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Ciudadano Juez de Distrito en Materia Civil en el Distrito Federal en

Turno.

Presente.

ACCIÓN COLECTIVA

Defensa Colectiva, A.C.

Vs.

Petróleos Mexicanos PEMEX y PEMEX

REFINACION

Asunto; Se demanda, señala domicilio

procesal, autorizados, decrete medidas

cautelares, dese vista, emplace.

Virgilio Rincón Salas, mexicano, mayor de edad, abogado postulante con

patente profesional federal número 1’561,194, designando como domicilio

procesal, en términos de lo previsto por el artículo 305 del código federal de

procedimientos civiles el despacho jurídico ubicado en Homero 411 Piso 4

Polanco, México, D.F., Código Postal 11560, señalando como procurador con

facultades de mandatario judicial al Licenciado César Alejandro Rincón

Mayorga (DGP SEP 8’298,198) y como autorizados para recibir notificaciones,

copias y documentos en términos del diverso numeral 310, a los Señores;

Michelle Alberto Pelayo Torres, Sarah Leticia Arce Rosas, José Fernando

Rincón Pineda, María Luisa Olivas Giner, Erick Cantú Sosa, Adrián

Jiménez Navarro, Raúl Padilla Padilla y Serafín San Juan Vera.

Hecha la designación previa, con el debido respeto comparezco y:

Expongo

El suscrito soy apoderado general de la Asociación Civil denominada: “Defensa

Colectiva A.C.” antes denominada “Defensa de los Consumidores de Tiempo

Compartido A.C.” (en lo sucesivo La Asociación) tal y como se acredita con la

copia certificada de la escritura número 17 de fecha 9 de mayo del 2012,

pasada ante la fe de la Notario Público número 33 con residencia en

Guadalajara, Jalisco, la licenciada Lorenza Covarrubias Radillo, escritura que

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se agrega a esta demanda como Anexo 1, representación que, de manera

independiente, también ejercen los abogados1 Carlos Román Hernández,

Roberto Salvador Illanes Olivares, Juan Carlos Soto Rodríguez, Manuel

Ríos Gutiérrez, Oscar Michel Márquez, Luis Ángel Cantú Sosa, Mayra

Angélica Sánchez Grajeda, Víctor Hugo López Lamadrid a quienes también

solicito se les reconozca la representación que ostentan.

Así, con la personería que acredito, con fundamento en lo dispuesto por los

artículo 17, párrafo Tercero de la Constitución Política de los Estados Unidos

Mexicanos; 1934 del Código Civil Federal; 1º, 24, 578 al 626 del Código Federal

de Procedimientos Civiles, 53 fracción VII de la Ley Orgánica del Poder Judicial

de la Federación y 26 de la Ley Federal de Protección al Consumidor,

comparezco en nombre y representación de La Asociación, en la vía de la

ACCIÓN COLECTIVA a promover ACCIÓN DIFUSA, en los términos indicados

en el primer párrafo del artículo 581 del código federal de procedimientos

civiles, en contra de las personas jurídicas que en seguida se precisarán, en tal

entendido, con fundamento en el artículo 587 del código antes señalado

procedo a realizar el siguiente señalamiento:

Tribunal ante quien se promueve.

El Juzgado de Distrito en Materia Civil del Primer Circuito, en términos de lo

dispuesto por el tercer párrafo del artículo 17 de la Constitución Política de los

Estados Unidos Mexicanos, es competencia de su Señoría Juez de Distrito en

Materia Civil el conocimiento de las acciones de la naturaleza aquí intentada.

Lo anterior obedece a que, los demandados, quienes han permitido y por lo

tanto ocasionado severos daños y afectaciones al patrimonio de una gran

colectividad de consumidores y a la sociedad en general, tienen sus domicilios

en el Distrito Federal.

En esa tesitura, su Señoría resulta ser competente para conocer del presente

asunto y así ejercer jurisdicción respecto del mismo, encontrando dicha

aseveración fundamento jurídico en el artículo 24 del Código Federal de

Procedimientos Civiles, mismo que señala lo siguiente:

1Quienes en el mismo orden en que se citan ostentan cédulas profesionales números 888124, 6´221,767,

5´348,911, 5’113,970, 1´484,302, 6´701,360 y 7’199,734

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“Por razón de territorio es tribunal competente:

I.- El del lugar que el demandado…

IV. El del domicilio del demandado, tratándose de acciones reales sobre muebles o de

acciones personales, colectivas o del estado civil;

En efecto, Usía se encuentra facultado con base en el ordenamiento jurídico

que antecede para ejercer jurisdicción respecto del asunto que por virtud del

presente escrito se hace de su conocimiento, motivo por el cual solicito desde

este momento que ejerza dicha jurisdicción.

Nombre del representante legal.

Quien suscribe este libelo, el abogado Virgilio Rincón Salas, en su carácter de

apoderado general de La Asociación, como se acredita en términos de las

escritura públicas números 17, de fecha 09 nueve de mayo de 2012, y 105, de

28 de febrero de 2013, otorgadas ante la fe de la licenciada Lorenza

Covarrubias Radillo, Notario Público número 33 de la ciudad de Guadalajara,

Jalisco. Documentos que se encuentran debidamente inscritos en el Registro

Público de la Propiedad de la ciudad de Guadalajara, Jalisco, mediante folio

electrónico 26376 1 (anexo 1 y 1 bis).

Es importante manifestar a su Señoría que al momento de constituir la

Asociación, esta se denominó “Defensa de los Consumidores de Tiempo

Compartido A.C.”; sin embargo, mediante asamblea de fecha 28 de febrero del

20132, los socios activos determinaron, entre otras cuestiones, el cambio de

denominación de la asociación a “Defensa Colectiva A.C.”, señalamiento que se

realiza para los efectos legales a los que haya lugar.

Nombres de los miembros de la colectividad promoverte.

La naturaleza de la presente acción colectiva, ocasiona que el número de

afectados sea indeterminable, por lo cual, la presente demanda se plantea

2 Dicha asamblea fue protocolizada mediante escritura pública número 105 de fecha 12 de marzo del 2013, pasada ante la fe de la Notario Público número 33 de la municipalidad de Guadalajara, Jalisco, la licenciada Lorenza Covarrubias Radillo, escritura que se anexa a la presente demanda.

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como una acción difusa, en virtud de que el derecho de las colectividades que

se pretende salvaguardar es indivisible y supraindividual.

Documentos con los que la actora acredita su representación.

La Asociación, es una organización que se encuentra debidamente inscrita

bajo el número 002/2012 del Registro de Asociaciones Civiles del Consejo

de la Judicatura Federal, y por lo tanto cuenta con legitimación activa en los

términos de los artículos 585 fracción III, 619, 620, 621, 622 y 623 del Código

Federal de Procedimientos Civiles y del artículo 26 de la Ley Federal de

Protección al Consumidor, con el fin de poder representar a colectividades de

afectados en los procedimientos jurisdiccionales que regulan las acciones

colectivas en México.

El documento de referencia se agrega a la presente demanda como Anexo 2

Nombre y domicilio de los demandados.

Dada la relación jurídica sustancial derivada de los hechos, documentos y

presunciones en los que fundamos la acción; en términos de la fracción V del

artículo 587 del código federal de procedimientos civiles, se demanda a;

a) Petróleos Mexicanos (PEMEX), con domicilio en: Marina Nacional

#329, Col. Petróleos Mexicanos, C.P. 11311

México, D.F

b) PEMEX REFINACION, Marina Nacional #329, Col. Petróleos Mexicanos,

C.P. 11311

México, D.F

Los demandados tienen domicilios ampliamente conocidos, no obstante esta

actora ha proporcionado el de cada uno de ellos, reservándose el derecho a

precisar cualquier otro de estas al momento de ejecutarse la diligencia de

emplazamiento.

Precisión del derecho difuso que se considera afectado.

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En concreto se le imputa a las entidades anteriormente señaladas el ser omisas

en hacer cumplir la legislación y normatividad regulatoria en materia de

vigilancia e inspección de las condiciones en las que funcionan las estaciones

de servicio (Gasolineras) que operan al amparo de contratos de franquicia

otorgados por PEMEX REFINACION, así como el no proporcionar a la

colectividad afectada, los medios idóneos para impedir la práctica abusiva de

sus franquiciatarios, lo que lleva aparejada la correlativa responsabilidad de las

demandas en la afectación a los consumidores, al recibir estos menos volumen

de combustible por el cual efectivamente pagan.

Además, se les atribuye a los aquí demandados la comisión de un daño y

afectación tanto al patrimonio y a la economía de la colectividad de

consumidores aquí representados, como a la economía nacional, ello por virtud

de la naturaleza y la importancia que los combustibles tienen para toda las

actividades de las personas, ya sea en las áreas de producción, industria,

agricultura, comercio, movilidad entre otras no menos importantes; en síntesis,

el daño ocasionado por los aquí demandados, mismo que será descrito más

adelante, permea en todas las actividades que en nuestro país se desarrollan.

Daño que se genera por virtud de las omisiones y conductas negligentes en las

que han incurrido las empresas demandadas consistentes en haber permitido

el desarrollo de una práctica lesiva y generalizada que afecta, como se ha visto,

de manera directa a los consumidores de gasolina y diésel de todo el País y, de

manera indirecta, a toda la población.

De igual forma se les imputa el haber actuado de manera negligente en lo que a

sus funciones de inspección, monitoreo, supervisión y regulación de las

condiciones establecidas en los contratos de franquicia celebrados, en perjuicio

directo de la colectividad representada.

Acción que se pretende promover.

La modalidad de la acción colectiva que se promueve es la denominada ACCIÓN

DIFUSA, prevista en la fracción I del artículo 581 del Código Federal de

Procedimientos Civiles.

Procedencia

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Cabe destacar que la acción que se ejerce dentro del presente escrito es una

ACCIÓN DIFUSA en la vía de ACCIONES COLETIVAS, acción que se encuentra

prevista en el artículo 581 fracción I del Código Federal de Procedimientos

Civiles y vía regulada por el Libro Quinto del referido cuerpo normativo. Ahora,

ante tal situación es menester hacer una serie de precisiones respecto de la

procedencia de la acción ejercida:

a) De acuerdo al artículo 585 fracción III en relación con el diverso numeral

619 de la ley en mención, la asociación civil a la que represento cuenta

con legitimación activa a la causa para poder ejercer acciones difusas

tal como se realiza en este acto, siendo innecesario que, para demostrar

su legitimación activa al proceso, dicha persona moral reúna a 30

treinta miembros de la colectividad afectada ya que ello es un requisito

propio cuando el accionante es el representante común de dicha

colectividad (no es el caso) y no una asociación civil (como lo es el caso).

Lo anterior encuentra sustento en lo resuelto por la Primera Sala de la

Honorable Suprema Corte de Justicia de la Nación dentro del Amparo

Directo número 34/2013, ejecutoria de la cual transcribo lo conducente:

Finalmente, no puede derivarse de la resolución del Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación en la Solicitud de Ejercicio de la Facultad Prevista en el Artículo 100, Párrafo Octavo de la constitución, Número 4/2012, ni del Acuerdo General del Consejo de la Judicatura Federal de 10 de junio de 2013 que se emitió en cumplimiento de dicha resolución,

3 que el

requisito de treinta personas no sea exigible al caso de las acciones difusas. Ya que el Pleno de este Máximo Tribunal sólo determinó que dicho requisito de integración no aplica en tratándose de asociaciones civiles, sin referirse al supuesto específico de acciones colectivas difusas. [Al pie de página] El artículo 619 del Código Federal de Procedimientos Civiles señala que deberán registrarse ante el Consejo de la Judicatura Federal las asociaciones civiles a que se refiere la fracción II del artículo 585. Sin embargo dicha fracción II se refiere al representante común de las colectividades. Es la fracción III la que se refiere a las asociaciones civiles. Por su parte, el Pleno de este Alto Tribunal en la Solicitud de Ejercicio de la Facultad Prevista en el artículo 100, párrafo octavo, de la Constitución de los Estados Unidos Mexicanos, número 4/2012, resolvió que lo anterior debe entenderse como un error gramatical, señalando que el requisito de registro se refiriere sólo a las asociaciones civiles; mientras que el requisito de que la colectividad esté conformada por 30 miembros aplica en tratándose de colectividades y no en el caso de asociaciones civiles. […] Po ello, de una interpretación sistemática y funcional, a partir de las notorias diferencias que implican la representación común de la colectividad y la legitimación activa de la asociación civil —tanto subjetivas como objetivas—, a que se refieren las fracciones II y III del artículo 585 del Código Federal de Procedimientos Civiles, es evidente que el registro a cargo del Consejo de la Judicatura Federal opera respecto de las asociaciones civiles, y no así en relación al representante común de la colectividad, en sentido estricto.

3 En el apartado siguiente se abundará sobre el alcance de dicho Acuerdo.

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Estimar lo contrario, es decir, que el registro opera respecto del representante común de la colectividad, en sentido estricto, y no así en relación con las asociaciones civiles y trasladar el requisito relativo a contar con al menos treinta miembros a las personas morales constituidas como asociaciones civiles, atentaría contra el acceso a la justicia a través de las acciones colectivas, instituidas para la defensa de los consumidores o en relación con el medio ambiente, bloqueando la vía jurisdiccional a partir de establecer candados a quienes el legislador otorgó legitimación activa.

(Énfasis añadido)

De igual forma, es importante tomar en cuenta la siguiente tesis que se

derivó dela ejecutoria anteriormente transcrita:

Época: Décima Época Registro: 2006667 Instancia: Primera Sala Tipo de Tesis: Aislada Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federación Libro 7, Junio de 2014, Tomo I Materia(s): Civil Tesis: 1a. CCXXIV/2014 (10a.) Página: 438 ACCIONES COLECTIVAS DIFUSAS. PARA CONSIDERAR QUE EL REPRESENTANTE COMÚN TIENE LEGITIMACIÓN ACTIVA PARA EJERCERLAS, ES NECESARIO QUE LA COLECTIVIDAD ESTÉ CONFORMADA POR AL MENOS TREINTA MIEMBROS. La legitimación activa del representante común implica que éste represente no a cualquier colectividad, sino a una reconocida por el legislador como aquella que puede defender sus derechos en juicio; para ello, el legislador estableció expresamente en el artículo 585, fracción II, del Código Federal de Procedimientos Civiles, que debe estar conformada por al menos treinta miembros. Ahora bien, lo anterior puede sostenerse aun tratándose de acciones colectivas difusas, en las que el titular del derecho difuso es una colectividad indeterminada (al no existir una relación jurídica entre sus miembros). Así, no debe confundirse al titular del derecho con la colectividad que se ha organizado para defender dicho interés, pues el hecho de que en estos casos el titular del derecho sea indeterminado, no implica que sea imposible identificar si una persona tiene un interés difuso y que pudieran existir treinta personas con dicho interés. Esto es, una cosa es que el derecho le corresponda a la colectividad como tal y no a un grupo o una persona en particular, y otra, que no deba exigirse que un número determinado de personas promuevan dicha acción; aunado a lo anterior, debe recordarse que la protección privada de los intereses difusos, a través de las acciones colectivas, requiere precisamente de una acción de grupo o concertada, es decir, que coincidan varios individuos. Amparo directo 34/2013. Daniel Eduardo Tenorio Arce y otros. 15 de enero de 2014. Mayoría de tres votos de los Ministros Arturo Zaldívar Lelo de Larrea, Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena y Olga Sánchez Cordero de García Villegas. Disidentes: José Ramón Cossío Díaz y Jorge Mario Pardo Rebolledo, quienes reservaron su derecho para formular voto particular. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretaria: Ana María Ibarra Olguín. Esta tesis se publicó el viernes 13 de junio de 2014 a las 09:37 horas en el Semanario Judicial de la Federación.

De las transcripciones se hace evidente que el requisito de reunir a 30

personas de la colectividad afectada para el efecto de ejercer una acción

difusa únicamente opera en el supuesto previsto por el artículo 585

fracción II del Enjuiciamiento Civil Federal, es decir, cuando la acción

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difusa es ejercida por el representante común de dicha colectividad.

Ahora, en el caso en concreto nos situamos en el supuesto regulado por

la fracción III de dicho precepto legal –al ser una asociación civil la accionante-,

virtud por la cual tal requisito no es necesario para acreditar la

legitimación activa al proceso de dicha asociación civil, sino que

únicamente es necesario demostrar que la misma se encuentra registrada

ante el Consejo de la Judicatura Federal en términos del numeral 619 del

Código Federal de Procedimientos Civiles, lo cual acredito con la

inscripción de la asociación Defensa Colectiva S.C. ante el Consejo de la

Judicatura Federal de fecha 11 de julio del 2013, con número de oficio

DGAJ/5654/2013.

b) Por otro lado, su Señoría habrá de realizar una diferenciación entre los

requisitos “formales” de procedencia de la acción aquí ejercida –artículo

587- y los requisitos “sustanciales” de la misma –artículo 588-, toda vez que,

para desechar la acción aquí ejercida por virtud de la falta de

cumplimiento a los requisitos “sustanciales”, primero es necesario que se

desahogue la etapa de certificación prevista por el arábigo 590 del

Enjuiciamiento Civil Federal. No obstante, aunque esta parte incumpla

con algún requisito de los considerados “formales”, su Señoría habrá de

requerirnos para el efecto de subsanar tal error4, debiéndosele dar

preferencia al desahogo de la etapa de certificación.

Lo anterior encuentra sustento en la tesis emitida por la Primera Sala de

nuestro Máximo Tribunal que a continuación se transcribe:

Época: Décima Época Registro: 2006666 Instancia: Primera Sala Tipo de Tesis: Aislada Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federación Libro 7, Junio de 2014, Tomo I Materia(s): Civil Tesis: 1a. CCXXV/2014 (10a.) Página: 437 ACCIONES COLECTIVAS DIFUSAS. EL JUEZ, DESDE EL AUTO INICIAL, PUEDE PRONUNCIARSE SOBRE REQUISITOS DE FORMA PARA EJERCERLAS Y DESECHAR DE PLANO LA DEMANDA CUANDO LA COLECTIVIDAD NO ESTÉ CONFORMADA POR AL MENOS TREINTA PERSONAS.

4 Artículo 587 [penúltimo párrafo].- El juez podrá prevenir a la parte actora para que aclare o subsane su demanda

cuando advierta la omisión de requisitos de forma, sea obscura o irregular, otorgándole un término de cinco días para tales efectos.

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Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha sostenido que los jueces deben ser proclives a tramitar la etapa de certificación para valorar todos los elementos y argumentos de las partes y decidir en dicha instancia si la acción es o no procedente. Ello, porque de acuerdo con las características de las acciones colectivas en sentido amplio, en muchos casos la legitimación en la causa se confunde con la legitimación en el proceso; de ahí que los juzgadores estarán mejor preparados en la etapa de certificación para resolver sobre el cumplimiento de este tipo de requisitos de procedencia, que al dictar el auto inicial del juicio. Sin embargo, lo anterior no implica que en todos los casos la legitimación en la causa y en el proceso se confundan, pues existen requisitos de procedencia que no tienen relación con el derecho sustantivo controvertido. Así, para verificar el cumplimiento de requisitos "formales", sería ocioso tramitar la etapa de certificación, ya que desde el auto inicial el juez cuenta con todos los elementos para determinar si se cumple o no con el requisito en cuestión y, en su caso, desechar de plano la demanda. En ese sentido, el requisito relativo a que la colectividad esté conformada por al menos treinta miembros no tiene relación alguna con la legitimación en la causa, pues, en este caso, el estudio se limita a contar el número de promoventes; por tanto, se trata de un requisito de forma sobre el cual el juez puede pronunciarse desde el auto inicial y desechar de plano la demanda por la que se ejercita la acción relativa cuando la colectividad no esté conformada con dicho número de personas. Amparo directo 34/2013. Daniel Eduardo Tenorio Arce y otros. 15 de enero de 2014. Mayoría de tres votos de los Ministros Arturo Zaldívar Lelo de Larrea, Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena y Olga Sánchez Cordero de García Villegas. Disidentes: José Ramón Cossío Díaz y Jorge Mario Pardo Rebolledo, quienes reservaron su derecho para formular voto particular. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretaria: Ana María Ibarra Olguín. Esta tesis se publicó el viernes 13 de junio de 2014 a las 09:37 horas en el Semanario Judicial de la Federación.

c) Por último, su Señoría tiene la obligación de NO aplicar de forma estricta

la ley en materia de acciones colectivas, toda vez que tal figura procesal

tiene la finalidad de proteger intereses sociales masivos, pudiendo llegar

a beneficiar a un sinnúmero de personas, situación por la cual, en

términos del artículo 583, la interpretación y aplicación de las normas

deberá ser compatible a tal finalidad, es decir, los juzgadores tienen la

obligación de buscar proteger y tutelar el interés general y los derechos e

intereses colectivos, debiéndose desprender los jueces de los modelos

hermenéuticos tradicionales de aplicación estricta del derecho en materia

civil.

Al efecto es aplicable la siguiente tesis aislada de la Primera Sala del

Máximo Tribunal:

Época: Décima Época Registro: 2005802 Instancia: Primera Sala Tipo de Tesis: Aislada Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federación Libro 4, Marzo de 2014, Tomo I Materia(s): Civil Tesis: 1a. LXXXIV/2014 (10a.) Página: 531

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ACCIONES COLECTIVAS. OBLIGACIÓN DE LOS JUZGADORES AL INTERPRETAR LAS NORMAS QUE RIGEN EL PROCEDIMIENTO COLECTIVO. El artículo 583 del Código Federal de Procedimientos Civiles establece la obligación para el juez de interpretar las normas y los hechos de forma compatible con los principios y objetivos de los procedimientos colectivos, en aras de proteger y tutelar el interés general y los derechos e intereses colectivos. La racionalidad detrás de la norma es proporcionar economía procesal, garantizar acceso a la justicia y brindar seguridad a la sociedad mediante el trámite de una acción que englobe las pretensiones de una colectividad afectada. De una interpretación sistemática del referido precepto y de los objetivos de dichas acciones se colige que debido a las particularidades que diferencian los procesos colectivos de los individuales, los juzgadores deben propiciar que estos procedimientos sean cada vez más ágiles, sencillos y flexibles en aras de que las pretensiones de la colectividad gocen de un efectivo acceso a la justicia. Lo anterior implica que los juzgadores sean proclives a dar trámite a dichas acciones y se abstengan de adoptar los modelos hermenéuticos tradicionales empleados para los procedimientos individuales. Amparo directo 28/2013. Daniel Eduardo Tenorio Arce y otros. 4 de diciembre de 2013. Cinco votos de los Ministros Arturo Zaldívar Lelo de Larrea, José Ramón Cossío Díaz, Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena, Olga Sánchez Cordero de García Villegas y Jorge Mario Pardo Rebolledo. Ponente: José Ramón Cossío Díaz. Secretarios: Rodrigo Montes de Oca Arboleya y Raúl M. Mejía Garza. Esta tesis se publicó el viernes 07 de marzo de 2014 a las 10:18 horas en el Semanario Judicial de la Federación.

Aclarado que han sido los anteriores puntos, procedo a determinar las

siguientes:

Pretensiones correspondientes a la acción.

Se reclama de los demandados el cumplimiento de las siguientes pretensiones:

a) Por la declaración judicial en el sentido de que, en términos del artículo

27 constitucional y su relativa ley reglamentaria en materia petrolera, los

demandados son titulares originarios del derecho de comercialización al

público general de los hidrocarburos y demás combustibles líquidos

producto de la refinación del petróleo.

b) Por la declaración judicial en el sentido de que los demandados se

encuentran obligados a vigilar y entregar al consumidor final los

productos que comercializan a través de sus franquiciados en las

cantidades y volúmenes prometidos, especialmente los combustibles

producto de la refinación del petróleo.

c) Como consecuencia de lo anterior, por la declaración judicial en el

sentido de que los demandados son responsables, por virtud de sus

facultades de vigilancia, por cualquier alteración en la composición

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química y volumen de los combustibles producto de la refinación del

petróleo que comercializa al público en general.

d) Por la declaración judicial en el sentido de que los demandados han

incumplido con sus obligaciones frente a los consumidores de sus

productos, especialmente la relativa a entregar los productos que

comercializa —combustibles producto de la refinación del petróleo— en la

calidades y volúmenes prometidos y permitidos por las normas jurídicas,

ello generado por virtud de su falta de vigilancia respecto de la entrega de

los hidrocarburos por parte de sus franquiciados.

e) Consecuencia de lo anterior, por el ejercicio, exacto, puntual y oportuno

de las atribuciones obligatorias que en materia de vigilancia tienen los

demandados respecto de sus franquiciados, ello a efecto verificar el

cumplimiento de sus obligaciones frente al público general consumidor,

específicamente la relativa a entregar los productos que comercializa en

las calidades y volúmenes prometidos.

f) Por la reparación del daño generado en perjuicio de la colectividad

afectada actora derivado del incumplimiento generado desde hace tres

años seis meses5 por parte de las demandadas a sus obligaciones de

comercialización de combustibles producto de la refinación del petróleo

en la calidad y volúmenes prometidos, omisión que ha generado una

afectación a la colectividad aquí representada; reparación que, de

acuerdo a la especial naturaleza de la presente acción, habrá de consistir

en la restitución de las cosas al estado que guardaban antes de la

afectación, siendo, por ende, procedente la devolución del dinero pagado

por la colectividad afectada respecto de aquella cantidad de combustible

que fue comercializada pero no entregada por los aquí demandados a

través de sus franquiciados.

g) Por el pago de los intereses legales de la cantidad que fue pagada por la

colectividad aquí representada pero no entregada en especie por los aquí

demandados, ello en términos del artículo 2311 del Código Civil Federal6.

5 Artículo 584 CFPC.- Las acciones colectivas previstas en este Título prescribirán a los tres años seis meses

contados a partir del día en que se haya causado el daño. Si se trata de naturaleza continua el plazo para la prescripción comenzará a contar a partir del último día en que se haya generado el daño causante de la afectación. 6 Ver tesis jurisprudencial: I.4o.C.249 C RESCISIÓN DE CONTRATO DE COMPRAVENTA. INICIO DEL CÓMPUTO PARA EL PAGO DE INTERESES.

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h) El pago de gastos y honorarios en que se incurra por la tramitación de

este juicio, mismos que deberán de ser regulados por su Señoría en el

incidente correspondiente.

Los hechos en que se fundan las pretensiones de la demanda y las

circunstancias comunes que comparta la colectividad respecto de la

acción que se intente.

Fundamos nuestra demanda en los siguientes puntos de hechos y

circunstancias compartidas respecto de la acción intentada:

Capítulo 1. De la asociación actora.

1.- La Asociación es una persona jurídica de nacionalidad mexicana,

legalmente constituida conforme a las leyes de la República Mexicana como

Asociación Civil, debidamente inscrita en el Registro Público de la Propiedad y

de Comercio de la ciudad de Guadalajara, Jalisco. Al momento de su

constitución se denominó Defensa de los Consumidores de Tiempo Compartido

A.C.; sin embargo, mediante asamblea de fecha 28 de febrero del 20137, los

socios activos determinaron, entre otras cuestiones, el cambio de denominación

de la asociación a “Defensa Colectiva A.C.”, señalamiento que se realiza para

los efectos legales a los que haya lugar.

2.- La Asociación es un organismo de la sociedad civil que se encuentra

inscrita ante el Consejo de la Judicatura Federal, por lo que se le ha conferido

legitimación activa para participar en los procedimientos establecidos en los

términos de los artículos 580, 581, 585 fracción III, 619, 620, 621, 622 y 623

del Código Federal de Procedimientos Civiles y 26 de la Ley Federal de

Protección al Consumidor.

La asociación cuenta con el número de Registro 002/2012 del Registro de

Asociaciones Civiles, del Consejo de la Judicatura Federal. (Anexo 2)

7 Dicha asamblea fue protocolizada mediante escritura pública número 105 de fecha 12 de marzo del 2013, pasada ante la fe de la Notario Público número 33 de la municipalidad de Guadalajara, Jalisco, la licenciada Lorenza Covarrubias Radillo, escritura que se anexa a la presente demanda.

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Capítulo 2. De la propiedad, regulación y explotación de los hidrocarburos en

la República Mexicana.

3.- De acuerdo con el artículo 27 constitucional, en sus párrafos cuarto, quinto

y sexto, producto de su desarrollo histórico, social, jurídico, cultural y

económico, Nuestra Nación tiene el derecho inalienable a la propiedad del

subsuelo en lo referente a sus riquezas: agua, petróleo, gas, minerales, entre

otros. La Carta Magna reconoce el derecho de propiedad y dominio sobre estas

riquezas así como la forma de regular su aprovechamiento, defender su

integridad y sus derechos de propiedad. Estos derechos son el resultado de una

historia y evolución jurídica caracterizada por la constante dinámica de actos

externos e internos, para apropiarse de las vastas riquezas naturales de

nuestro País, las cuales deberían de ser para beneficiar a los mexicanos.

“Artículo 27 [Primer párrafo]. La propiedad de las tierras y aguas comprendidas dentro de los límites del territorio nacional, corresponde originariamente a la Nación, la cual ha tenido y tiene el derecho de transmitir el dominio de ellas a los particulares, constituyendo la propiedad privada”.

4.- Sin embargo, la referencia fundamental del artículo 27 Constitucional en su

párrafo tercero es imponer a la propiedad las modalidades que garanticen el

interés público y si bien el petróleo es patrimonio exclusivo de la nación, aun

con la reforma del año 2013 a este artículo, no menos cierto es que el mayor

contacto que la sociedad mexicana como consumidora de combustibles

producto de la refinación del petróleo (ya sea gasolina o diésel entre los más

importantes), se lleva a cabo precisamente por el Estado a través de las

estaciones de servicio, las cuales como se indicará más adelante, operan por

particulares a quienes impulsa un fin de lucro, mediante la figura del contrato

de franquicia, que es un contrato por adhesión propuesto unilateralmente por

Pemex Refinación, a aquellos que cumplan con ciertas barreras de entrada

requeridas por el referido franquiciante. Esa es la relación más directa y

frecuente que tienen los consumidores con PEMEX, empresa que administra la

riqueza petrolera nacional.

Articulo 27… “[Tercer párrafo] La nación tendrá en todo tiempo el derecho de imponer a la propiedad privada las modalidades que dicte el interés público, así como el de regular, en beneficio social, el aprovechamiento de los elementos naturales susceptibles de apropiación, con objeto de hacer una distribución equitativa de la riqueza pública, cuidar de su conservación, lograr el desarrollo equilibrado del país y el mejoramiento de las condiciones de vida de la población rural y urbana…

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Párrafo reformado DOF 06-02-1976, 10-08-1987, 06-01-1992

También el citado artículo 27 constitucional en sus párrafos cuarto, quinto y

sexto, establece el dominio directo y la propiedad de la Nación sobre los

recursos Naturales y la forma de como los particulares podrán explotarlos.

Articulo 27… “Corresponde a la Nación el dominio directo de todos los recursos naturales de la plataforma continental y los zócalos submarinos de las islas; de todos los minerales o substancias que en vetas, mantos, masas o yacimientos, constituyan depósitos cuya naturaleza sea distinta de los componentes de los terrenos, tales como los minerales de los que se extraigan metales y metaloides utilizados en la industria; los yacimientos de piedras preciosas, de sal de gema y las salinas formadas directamente por las aguas marinas; los productos derivados de la descomposición de las rocas, cuando su explotación necesite trabajos subterráneos; los yacimientos minerales u orgánicos de materias susceptibles de ser utilizadas como fertilizantes; los combustibles minerales sólidos; el petróleo y todos los carburos de hidrógeno sólidos, líquidos o gaseosos; y el espacio situado sobre el territorio nacional, en la extensión y términos que fije el Derecho Internacional.”

Párrafo reformado DOF 20-01-1960 “Son propiedad de la Nación las aguas de los mares territoriales en la extensión y términos que fije (sic DOF 20-01-1960) Derecho Internacional; las aguas marinas interiores; las de las lagunas y esteros que se comuniquen permanente o intermitentemente con el mar; las de los lagos interiores de formación natural que estén ligados directamente a corrientes constantes; las de los ríos y sus afluentes directos o indirectos, desde el punto del cauce en que se inicien las primeras aguas permanentes, intermitentes o torrenciales, hasta su desembocadura en el mar, lagos, lagunas o esteros de propiedad nacional; las de las corrientes constantes o intermitentes (sic DOF 20-01-1960) y sus afluentes directos o indirectos, cuando el cauce de aquéllas en toda su extensión o en parte de ellas, sirva de límite al territorio nacional o a dos entidades federativas, o cuando pase de una entidad federativa a otra o cruce la línea divisoria de la República; la de los lagos, lagunas o esteros cuyos vasos, zonas o riberas, estén cruzadas por líneas divisorias de dos o más entidades o entre la República y un país vecino, o cuando el límite de las riberas sirva de lindero entre dos entidades federativas o a la República con un país vecino; las de los manantiales que broten en las playas, zonas marítimas, cauces, vasos o riberas de los lagos, lagunas o esteros de propiedad nacional, y las que se extraigan de las minas; y los cauces, lechos o riberas de los lagos y corrientes interiores en la extensión que fija la ley. Las aguas del subsuelo pueden ser libremente alumbradas mediante obras artificiales y apropiarse por el dueño del terreno, pero cuando lo exija el interés público o se afecten otros aprovechamientos; el Ejecutivo Federal podrá reglamentar su extracción y utilización y aún establecer zonas vedadas, al igual que para las demás aguas de propiedad nacional. Cualesquiera otras aguas no incluidas en la enumeración anterior, se considerarán como parte integrante de la propiedad de los terrenos por los que corran o en los que se encuentren sus depósitos, pero si se localizaren en dos o más predios, el aprovechamiento de estas aguas se considerará de utilidad pública, y quedará sujeto a las disposiciones que dicten los Estados.”

Párrafo reformado DOF 21-04-1945, 20-01-1960

“En los casos a que se refieren los dos párrafos anteriores, el dominio de la Nación es inalienable e imprescriptible y la explotación, el uso o el aprovechamiento de los recursos de que se trata, por los particulares o por sociedades constituidas conforme a las leyes mexicanas, no podrá realizarse sino mediante concesiones, otorgadas por el Ejecutivo Federal, de acuerdo con las reglas y condiciones que establezcan las leyes, salvo en radiodifusión y telecomunicaciones, que serán otorgadas por el Instituto Federal de Telecomunicaciones. Las normas legales relativas a obras o trabajos de explotación de los minerales y substancias a que se refiere el párrafo cuarto, regularán la ejecución y comprobación de los que se efectúen o deban efectuarse a partir de su vigencia, independientemente de la fecha de otorgamiento de las concesiones, y su inobservancia dará lugar a la cancelación de éstas. El Gobierno Federal tiene la facultad de establecer reservas

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nacionales y suprimirlas. Las declaratorias correspondientes se harán por el Ejecutivo en los casos y condiciones que las leyes prevean. Tratándose del petróleo y de los carburos de hidrógeno sólidos, líquidos o gaseosos o de minerales radioactivos, no se otorgarán concesiones ni contratos, ni subsistirán los que en su caso se hayan otorgado y la Nación llevará a cabo la explotación de esos productos, en los términos que señale la Ley Reglamentaria respectiva. Corresponde exclusivamente a la Nación generar, conducir, transformar, distribuir y abastecer energía eléctrica que tenga por objeto la prestación de servicio público. En esta materia no se otorgarán concesiones a los particulares y la Nación aprovechará los bienes y recursos naturales que se requieran para dichos fines”.

Párrafo reformado DOF 09-11-1940, 20-01-1960, 06-02-1975, 11-06-2013

Esto significa que para explotar la riqueza petrolera del País, garantizar a los

mexicanos el goce de nuestro petróleo y hacer más soberana a la Nación, se

creó por parte del estado mexicano una empresa paraestatal denominada

PEMEX, la que a su vez se le encomendó entre otras funciones la de

suministrar a los consumidores combustibles producto de la refinación del

petróleo, buscando siempre las mejores prácticas para el País y para los

mexicanos. En cumplimiento del anterior mandato constitucional, el legislador

ordinario estableció en el artículo 4° segundo párrafo de la Ley Reglamentaria

del Artículo 27 Constitucional en el Ramo Petrolero la posibilidad de que la

actividad consistente en la comercialización de los combustibles producto de la

refinación del petróleo –actividad de la cual, en un principio, PEMEX es titular- fuere

prestada por el Estado a través del sector privado a través de un contrato de

franquicia; sin embargo en este discurso algo no se ha cumplido, afectando a la

población como se verá más adelante, por la implementación de prácticas

ilegales toleradas por PEMEX refinación en relación a los contratos de

franquicia para las gasolineras que operan bajo la marca y con los requisitos

impuestos por PEMEX.

Capítulo 3. La relación PEMEX REFINACION franquiciatarios:

5.- Como se mencionó con anterioridad, para operar una estación de servicio

(Gasolinera) en México, hasta el día de hoy, solo puede ser mediante la

celebración de un contrato de franquicia.

Para efectos prácticos, podemos considerar que el contrato de franquicia es

aquel acuerdo mediante el cual un franquiciante/proveedor, además de

permitirle al franquiciatario/adquirente el uso o autorización de explotación de

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sus marcas o nombres comerciales, transmite conocimientos técnicos o

proporciona asistencia técnica, con el propósito de producir bienes o prestar

servicios de manera uniforme y con los mismos métodos operativos,

comerciales y administrativos del proveedor8. Tal acuerdo tiene como finalidad

brindarles grandes beneficios tanto al franquiciante/proveedor como al

franquiciatario/adquirente, puesto que el primero de ellos tiene la posibilidad

de expandir su negocio de manera exponencial en diversas zonas geográficas

sin incurrir en el riesgo económico que ello implica, mientras que el segundo

puede utilizar marcas o productos cuyo éxito comercial está probado,

generando así una relación comercial “ganar-ganar”.

6.- Ahora, la definición previamente descrita no ejemplifica los alcances

jurídicos que el referido contrato de franquicia guarda con relación a los

derechos y obligaciones entre cada una de las partes, en virtud de ello, para el

efecto de dar luz a ello, procederé a narrar un breve antecedente del contrato de

franquicia:

Caso Singer El caso de las máquinas de coser Singer fue totalmente revolucionario en la forma en las que una compañía o empresa puede realizar negocios y, a su vez, expandirse. Sucede que a inicios del siglo XIV hubo un sinnúmero de intentos por parte de diversos inventores para crear una máquina para coser que fuere funcional y, por ende, tuviere impacto comercial. Desafortunadamente para estos inventores, nunca pudieron crear una máquina que fuere verdaderamente útil y mucho menos que tuviere éxito comercial. Ello se mantuvo así hasta que en la década de 1850 el inventor Isaac Singer creó una máquina para coser que tenía un mecanismo para zurcir que se movía de arriba hacia abajo, máquina que le valió un gran éxito comercial

9.

No obstante lo anterior, para el año de 1862 la compañía Singer se encontraba en serios apuros económicos, situación que se derivó en una imposibilidad para cumplir con la alta demanda de sus máquinas de coser por virtud de la falta de capital económico y humano. Así las cosas, la compañía decidió crear un nuevo esquema de negocios con sus distribuidores, en el cuál, en lugar de que la compañía les pagara honorarios a estos individuos para que se dedicaran a distribuir sus máquinas de coser, la compañía les vendería los derechos de distribución en un área geográfica exclusiva. A tal esquema empresarial se le conoce como una franquicia, puesto que la compañía franquiciante –Singer- le otorgaría a sus distribuidores/franquiciatarios los derechos de venta y capacitación de las máquinas de coser Singer a cambio de una contraprestación que el franquiciatario pagaría. Aunado a ello, el franquiciatario se auto-financiaría por virtud de las ventas que éste hiciere, generando así que la compañía Singer no gastara en el desarrollo de sus “sucursales” y simplemente se dedicara a invertir todos los ingresos provenientes de la venta de derechos a la producción de las máquinas que serían distribuidas por sus franquiciatarios

10.

8 Otero Muñoz, Ignacio y Ortiz Bahena, Miguel Ángel, Propiedad intelectual, simetrías y asimetrías entre el Derecho

de Autos y la propiedad industrial, el caso de México, Ed. Porrúa, México D.F., 2011, págs. 214-215. 9 Bellis, Mary, Stitches - The History of Sewing Machines The functional sewing machine caused a riot, consultado en

http://inventors.about.com/od/sstartinventions/a/sewing_machine.htm el día 24 de Julio de 2014. 10

Otero Muñoz y Ortiz Bahena, Op. Cit. Pág. 212.

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Es decir, gracias al esquema previamente descrito, la compañía Singer pudo expandir exponencialmente su cobertura empresarial sin correr el riesgo económico que ello representaría –pues la inversión la hacía el franquiciatario- y así dedicarse a recibir los ingresos generados por las ventas de los derechos de distribución y destinarlo a la producción de sus famosas máquinas de coser; ello por un lado, mientras que por el otro, los franquiciatarios no tenían que invertir más en publicidad de los productos Singer, ya que ello corría a cargo del franquiciante, además de ya tener dichas máquinas de coser un gran renombre y prestigio, además, los franquiciatarios recibirían una capacitación técnica impartida por la propia franquiciante para el efecto de garantizar que la calidad del servicio brindado por los franquiciados sería óptima. Caso Coca-Cola La bebida gaseosa conocida como Coca-Cola fue creada gracias a la curiosidad del farmacéutico, el Doctor John S. Pemberton, quien en el año de 1886 creó la hoy famosísima bebida, la cual se vendía al ritmo de solo 9 vasos al día en una fuente de sodas en la ciudad de Atlanta, Estados Unidos. Fue hasta el año de 1894 cuando, ya siendo propiedad de un empresario originario de la ciudad de Atlanta, Coca-Cola empezó a comercializarse fuera de Atlanta y, de ahí, el resto es historia

11.

Pero, ¿cómo logró crecer Coca-Cola? Ello se logró gracias al mismo esquema de negocio empleado por la compañía Singer, siendo este el de la franquicia. Sucede que, debido a la altísima demanda de productos Coca-Cola y ante la incapacidad de dicha empresa para expandirse para cubrir tal demanda, Coca-Cola empezó a vender a diversas empresas sus derechos no solo de distribución –como en el caso Singer-, sino también de producción, dando origen así a las primeras embotelladoras de Coca-Cola. Es decir, Coca-Cola vendía a las empresas embotelladoras su fórmula secreta de su icónica bebida gaseosa, así como los derechos de distribución de dicha bebida en una determinada zona geográfica, desentendiéndose así Coca-Cola/franquiciante de todo tipo de producción de bebidas gaseosas, su distribución y el riesgo económico que ello conlleva, para dedicarse en exclusiva a la promoción del producto en el mercado. No obstante lo anterior, a diferencia del caso Singer, debido a que la producción de las bebidas gaseosas no estaba en manos de Coca-Cola/franquiciante, para asegurarse que la calidad del producto no fluctuaría entre embotelladora y embotelladora y que tampoco la calidad del producto se deterioraría, el franquiciante tendría el derecho de inspeccionar el negocio del embotellador/franquiciatario y tendría el derecho de revocar o dar por terminado el contrato de franquicia correspondiente en caso de que el franquiciatario no guardare la calidad del producto Coca-Cola

12.

En ese orden ideas, y debido al esquema de franquicias utilizado por Coca-Cola, se permitió que el franquiciante tuviere injerencia en el desarrollo comercial de su franquiciatario, ello con la finalidad de supervisar que la calidad del producto o marca que se comercializa fuere óptima y fuere uniforme entre todos los distribuidores. Debido a tal situación, Coca-Cola/franquiciante se reservaba el derecho a dar por terminado o rescindir un contrato de franquicia que tuviere con una embotelladora en caso de que ésta no cumpliere con su obligación de mantener la calidad de las bebidas que produce y comercializa.

7.- La Naturaleza jurídica del contrato de franquicia.

Vertidos que han sido los antecedentes precitados, podemos concluir en que,

tal y como lo establece el Institut Internacional por l’Unification du Droit Privé

(UNIDROIT), la franquicia “Es el contrato celebrado por escrito en el cual el

otorgante o franquiciante ofrece individualmente a muchos tomadores que forman

parte de un sistema de distribución de su producción para vender o distribuir

bienes o prestar servicios de manera exclusiva, un sistema para desarrollar un

11

Historia de Coca-Cola consultada en http://www.worldofcoca-cola.com/coca-cola-facts/coca-cola-history/ el día 24 de julio de 2014. 12

Otero Muñoz y Ortiz Bahena, Op. Cit. Págs. 212-213.

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negocio, con lo cual crean una relación de asistencia del otorgante al franquciado

con carácter permanente, al amparo de una marca, nombre comercial o enseña,

bajo el control del franquiciante o de conformidad con un método, sistema o plan

preestablecido por éste, contra el pago de un canon y otras prestaciones

adicionales”.

Dicho en otras palabras, el contrato de franquicia es aquel por virtud del cual

un franquiciante le otorga al franquiciatario los derechos para que éste pueda

comercializar el producto o servicio generado por el otorgante, de acuerdo a los

lineamientos establecidos por este –ello con la finalidad de control de calidad-, a

cambio de una contraprestación económica pagadera por el propio

franquiciatario. Tal definición es recogida por nuestro sistema jurídico en la Ley

de la Propiedad Industrial en su artículo 142 al establecer lo siguiente:

Artículo 142.- Existirá franquicia, cuando con la licencia de uso de una marca, otorgada por escrito, se transmitan conocimientos técnicos o se proporcione asistencia técnica, para que la persona a quien se le concede pueda producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los métodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la marca, tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los que ésta distingue. Quien conceda una franquicia deberá proporcionar a quien se la pretenda conceder, por lo menos con treinta días previos a la celebración del contrato respectivo, la información relativa sobre el estado que guarda su empresa, en los términos que establezca el reglamento de esta Ley. La falta de veracidad en la información a que se refiere el párrafo anterior dará derecho al franquiciatario, además de exigir la nulidad del contrato, a demandar el pago de los daños y perjuicios que se le hayan ocasionado por el incumplimiento. Este derecho podrá ejercerlo el franquiciatario durante un año a partir de la celebración del contrato. Después de transcurrido este plazo solo tendrá derecho a demandar la nulidad del contrato. Para la inscripción de la franquicia serán aplicables las disposiciones de este capítulo.

De lo anterior se hace evidente que, por un lado, el franquiciatario podrá

utilizar la marca del franquiciante para efectos de distribución de sus

productos siempre y cuando éste siga los lineamientos preestablecidos para tal

efecto, mientras que, por otro lado, el franquiciante deberá facilitarle al

adquirente toda la información técnica y capacitación que sea necesaria para

que el referido franquiciatario pueda operar su franquicia de acuerdo a los

lineamientos de calidad exigidos.

En ese entendido, se desprende que el contrato de franquicia no tiene otra

finalidad que la de buscar un “ganar-ganar” entre el franquiciado y

franquiciante, mientras que, de igual forma, se le otorga al consumidor la

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certeza que los productos o servicios comercializados por los

franquiciantes tendrán la misma calidad.

8.- De la injerencia del franquiciante en el negocio del franquiciatario.

Tomando en consideración todo lo narrado respecto de los casos Singer y Coca-

Cola, así como de lo descrito por el UNIDROIT y por nuestra legislación

nacional, podemos llegar a la conclusión que el contrato de franquicia tiene

como naturaleza, que los bienes o productos generados o distribuidos por

el franquiciante se ajusten a los lineamientos exigidos por el otorgante. Lo

anterior en virtud de que se hace evidente que uno de las diversas obligaciones

del franquiciatario es la de producir y distribuir los bienes de la marca del

franquiciante de acuerdo a las políticas de calidad y uniformidad que éste

demande y uno de los múltiples derechos del otorgante es el de poder

inspeccionar, supervisar y conocer en detalle la operación y desarrollo de la

explotación de la negociación del franquiciado con la finalidad de controlar la

calidad en las especificaciones establecidas por el otorgante13.

En ese orden de ideas, es indudable que para que un contrato de franquicia

pueda ser considerado como tal, es estrictamente necesario que el

franquiciante/otorgante ejerza su derecho de inspección y supervisión para el

efecto de controlar la calidad de los bienes que el franquiciante produce y

distribuye bajo el amparo de la marca franquiciada. Considerar lo contrario

desnaturalizaría por completo el contrato de franquicia, pues se permitiría que

los productos comercializados por el franquiciante no cumplan con la calidad

de la marca franquiciada. Fortalece lo aquí argumentado el hecho de que es

indudable que uno de los deseos del franquiciatario al momento de

celebrar el contrato de franquicia correspondiente es el de producir o

distribuir productos cuya calidad ha sido probada, debiendo, por mayoría

de razón, comercializar tales productos con la misma calidad por los

cuales se les reconoce, mientras que es indudable que es deseo del

franquiciante que la calidad de sus productos sea mantenida por sus

franquiciatarios para evitar una debacle en la reputación de los mismos

(productos).

13 Ibíd. Págs. 230-231

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Lo anterior también ha sido recogido por la Ley de Propiedad Intelectual en su

artículo 142 bis 1:

Artículo 142 Bis 1.- El franquiciante podrá tener injerencia en la organización y funcionamiento del franquiciatario, únicamente para garantizar la observancia de los estándares de administración y de imagen de la franquicia conforme a lo establecido en el contrato. No se considerará que el franquiciante tenga injerencia en casos de fusión, escisión, transformación, modificación de estatutos, transmisión o gravamen de partes sociales o acciones del franquiciatario, cuando con ello se modifiquen las características personales del franquiciatario que hayan sido previstas en el contrato respectivo como determinante de la voluntad del franquiciante para la celebración del contrato con dicho franquiciatario.

Así pues, en conclusión, no puede hablarse de un contrato de franquicia si el

franquiciante no ejerce o decide renunciar a sus facultades de inspección y

control de calidad o si el franquiciatario no cuida tales lineamientos de control

de calidad, pues automáticamente se desnaturalizaría dicha relación jurídica.

Aunado a lo aquí ya expuesto, para efecto de demostrar la obligación de la

paraestatal aquí demandada de vigilar que sus franquiciantes despachen al

público los volúmenes de combustibles sin alteración alguna, considero

necesario realizar un breve estudio de lo dispuesto por la Ley Reglamentaria del

Artículo 27 Constitucional en el Ramo del Petróleo.

9.- Del interés de la Nación en la debida distribución de los productos que

se obtienen de la refinación del petróleo.

Como se mencionó, tal y como lo señala el artículo 27 constitucional en sus

párrafos 4 y 7 en relación con los numerales 3 fracción I y 4 primer y segundo

párrafo de la Ley Reglamentaria correspondiente, la distribución y ventas de los

productos que se obtengan de la refinación del petróleo son del interés de la

Nación y, por ende, habrá de llevarse a cabo por conducto de Petróleos

Mexicanos (Pemex) y sus organismos subsidiarios, ello con la finalidad de

supervisar que tal servicio sea hecho de manera adecuada.

Al efecto se transcriben las disposiciones legales en referencia de la Ley

Reglamentaria en comento:

ARTICULO 3o.- La industria petrolera abarca:

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La exploración, la explotación, la refinación, el transporte, el almacenamiento, la distribución y las ventas de primera mano del petróleo y los productos que se obtengan de su refinación; […] ARTICULO 4o.- La Nación llevará a cabo la exploración y la explotación del petróleo y las demás actividades a que se refiere el artículo 3o., que se consideran estratégicas en los términos del artículo 28, párrafo cuarto, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, por conducto de Petróleos Mexicanos y sus organismos subsidiarios. Salvo lo dispuesto en el artículo 3o., el transporte, el almacenamiento y la distribución de gas podrán ser llevados a cabo, previo permiso, por los sectores social y privado, los que podrán construir, operar y ser propietarios de ductos, instalaciones y equipos, en los términos de las disposiciones reglamentarias, técnicas y de regulación que se expidan. […]

De lo anterior es factible deducir que la Nación tiene como máxima obligación

que los combustibles que se distribuyan y vendan directamente al público, ya

sea a través de particulares o no, sean suministrados sin alteración en cuanto

a su volumen o calidad.

Por otro lado, la propia Ley Reglamentaria en cita establece en su artículo 14

bis primer y segundo párrafo así como en el diverso numeral 15 fracción III

inciso k) que el expendio de combustibles líquidos producto de la refinación del

petróleo realizado por particulares habrá de efectuarse sin alterar la calidad o

volúmenes de estos.

Al efecto se transcriben los preceptos legales en cita:

ARTICULO 14 Bis.- La gasolina y los demás combustibles líquidos producto de la refinación del petróleo que se vendan directamente al público, a través de las estaciones de servicio, deberán distribuirse y expenderse o suministrarse sin alteración, de conformidad con lo que establece esta Ley y demás disposiciones aplicables. El expendio de gasolinas y otros combustibles líquidos producto de la refinación del petróleo que se realice a través de estaciones de servicio con venta directa al público o de autoconsumo operarán en el marco del contrato de franquicia u otros esquemas de comercialización que al efecto suscriban los organismos subsidiarios de Petróleos Mexicanos con personas físicas o sociedades mexicanas con cláusula de exclusión de extranjeros, de conformidad con la presente Ley y lo dispuesto por la Ley de Inversión Extranjera. […] ARTICULO 15.- Las personas que realicen alguna de las actividades a que se refiere la presente Ley, deberán cumplir con las disposiciones administrativas y normas de carácter general que expidan en el ámbito de sus competencias, la Secretaría de Energía, la Comisión Nacional de Hidrocarburos y la Comisión Reguladora de Energía, en términos de la normatividad aplicable, así como entregar la información o reportes que les sean requeridos por aquellas. De manera específica, se señalan las siguientes obligaciones: […] Los permisionarios deberán: […]

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Quienes vendan gasolina y demás combustibles líquidos producto de la refinación del petróleo, directamente al público, a través de estaciones de servicio, deberán expenderlos sin alteración, en términos del artículo 14 Bis de esta Ley. […]

En ese entendido, se hace evidente que i) Los combustibles que sean vendidos

al público a través de estaciones de servicio deberán ser despachados sin

alteraciones tanto en la calidad de los mismos como en el volumen demandado

por el usuario y ii) Es de interés de la Nación que tales disposiciones se

cumplan, siendo la paraestatal Petróleos Mexicanos el organismo público

indicado para vigilar tal situación.

Al efecto es aplicable lo resuelto por la Segunda Sala de la Suprema Corte de

Justicia de la Nación dentro de la Contradicción de Tesis número 335/2009,

situación por la cual transcribo lo conducente de la ejecutoria en referencia:

[…] La lectura integral de esas disposiciones legales evidencia que la nación conserva el dominio directo, inalienable e imprescriptible de todos los carburos de hidrógeno que se encuentren en el territorio nacional; que la industria petrolera abarca: la exploración, explotación, refinación, transporte, almacenamiento, distribución y ventas de primera mano del petróleo y los productos que se obtengan de su refinación; actividades que se realizan por conducto de Petróleos Mexicanos y sus organismos subsidiarios, los que pueden celebrar con personas físicas o morales los contratos de obras y de prestación de servicios que la mejor realización de sus actividades requiere. Establecen también que la gasolina y los combustibles líquidos producto de la refinación del petróleo que se vendan directamente al público, a través de las estaciones de servicio, deben distribuirse y expenderse o suministrarse sin alteración, de conformidad con lo que establece la ley y demás disposiciones aplicables; que las estaciones de servicio con venta directa al público o de autoconsumo deben operar en el marco del contrato de franquicia u otros esquemas de comercialización que al efecto suscriban los organismos subsidiarios de Petróleos Mexicanos con personas físicas o sociedades mexicanas con cláusula de exclusión de extranjeros; que las especificaciones de las gasolinas y otros combustibles son establecidas por la Secretaría de Energía, conjuntamente con la Secretaría de Medio Ambiente y Recursos Naturales, y que a través de prueba, muestreo y verificación, se verifica que la gasolina y otros combustibles líquidos producto de la refinación del petróleo no se alteren, lo que se acatará atento a lo establecido en las normas oficiales mexicanas que para tal efecto expidan las Secretarías de Energía y de Economía, en el ámbito de su competencia. […]

Así pues, es factible concluir en que, por un lado, la Nación tiene el deber de

proporcionarle a la sociedad los combustibles líquidos producto de la refinación

del petróleo, mientras que, por otro, se encuentra obligada a que tal

distribución sea hecha sin que el producto comercializado sea alterado, sea en

su composición química o en el volumen que el mismo debe tener.

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Ahora bien, con la finalidad de facilitarle al Estado la prestación del servicio

previamente señalado, la propia legislación prevé la posibilidad de que, a través

de contratos de franquicia celebrados entre Petróleos Mexicanos y particulares,

éstos puedan venderle al público las gasolinas o combustibles producto de la

refinación del petróleo. No obstante lo anterior, por virtud de la propia

naturaleza del contrato de franquicia así como del interés de la Nación en

vigilar un área estratégica como lo es la distribución y venta de gasolinas y

combustibles, el Estado Mexicano, a través de Petróleos Mexicanos deberá

vigilar que el desarrollo de dicho servicio sea efectuado de conformidad a las

disposiciones legales previamente descritas, so pena de que PEMEX ejerza la

rescisión de aquellos contratos de franquicia que hubiere celebrado con sus

franquiciantes incumplidos.

Lo anterior encuentra sustento en la ejecutoria de la Contradicción de Tesis

número 335/2009 resuelta por la Segunda Sala del Máximo Tribunal:

[…] En efecto, la rescisión por parte de Pemex-Refinación de un contrato de franquicia, es el resultado de una facultad que se ejerce cuando no se acatan las obligaciones contraídas, y no es un acto unilateral que extinga por sí, una situación jurídica que afecte la esfera legal del gobernado; independientemente de que dicha rescisión se haga sin necesidad de acudir ante órganos judiciales, pues en la especie, exige que la persona física o moral que tiene a su cargo la estación de servicio de gasolina, no hubiere comprobado, teniendo la oportunidad de hacerlo, que no incurrió en el incumplimiento que la otra parte contratante le atribuye; lo cual demuestra que la rescisión no constituye un acto de autoridad para los efectos del juicio de amparo, sin que por ello pueda sostenerse que al afectado con la rescisión se le deje inaudito, o que no tenga la posibilidad de intentar algún medio de defensa para modificar o revocar dicha decisión, pues como ha quedado evidenciado en el apartado en el que se analizaron los preceptos legales relativos, en la vía ordinaria federal puede dirimirse dicha controversia. Se explica, la celebración de un contrato de franquicia o de suministro de combustibles, en el que Pemex-Refinación y la persona física o moral estipulan obligaciones y derechos recíprocos, bajo condiciones que fija el primero, la relación jurídica existente entre las partes no corresponde a la de una autoridad y un gobernado, sino a la de coordinación voluntaria y de correspondencia entre el interés del organismo subsidiario y la persona física o moral que opera la estación de servicio, y aun cuando dicho organismo esté facultado para rescindir el contrato, esta determinación se origina precisamente por el incumplimiento de las cláusulas relativas, lo que demuestra que no se trata de un acto de autoridad, sino de la consecuencia del incumplimiento del contrato. […] En la especie, los contratos de franquicia que celebra Pemex-Refinación establecen que sin responsabilidad alguna, es posible rescindir el contrato sin necesidad de declaración judicial, cuando el suministratario y franquiciatario incumpla con las obligaciones a las que se contrae, especificación que evidentemente acepta esta parte, pero además, se prevé que derivado de las inspecciones antes citadas, de las que se adviertan irregularidades por parte del franquiciatario, éste tiene la oportunidad, previo a la decisión de rescisión, de probar que no ha incumplido con la irregularidad que se le atribuye; característica que demuestra que en ningún momento el organismo subsidiario actúa como autoridad en la relación contractual. Es corolario de lo anterior, que si como se ha expuesto, Pemex-Refinación se halla sujeto en todo

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momento al cumplimiento de diversas disposiciones legales, es decir, no actúa por voluntad propia, sino para cumplir con su objetivo relativo a los procesos industriales de la refinación, elaboración de productos petrolíferos y de derivados del petróleo que sean susceptibles de servir como materias primas industriales básicas, almacenamiento, transporte, distribución y comercialización de los productos derivados mencionados; y si el contrato de franquicia implica derechos y obligaciones recíprocas para las partes y contempla la posibilidad de rescisión por causa justa, cuando se incumpla con el contrato; luego, es evidente que la rescisión no puede ser considerada un acto de autoridad susceptible de impugnarse en la vía constitucional, pues en el caso, dicho organismo subsidiario de Petróleos Mexicanos no actúa como autoridad, sino como ente de derecho privado. […]

10.- De lo argumentado a lo largo del presente capítulo es factible llegar a la

conclusión que la Nación, a través de Petróleos Mexicanos, se encuentra

obligada a comercializar a la sociedad los combustibles que sean producto de

la refinación del petróleo –ya sea a través de sí mismo o de particulares franquiciados-,

debiendo vigilar que los franquiciatarios dedicados a la venta de gasolinas y

combustibles realicen tal actividad sin que el producto que comercialicen sea

alterado tanto en su cantidad como en su calidad.

Lo anterior en virtud de que –en lo relativo a la franquicia-, como se vio, la

naturaleza del contrato de franquicia es que el franquiciante, para el efecto de

cuidar el renombre y reputación de su marca, vigile el actuar y desarrollo

comercial del franquiciado. De igual forma es naturaleza del contrato de

franquicia que el franquiciado cuide la calidad del producto que comercializa

bajo el amparo de la marca franquiciada, pues es precisamente por virtud de la

reputación y calidad de dicha marca que decidió obligarse en los términos de

un contrato de franquicia.

Por otro lado, la conclusión que aquí se propone igualmente encuentra sustento

en el hecho de que, por virtud de lo dispuesto por la Constitución Federal así

como por la Ley Reglamentaria respectiva, la Nación se encuentra obligada a

proveer un servicio –ya sea por sí misma o por medio de particulares- de distribución

de gasolinas y combustibles sin que la calidad y volúmenes de éstos se

encuentren alterados, debiendo ejercer la rescisión de los contratos de

franquicia correspondientes respecto de aquellos franquiciantes o vendedores

de gasolinas que atenten contra tal disposición.

En ese entendido, no cabe duda que los aquí demandados cuentan con la

obligación, tanto en su calidad de franquiciante como de organismo estatal, de

vigilar que los individuos que se dedican a la venta de gasolinas o combustibles

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producto de la refinación del petróleo no alteren la calidad ni cantidad que deba

ser vendida al público, so pena de ejercer sus facultades jurídicas

correspondientes.

Capítulo 4. Del incumplimiento de los contratos de franquicia entre PEMEX

REFINACION-franquiciatarios-consumidores:

11.- No obstante las obligaciones constitucionales, legales y contractuales de la

demandada, es el caso que ésta ha incumplido en forma reiterada y continua a

dichas obligaciones, especialmente a la relativa a entregar a sus consumidores

los combustibles comprados en la cantidad y calidad establecida en las

disposiciones aplicables, específicamente conforme a la NOM-005-SCFI-2011.

En efecto, conforme al artículo 7 de la Ley Federal de Protección al

Consumidor, todo proveedor está obligado a entregar el producto al consumidor

en las cantidades y calidades ofrecidas. Así, resulta ser un hecho notorio para

su Señoría que cuando una persona acude a una gasolinera a reabastecer su

vehículo de gasolina, lo prometido por el expendedor y lo esperado por dicho

consumidor es, precisamente, que si pide 20 litros de gasolina sean los mismos

que le serán surtidos en su tanque.

Pero en el particular caso, y toda vez el dinamismo del comercio de

combustibles y la volatilidad de los mismos, la Ley, en el caso Norma Oficial

Mexicana antes citada, permite un error tolerable en la entrega del combustible

al consumidor final equivalente a 20 mililitros más 2 mililitros por Litro de

combustible. Lo anterior, tal y como se establece en el numeral 5 relativo a las

“especificaciones” de la Norma Oficial de marras, mismo que es de la literalidad

siguiente:

“5. Especificaciones 5.1 Errores 5.1.1 Error máximo tolerado Estos errores se refieren a la diferencia entre la lectura dada por el instrumento de medición y la medida volumétrica de acuerdo a lo establecido en 7.2. Se obtiene de la siguiente forma:

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La especificación es que el error de repetibilidad no sea mayor a 20 mL más 2 mL por litro, en cualquier gasto (máximo, medio y mínimo) considerado en la prueba, conforme a la fórmula siguiente:

Donde:

es la capacidad nominal de la medida volumétrica, en L. Esta especificación se aplica con volúmenes medidos mayores o iguales a 10 L.”

12.- Es el caso pues que, la verificación de cumplimiento a dicha obligación por

parte de PEMEX REFINACION en favor de los consumidores le es encomendada

a la Secretaría de Economía a través de la PROFECO, lo anterior de

conformidad a lo establecido en el numeral 12 de la multirreferida Norma

Oficial Mexicana, mismo que a continuación transcribo:

“12. Vigilancia La vigilancia de la presente norma oficial mexicana está a cargo de la Secretaría de Economía, por conducto de la Dirección General de Normas y de la Procuraduría Federal del Consumidor, conforme a sus respectivas atribuciones.”

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Tenemos pues que la referida PROFECO, en ejercicio de sus funciones de

vigilancia, se ha dado a la constante y diligente tarea de verificar que los

consumidores reciban, como coloquialmente se dice, litros de a litro.

Consecuencia de lo anterior, la PROFECO a lo largo de los últimos tres años y

medio ha determinado el incumplimiento en que PEMEX incurre respecto de

sus obligaciones como proveedor de combustibles líquidos, en perjuicio

principalmente del público en general y, de forma indirecta, el país en su

totalidad, al no dar el producto que ofrece en las cantidades pactadas, es decir,

no da litros de a litro. Lo anterior, tal y como se desprende del oficio Número

SPV/0229/2014 emitido por el subprocurador de verificación de la PROFECO,

mismo que a la presente se acompaña como anexo 3, y del que se puede

concluir que:

i. Que las diligencias de verificación realizadas por PROFECO tienen como

propósito verificar el cumplimiento a la legislación aplicable en materia

de consumo la que dispone, entre otras cosas, la obligación de entregar

litros de a litro.

ii. Que en el país existen 10,156 estaciones de servicio, las cuales cuentan

con un promedio de 12 bombas despachadoras de gasolina.

iii. Que dichas bombas fueron objeto de continuas visitas de verificación.

iv. Que al día de hoy han determinado el incumplimiento a las obligaciones

que como proveedores tienen a 776 estaciones de servicio.

v. Que el incumplimiento a entregar el producto en la cantidad especificada

va, desde un faltante de 5.83 mililitros hasta uno de 8999.54 mililitros

por cada 20 litros comprados.

vi. Que el incumplimiento del proveedor, ergo el daño sufrido por los

consumidores, ha aumentado de manera exponencial en los últimos tres

años y medio.

vii. Lo anterior, se hace patente ya que en 2014 el monto total de sanciones

por incumplimientos a las obligaciones como proveedor que le fueron

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impuestas a los franquiciados de PEMEX fue de aproximadamente 14

millones de pesos; por su parte, en el año próximo pasado dicha cantidad

aumento un 767% por ciento hasta la cantidad de $109,925,441.55

pesos.

Cabe destacar que la información proporcionada por PROFECO, y el

incumplimiento alegado, se ve corroborado además por la información que la

demandada PEMEX deberá proporcionar a ese H. Juzgado de Distrito y

consistente en:

a) La lista completa y actualizada de las gasolineras a nivel nacional que

hayan sido sancionadas en los últimos tres años y medio hasta la fecha,

por despachar cantidades menores a las permitidas por Ley de

combustibles líquidos (gasolina, diésel, etc.) a los consumidores.

b) El tipo de procedimientos sancionadores iniciados por PEMEX o sus

subsidiarias por prácticas abusivas de sus proveedores en contra de los

consumidores, por alteraciones de las bombas despachadoras.

c) El número de proveedores reincidentes en dicho tipo de prácticas.

d) El número de contratos de franquicia rescindidos.

e) Explique los motivos por los cuales ha sido omiso en rescindir aquellos

contratos de franquicia a proveedores que por actuar u omisión se

encuentren en un supuesto de rescisión del mismo.

f) La cantidad de dinero que ha sido reembolsada a los consumidores

afectados por virtud de no habérseles entregado el producto por ellos

comprados.

Por virtud de lo anterior, y como se acreditará con la totalidad del caudal

probatorio que se llegue a desahogar en el presente procedimiento colectivo, es

que ante el incumplimiento generalizado, constante y continuado por parte de

PEMEX en cumplir con las obligaciones que como proveedor de un producto —

combustibles líquidos producto de la refinación del petróleo— la Ley le carga,

específicamente por no dar litros de a litro, se impone que su Señoría declare el

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incumplimiento imputado y, en consecuencia, condene a las demandadas a la

reparación del daño generado por ésta en beneficio de la colectividad de

consumidores afectados.

Capítulo 5. Prácticas abusivas en contra de los consumidores:

13.- Como se detalla en el capítulo relativo al esquema de distribución de

hidrocarburos bajo el régimen contractual de la franquicia, La Nación tiene la

obligación de garantizar que los combustibles se distribuyan sin alteración

cualitativa o cuantitativa, obligación, cuyo cumplimiento resulta de orden

público e interés social. En razón de lo anterior, es que el incumplimiento en

que ha incurrido la demandada, descrito y evidenciado en el respectivo capítulo

del presente libelo, se traduce en una afectación –daño- de doble índole:

1.- Daño al consumidor en lo individual;

La distribución alterada de combustibles –la demanda no vende litros de a litro- desde

luego le ocasiona un daño en lo individual a todo consumidor que compre un

cierto volumen de combustible, siendo que el monto erogado no coincide con el

respectivo volumen que de hecho le fue dispensado. En efecto, en lo individual

se genera una diferencia gravosa, en perjuicio del patrimonio del consumidor.

Dicha diferencia consiste en:

Precio del Volumen solicitado (PS) – Precio del volumen realmente dispensado (PD) = Monto por el cual se ve perjudicado el patrimonio del consumidor (MP)

Ahora bien, el monto económico señalado como (MP) representa exactamente el

daño que ha causado la demandada a cada consumidor que ha sido objeto de

la dispensa de combustibles alterada, por parte de sus franquiciatarios. Lo

anterior, por la omisión en que ha incurrido la demandada en ejercer un

control de calidad respecto de los combustibles y su dispensa, realizada por sus

franquiciatarios.

En efecto, tal y como se detalló en el respectivo capítulo, el franquiciante tiene

derecho de inspección y vigilancia respecto de sus franquiciatarios, en aras de

garantizar la ejecución de los lineamientos de calidad que les impone. Tal

derecho, sin embargo, trae aparejada una obligación correlativa, consistente en

que el franquiciante no solo podrá ejercer su derecho de inspección y vigilancia,

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sino que inclusive se encuentra obligado a velar de manera activa por el

cumplimiento de dichos lineamientos, ya que resulta responsabilidad del

franquiciante que los productos y servicios prestados por sus franquiciatarios,

cumplan los estándares de calidad máxime que, como en el caso en concreto, la

Nación tiene la obligación de dispensar combustible sin alteración tanto en su

composición química como en su volúmen.

En suma, resulta evidente el daño económico que ocasiona la demandada al

patrimonio de los consumidores en lo individual, por ser omisa en garantizar la

debida dispensa de los combustibles comercializados por su franquiciatarios.

Por tal motivo, es procedente condenar a las empresas paraestatales aquí

demandadas a que reparen el daño causado por su omisión, debiéndose, por

ende, restituir las cosas al estado que guardaban antes de la afectación, siendo

procedente la devolución del dinero pagado por los consumidores afectados por

la compra de gasolina y que no fue entregada por las gasolineras PEMEX o el

MP, cantidad que habrá de ser restituida actualizada conforme al interés legal

en términos del artículo 2311 del Código Civil Federal.

2.- Daño a la Sociedad en General –trasciende al consumidor inmediato-.

Ahora bien, más allá del daño que la demandada ocasiona al consumidor en lo

individual, la dispensa alterada de combustibles causa un daño a la sociedad

en general, ya que distorsiona la economía nacional, al alterar el precio real de

los combustibles.

En efecto, contémplese como el modus operandi de los franquiciatarios efectúa

un aumento real de los precios del combustible;

Modus Operandi

1.- El consumidor acude a la estación de servicio y solicita la dispensa de un

volumen X de combustible.

2.- Sin embargo, el volumen real que se dispensa, es menor al solicitado.

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3.- No obstante lo anterior, el consumidor paga el monto económico

correspondiente al volumen que solicitó, el cual se computa multiplicando las

unidades de volumen –litros- por el precio/litro oficialmente determinado.

4.- Lo anterior conlleva a que el precio real; esto es, el monto económico que

en realidad eroga el consumidor por litro, es mayor al que oficialmente se

determina.

Ahora bien, la primera consecuencia de esto, es que los franquiciatarios se

enriquecen de manera ilícita y en mayor medida de lo que les corresponde en

razón de los precios oficialmente determinados para el citado rubro –combustible-,

cuestión que, además, es ilegalmente tolerada por la paraestatal aquí

demandada.

Así, si en teoría, los franquiciatarios debieran lucrar por el monto X, por cada

100 litros dispensados –por ejemplificar una cantidad-, en la realidad los mismos

lucran X +, ello por virtud de la diferencia que surge por la alteración del

volumen dispensado. Esto no solo efectúa que el poder adquisitivo del

consumidor se ve disminuido de manera ilegal como consecuencia del ilegal

actuar de los franquiciatarios de PEMEX y por la propia paraestatal, sino que

aunado a ello, distorsiona la economía de nuestro País. En ejemplo, el citado

modus operandi tiene como consecuencia que toda persona que adquiera

combustible en estaciones de servicio –virtualmente todos los mexicanos, ya sea de

manera directa o indirecta14-, destinen mayores recursos a ese sector de la economía

nacional –hidrocarburos- de lo que realmente deberían.

En efecto, la determinación del precio de los combustibles es una medida de

interés público, la cual se lleva acabo de manera fundada y en beneficio de la

economía nacional. Lo anterior implica que para su determinación se tomen en

cuenta diversos factores económicos, así como modelos científicos y estudios

económicos, en aras de determinar el respectivo precio que favorecerá la

estabilidad de la economía nacional, máxime que en la especie se trata del

sector más importante en la economía de nuestro país.

14

Tomar en consideración, además, que el transporte de otros bienes que los mexicanos consumimos –tortilla, carne, frutas y verduras- se hace a través de vehículos que están utilizando en este momento combustible con precios inflados. También tómese nota que los alimentos en mención requieren de maquinaria o insumos que igualmente utilizan combustible con precios inflados. Es decir, en conclusión, hay una cadena viciosa que genera una sobre-inflación en los precios de los bienes comercializados en el mercado mexicano.

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Por consecuencia, la alteración real en los precios del citado rubro, conlleva a

un desequilibrio en la economía nacional, ya que en realidad, los mexicanos

erogamos un monto económico mayor a dicho sector, al que por determinación

oficial del precio deberíamos.

En suma, resulta evidente que la distribución y venta de combustible es una

actividad que involucra a todos los agentes económicos del país, ya que

prácticamente todos los mexicanos, así como todas las personas morales

mexicanas, constantemente requerimos de la dispensa de combustible para

realizar nuestras actividades cotidianas. Por consecuencia, resulta evidente que

una alteración sistemática en la cantidad y/o calidad en dicha actividad

implica una afectación generalizada a los intereses de la Nación,

específicamente a la economía nacional, ya que el constante menoscabo en el

patrimonio de los consumidores –virtualmente todos los mexicanos- genera un

desequilibrio respecto de los demás sectores en la economía, por desviarse de

ellos un mayor monto económico, hacia el sector de combustibles.

Las consideraciones y los hechos que sustenten la conveniencia de la

substanciación por la vía colectiva en lugar de la acción individual.

La Asociación Civil demandante funda en las siguientes consideraciones y

hechos la conveniencia de la sustanciación por esta vía del juicio que nos

ocupa:

CONSIDERACIONES.

A).- De los recursos naturales del País, cuya propiedad corresponde a la

Nación, el petróleo y los hidratos de carburo son entre otros y de acuerdo al

artículo 28 de la Constitución, áreas estratégicas de la Nación.

B).- Si bien el artículo 28 Constitucional establece que la actividad petrolera

que realiza el Estado no constituye un monopolio, lo cierto es que en la práctica

los efectos de esta figura afectan fundamentalmente a los consumidores de

combustibles, gasolina y diésel, y los efectos prácticos para los consumidores

afectados son precisamente los que podemos observar cuando en el mercado se

rige por prácticas monopólicas, ya que los productos sujetos a esta modalidad,

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no son regulados por el mercado, sino por el agente dominante o único en este

caso, para establecer desde el precio, hasta la cantidad, diversidad y calidad de

los combustibles adquiridos por los consumidores.

Articulo 28… “No constituirán monopolios las funciones que el Estado ejerza de manera exclusiva en las siguientes áreas estratégicas: correos, telégrafos y radiotelegrafía; petróleo y los demás hidrocarburos; petroquímica básica; minerales radioactivos y generación de energía nuclear; electricidad y las actividades que expresamente señalen las leyes que expida el Congreso de la Unión. La comunicación vía satélite y los ferrocarriles son áreas prioritarias para el desarrollo nacional en los términos del artículo 25 de esta Constitución; el Estado al ejercer en ellas su rectoría, protegerá la seguridad y la soberanía de la Nación, y al otorgar concesiones o permisos mantendrá o establecerá el dominio de las respectivas vías de comunicación de acuerdo con las leyes de la materia”.

C).- Pese al caris social y a toda la carga ideológica que PEMEX tiene en nuestro

País, la connotación histórica del Petróleo, los argumentos nacionalistas del

mismo, la estructura de una parte del desarrollo del estado mexicano sobre este

eje, hasta la propaganda ramplona de que “el Petróleo es de todos los

mexicanos” que últimamente hemos escuchado insistentemente, la historia del

capitalismo o de la economía de mercado, ha tratado el tema de los monopolios

ya sea que estos sean públicos o privados, pero siempre este tema ha sido de lo

más polémico, desde su satanización hasta ser considerados como necesarios

para el desarrollo económico.

D).- En el caso de los hidrocarburos, es evidente que aunque la Ley no le da el

carácter de monopolio a la empresa paraestatal que los explota, sus efectos se

resienten entre todos los consumidores de todo el país y el Estado a través de

sus instituciones, no ha sido capaz de erradicar de manera efectiva la práctica

lesiva de los franquiciatarios de estaciones de servicio (gasolineras) otorgadas

por PEMEX REFINACION como franquiciante, sobre la alteración en las

medidas de las cantidades de combustible que se despachan a los

consumidores, y estos, es decir los consumidores, no tienen opción de acudir a

un establecimiento de otro proveedor de combustible, ya que no existe en el

mercado la competencia, hasta hoy en día de los establecimientos

expendedores de gasolina y diésel a los cuales, los consumidores puedan acudir

y tener la opción de realizar actos sus compras de combustible de manera

informada y responsable, como derecho humano al consumo, también tutelado

por el artículo 28 constitucional, para lograr más benéficos en su economía y

una mejor regulación del mercado, hasta donde el día de hoy, las instituciones

encargadas de tutelar el derecho de los consumidores, han sido incapaces de

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defenderlos adecuadamente de prácticas abusivas, como las que se indican en

esta demanda.

E).- Los combustibles: gasolina y diésel, revisten una importancia vital que

afecta a toda la actividad económica de este País, ya sea agrícola, industrial, de

servicios, de transporte, de carga, educativos, de impartición de justicia, de

movilidad entre otras no menos importantes, ya que los combustibles son el

elemento que mueve a la economía y los mexicanos no tenemos opción de elegir

lo que más nos convengan.

F).- Hoy en día ha cobrado fuerza el debate de las ideas económicas sobre el

tema de los monopolios y el daño que generan al País, ya sea en

telecomunicaciones y también en materia energética. Ya Adam Smith, fundador

del liberalismo económico, se oponía claramente a los monopolios al

considerarlos como el enemigo más grande de la libre competencia. Alertaba en

su obra “La Riqueza de las Naciones” que “los comerciantes de la misma

actividad, casi nunca se reúnen aunque sea por alegría y diversión, sin que la

conversación concluya en un tema contra el público o en una conspiración para

elevar los precios.15”

G).- Decir que Pemex no es un monopolio, es utilizar un eufemismo legal para

excluir la competencia de la actividad económica nacional en materia de

hidrocarburos, situación que sería deseable, si no se presentasen las prácticas

lesivas en contra de los consumidores como la realidad demuestra. La

propiedad de la Nación en materia de hidrocarburos, debería resultar en

beneficio para los consumidores, quienes tiene el derecho de recibir la cantidad

correcta por lo que pagan.

I).- Existe regulación para que este tipo de prácticas abusivas por parte de los

expendedores de combustible franquiciatarios de Petróleos Mexicanos, no

realicen estas actividades que afectan a los consumidores, sin embargo esta

normatividad, no se cumple y esta es la preocupación fundamental para que

esta práctica sea cada vez más frecuente y generalizada en el país, como se

demostrara más adelante.

En materia de monopolios el artículo 28 Constitucional, de manera tajante

establece:

15

Lecciones de Historia del Pensamiento Económico. Dr. Pedro Astudillo Urzúa. Pág. 75 Editorial Porrúa XVI edición.

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“En los Estados Unidos Mexicanos quedan prohibidos los monopolios, las prácticas monopólicas, los estancos y las exenciones de impuestos en los términos y condiciones que fijan las leyes. El mismo tratamiento se dará a las prohibiciones a t tulo de protección a la industria. En consecuencia, la ley castigará severamente, y las autoridades perseguirán con eficacia, toda concentración o acaparamiento en una o pocas manos de artículos de consumo necesario y que tengan por objeto obtener el alza de los precios; todo acuerdo, procedimiento o combinación de los productores, industriales, comerciantes o empresarios de servicios, que de cualquier manera hagan, para evitar la libre concurrencia o la competencia entre si y obligar a los consumidores a pagar precios exagerados y, en general, todo lo que constituya una ventaja exclusiva indebida a favor de una o varias personas determinadas y con perjuicio del público en general o de alguna clase social”.

La regulación de la forma en que serán combatidas las prácticas monopólicas

así como la defensa de los consumidores, la encontramos en el mismo artículo

28 Constitucional párrafo tercero que indica:

Las leyes fijarán bases para que se señalen precios máximos a los artículos, materias o productos que se consideren necesarios para la economía nacional o el consumo popular, así como para imponer modalidades a la organización de la distribución de esos artículos, materias o productos, a fin de evitar que intermediaciones innecesarias o excesivas provoquen insuficiencia en el abasto, así como el alza de precios. La ley protegerá a los consumidores y propiciará su organización para el mejor cuidado de sus intereses.

Excepciones al concepto monopolio y creación de actividades preponderantes

(Áreas estratégicas) que también indica el párrafo cuarto del artículo 28

Constitucional:

“No constituirán monopolios las funciones que el Estado ejerza de manera exclusiva en las siguientes áreas estratégicas: correos, telégrafos y radiotelegrafía; petróleo y los demás hidrocarburos; petroquímica básica; minerales radioactivos y generación de energía nuclear; electricidad y las actividades que expresamente señalen las leyes que expida el Congreso de la Unión. La comunicación v a satélite y los ferrocarriles son áreas prioritarias para el desarrollo nacional en los términos del art culo 25 de esta Constitución el Estado al ejercer en ellas su rector a, protegerá la seguridad y la soberan a de la Nación, y al otorgar concesiones o permisos mantendrá o establecerá el dominio de las respectivas v as de comunicación de acuerdo con las leyes de la materia”.

Ahora bien, el Estado pretende controlar las prácticas monopólicas, o mejor

dicho, los efectos negativos de estas prácticas en los consumidores, pero en la

realidad la normatividad no es eficiente, no se cumple, la letra de la Ley es letra

muerta, de esta forma tenemos que en el mismo artículo 28 constitucional, en

lo conducente señala que:

Art culo 28…“El Estado contará con los organismos y empresas que requiera para el eficaz manejo de las áreas estratégicas a su cargo y en las actividades de carácter prioritario donde, de acuerdo con las leyes, participe por s o con los sectores social y privado…

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J).- Los efectos de la falta de competencia en el mercado de los establecimientos

dispensadores de combustible (gasolineras PEMEX), aunado a la tolerancia

negligente de PEMEX Refinación como Franquiciarte de estos negocios, ponen

de manifiesto los efectos de una práctica negativa en el mercado que es el de

despachas litros que no son litros o no están completos, a pesar de las más de

30 leyes y reglamentos que regulan a esta empresa paraestatal.

El modelo de franquicia, por el que opera PEMEX Refinación celebra estos

contratos con los particulares, tiene su origen también en el artículo 28

Constitucional

El Estado, sujetándose a las leyes, podrá en casos de interés general, concesionar la prestación de servicios públicos o la explotación, uso y aprovechamiento de bienes de dominio de la Federación, salvo las excepciones que las mismas prevengan. Las leyes fijarán las modalidades y condiciones que aseguren la eficacia de la prestación de los servicios y la utilización social de los bienes, y evitarán fenómenos de concentración que contraríen el interés público. La sujeción a regímenes de servicio público se apegará a lo dispuesto por la Constitución y sólo podrá llevarse a cabo mediante ley.

K).- De esta forma, para combatir de una manera más eficiente los efectos de

una práctica monopólica de PEMEX, sustentada en una práctica desleal ante la

cual os consumidores no tiene opción de elegir a otro proveedor, hace

procedente y conveniente recurrir a la vía de la Acción Colectiva, en su

modalidad de Acción Difusa, para intentar revertir el daño que se causa a los

consumidores por las razones siguientes:

Las acciones colectivas en términos de los artículos 578 y 579 del Código

Federal de Procedimientos Civiles son el mecanismo idóneo para tutelar

los derechos de una colectividad en materia de relaciones de consumo

de bienes o servicios, públicos o privados.

PEMEX y su sistema de franquicias tienen la suficiente influencia en el

mercado para sacar ventajas de su situación a costa de los

consumidores. Cuando en el mercado se introduce un agente dominante,

las condiciones de precio, calidad y cantidad pueden variar en perjuicio

de los consumidores, que en este caso son la parte débil de la relación

económica.

La colectividad está integrada por consumidores que usan los servicios de

las gasolineras de PEMEX. Este universo de compradores de combustible

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no tienen opción de acudir ante otro proveedor, generando a una gran

cantidad de consumidores afectación en su patrimonio por esta práctica

de despachas litros que no lo son de combustible, sin que el

franquiciante haga algo para impedirlo.

Por lo tanto la acción planteada resulta idónea para tutelar sus derechos

por economía procesal y por los efectos que la cosa juzgada tiene para el

resto de los consumidores afectados, (se calcula en más del noventa por

ciento de las gasolineras del País la que llevan a cabo este tipo de

prácticas ilegales lo que resulta escandaloso para la economía del País).

La Acción Colectiva denominada Acción Difusa, es la mejor vía para la

solución de este problema y flagelo para los consumidores de combustible

del País, ya que: a) El número de afectados es indeterminado e

indeterminable; b) Los consumidores que por su condición de desventaja

entre el poder económico que los demandados representan, verían

prácticamente imposible el ejercicio de demandas individuales por

razones de (i). Participación en un proceso en un legal que significa costos

y tiempo; (ii). Representación adecuada, pues el costo de cada proceso

individual sería tan alto que difícilmente pensarían en realizar más

erogaciones cuando no pueden elegir a otro proveedor, y (iii). La tutela de

los derechos e intereses difusos y colectivos, entendidos como aquéllos de

naturaleza indivisible cuya titularidad corresponde a una colectividad de

personas, indeterminada, relacionadas por circunstancias de hecho o de

derecho comunes.

La acción difusa, de acuerdo al artículo 581 fracción I del Código Federal

de Procedimientos Civiles, es idónea en este caso, ya que “tiene por objeto

reclamar judicialmente del demandado la reparación del daño causado a

la colectividad, consistente en la restitución de las cosas al estado que

guardaren antes de la afectación, o en su caso al cumplimiento sustituto de

acuerdo a la afectación de los derechos o intereses de la colectividad, sin

que necesariamente exista vínculo jurídico alguno entre dicha colectividad

y el demandado”.

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Ante la poca eficacia de los organismos públicos para evitar esta práctica,

así como la tolerancia de las demandadas

En ese orden de ideas y con fundamento en el artículo 598 del Código Federal

de Procedimientos Civiles, le solicito a este H. Juez, tenga a bien hacer uso de

la facultad que dicho numeral le concede y se valga de las personas que a

continuación se indican, en su carácter de amicus curiae al presente proceso,

para efecto de que aporten los datos y /o informes necesarios para efecto

de determinar en mayor detalle y –si es posible- cuantitativamente, el

daño que el modus operandi descrito ocasiona a la sociedad, en razón de la

afectación al precio real de los combustibles y el desequilibrio económico

que genera. Lo anterior, con base en estudios y mediante la aplicación de

modelos científicos;

“ARTICULO 598.- Para mejor proveer, el juzgador podrá valerse de cualquier persona, documento o cosa, a petición de parte o de oficio, siempre que tengan relación inmediata con los hechos controvertidos. El juez deberá recibir todas aquellas manifestaciones o documentos, escritos u orales, de terceros ajenos al procedimiento que acudan ante él en calidad de amicus curiae o en cualquier otra, siempre que sean relevantes para resolver el asunto controvertido y que los terceros no se encuentren en conflicto de interés respecto de las partes.”

Amicus Curiae

1.- Procuraduría Federal del Consumidor (PROFECO)

En los términos, para fortalecer lo dicho a lo largo de la presente demanda,

ofrezco los siguientes:

Medios probatorios.

Documental pública.- Escritura pública número 17, de fecha 09 nueve de

mayo de 2012, otorgadas ante la fe de la licenciada Lorenza Covarrubias

Radillo, Notario Público número 33 de la ciudad de Guadalajara, Jalisco.

Dicha documental acredita que mi representada es una sociedad civil sin fines

de lucro, de nacionalidad mexicana, legalmente constituida conforme a las leyes

de la República Mexicana como Asociación Civil, debidamente inscrita en el

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Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de Guadalajara,

Jalisco.

Relaciono el presente medio de prueba con los hechos narrados en el capítulo

primero de los puntos 1 y 2 del presente escrito y es idóneo para acreditar tales

hechos por virtud de su especial naturaleza.

Documental pública.- Consistente en la escritura pública número 105, de

fecha 28 de febrero de 2013, otorgada ante la fe de la licenciada Lorenza

Covarrubias Radillo, Notario Público número 33 de la ciudad de Guadalajara,

Jalisco.

Dicha documental acredita que mi representada es una sociedad civil sin fines

de lucro, de nacionalidad mexicana, legalmente constituida conforme a las leyes

de la República Mexicana como Asociación Civil, debidamente inscrita en el

Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de Guadalajara,

Jalisco.

Relaciono el presente medio de prueba con los hechos narrados en el capítulo

primero de los puntos 1 y 2 del presente escrito y es idóneo para acreditar tales

hechos por virtud de su especial naturaleza.

Documental pública.- Consistente en el documento que contiene la inscripción

de la asociación Defensa Colectiva S.C. ante el Consejo de la Judicatura Federal

de fecha 11 de julio del 2013, con número de oficio DGAJ/5654/2013.

Dicha prueba acredita que mi representada es un organismo de la sociedad

civil que se encuentra inscrita ante el Consejo de la Judicatura Federal, por lo

que se le ha conferido legitimación activa para participar en los procedimientos

establecidos en los términos de los artículos 580, 581, 585 fracción III, 619,

620, 621, 622 y 623 del Código Federal de Procedimientos Civiles y 26 de la Ley

Federal de Protección al Consumidor.

Relaciono el presente medio de prueba con los hechos narrados en el capítulo

primero de los puntos 1 y 2 del presente escrito y es idóneo para acreditar tales

hechos por virtud de su especial naturaleza.

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Documental pública.- Consistente en el oficio número SPV/0229/2014 de

fecha 8 de julio del 2014, emitido por la Procuraduría Federal del Consumidor.

Dicha prueba acredita la falta de cuidado y en consecuencia la responsabilidad

de la demandada frente a los tenedores de las franquicias de gasolineras que

mediante dicho contrato proporcionan un servicio de despacho de gasolinas

irregular, fraudulento e incorrecto a los consumidores.

Dicha prueba la relaciono con lo señalado en el capítulo 4 puntos 11 y 12 de

los hechos narrados en la demanda.

Presuncional.- En su doble aspecto:

Legal.- Consistente en todo aquellos razonamientos lógico jurídicos que lleven a

su Señoría lo fundado de lo reclamado en la presente demanda.

Humana.- Consistente en todas las presunciones que por virtud de la

substanciación del presente procedimiento se generen a favor de esta parte.

Relaciono el presente medio de prueba con los todos hechos narrados en la

demanda, es idóneo para acreditar tales hechos, por virtud de que dichas

presunciones serían producto del proceso de razonamiento lógico deductivo que

su Señoría realizará por virtud del estudio del presente asunto, generando así

prueba plena.

En mérito de lo anteriormente expuesto y fundado, respetuosamente;

Pido:

Primero. Se me reconozca le personería con que comparezco, misma que se

acredita con el anexo número 1 que he descrito.

Segundo. Así, con la personería que ostento, con fundamento en lo dispuesto

por los artículo 17, párrafo Tercero de la Constitución Política de los Estados

Unidos Mexicanos; 1934 del Código Civil Federal; 1º, 24, 578 al 626 del Código

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Federal de Procedimientos Civiles, 53 fracción VII de la Ley Orgánica del Poder

Judicial de la Federación, 26 de la Ley Federal de Protección al Consumidor y

26 de la Ley federal de protección al consumidor, comparezco en nombre y

representación de la asociación, en la vía de la ACCIÓN COLECTIVA a

promover ACCIÓN DIFUSA, en los términos indicados en el primer párrafo del

artículo 581 del código federal de procedimientos civiles, en contra de las

personas jurídicas que he precisado en el capítulo correspondiente.

Segundo. En su oportunidad se dicte interlocutoria en la que se certifique la

representación y se ordene a trámite el pleito, en los términos de los artículos

590 y 591 del Código Federal de Procedimientos Civiles.

Tercero. Seguido que sea el juicio por todas sus etapas procesales, se dicte

sentencia definitiva en la que se declare procedente la Acción y se condene a las

demandadas al cumplimiento de las pretensiones reclamadas.

Cuarta. En su oportunidad se dicte sentencia condenatoria.

Quinta. Se me tenga designando Procuradores en los términos del artículo 310

Primer Párrafo del Código Federal de Procedimientos Civiles y como domicilio

procesal el señalado en el proemio de esta promoción.

Atentamente

México, Distrito Federal a la fecha de su presentación.

Virgilio Rincón Salas.