de

modo que el delito puede ser:

DESCRIPTIVO. Describe con detalle los elementos que debe contener eldelito.

Normativo. Hace referencia a lo antijurdico; generalmente va vinculado a laconducta y medios de ejecucin y se reconoce por expresiones como sinderecho, indebidamente, sin justificacin, etc. Implica lo contrario a derecho;por ejemplo, robo "sin derecho y sin consentimiento".

SUBJETIVO. Se refiere a la intencin del sujeto activo o al conocimiento deuna circunstancia determinada o algo de ndole subjetiva, o sea, es unaspecto interno; por ejemplo, en el homicidio en razn del parentesco orelacin, el elemento subjetivo consiste en que el delincuente conozca elparentesco que lo une con su vctima.


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ASPECTO NEGATIVO: ATIPICIDAD

El aspecto negativo de la tipicidad lo constituye la atipicidad, que es lanegacin del aspecto positivo y da lugar a la inexistencia del delito.


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NOCIN

La atipicidad es la no adecuacin de la conducta al tipo penal, lo cual da lugar a

la no existencia del delito.

La conducta del agente no se adeca al tipo, por faltar alguno de los requisitos oelementos que el tipo exige y que puede ser respecto de los medios de ejecucin,el objeto material, las peculiaridades del sujeto activo o pasivo, etc. Por ejemplo,en el robo, el objeto material debe ser una cosa mueble; si la conducta recaesobre un inmueble, la conducta ser atpica respecto del robo, aunque sea tpicarespecto del despojo.

Existe confusin en cuanto a otra figura: la ausencia de tipo, que desde luego esdistinta de la atipicidad. La fracc. II, del art. 15 del CPF se refiere a la atipicidad,as como la fracc. II del art. 29 del CPDF.


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AUSENCIA DE TIPO

La ausencia de tipo es la carencia del mismo. Significa que en el ordenamiento

legal no existe la descripcin tpica de una conducta determinada.


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AUSENCIA DEL TIPO


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CLASIFICACIN DEL TIPO


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En la legislacin penal mexicana no existe el tipo de blasfemia, a diferencia dealgunas legislaciones europeas; as, si en Mxico alguien profiere insultos odenostacin respecto de algn concepto o imagen religiosa, no cometerdelito, por haber ausencia de tipo.

Si la ley no define un delito (tipo), nadie podr ser castigado por ello.

El art. 288 del Cdigo Penal del Estado de Sonora contempla el delito dechantaje; en cambio, ni en el Cdigo Penal para el Distrito Federal ni en elCdigo Penal Federal existe y, por tanto, en ambos cdigos hay la ausencia deltipo respecto del chantaje.

Durante muchos aos y con un verdadero criterio anacrnico y homofbico, el

Cdigo Penal del Estado de Tamaulipas consider delito la relacin sexual entrepersonas del mismo sexo, teniendo, por tanto, tipificado el tipo penal desodoma. Actualmente, cuando ya no existe dicho tipo penal, se puede hablarde ausencia del tipo de sodoma.


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