AÇÕES AFINS AOS INTERDITOS POSSESSÓRIOS

1. Ação de imissão na posse1.1 Imissão na posse e reivindicatória2. Ação de Nunciação de Obra Nova3. Embargos de Terceiro

1. Ação de Imissão na Posse

• Os três interditos já examinados são as ações possessórias típicas, decorrentes do direito material (Código Civil);

• Há outras situações que também requerem proteção de índole possessória, embora o remédio processual não seja exclusivamente dessa natureza;

• Mas são situações que podem trazer grave ameaça à posse;

• O anterior CPC/1939 trazia, como procedimento especial, a ação de imissão de posse; o CPC atual/1973 não tratou da imissão na posse;

• Era ação reservada a quem nunca tivera a posse. Não é ação possessória;

• O autor da ação é proprietário da coisa mas não possuidor, por haver recebido do alienante só o domínio, pela escritura, mas não a posse;

• Justifica-se: como o autor nunca teve a posse, não pode valer-se dos interditos;

• Utiliza-se o processo comum sempre que houver uma pretensão à imissão na posse de algum bem; logo, não há fungibilidade;

• Seu fundamento é o domínio, de natureza petitória, pois a autor invoca o ius possidendi, pedindo uma posse ainda não entregue;

• O caso mais comum é a ação do comprador para receber a coisa adquirida (ação para dar coisa certa);

• Lembre-se, a cada pretensão deve existir uma ação que a garanta (CC, art. 189);

• O rito será ordinário ou sumário, conforme o valor da causa;

• Embora não haja previsão de liminar, como nas possessórias, mas se presentes seus requisitos, pode-se recorrer ao processo cautelar (CPC, arts. 796 e ss); ou, ainda,

• De preferência, o pedido de antecipação de tutela ao invés do cautelar.

1.1 Imissão na posse e reivindicatória

• São ações distintas;

• A reivindicatória cuida de domínio e posse que se perderam por ato injusto de outrem;

• Na imissão, o proprietário quer a posse que nunca teve; não perdeu o domínio.

2. Nunciação de Obra Nova

• A referência à posse na ação de nunciação ou embargo de obra nova está no CPC, art. 934, I:

• “Compete esta ação:• I – ao proprietário ou possuidor, a fim de impedir

que a edificação de obra nova em imóvel vizinho lhe prejudique o prédio, suas servidões ou fins a que é destinado”.

• o título ou espécie de posse não influem na legitimidade ativa;

• A posse, portanto, pode ser direta ou indireta ou ser originária de direito real limitado, como no caso do usufruto ou habitação;

• O conceito de obra nova é o mais amplo possível, alcançando até escavações no solo;

• Os incisos II e III, do art. 934 tratam de duas outras hipóteses autorizativas de nunciação, embora afastadas do contexto possessório.

• Pressupostos:• a) que a obra seja “nova”, isto é, que não se encontre

em fase final; entende-se também que a colocação de placa de propaganda que altere a fachada de prédio (em condomínio) se insere no conceito de obra nova, para os efeitos desta ação (RJTAMG 53/143).

• b) que os prédios sejam vizinhos, contíguos;

• A contiguidade, porém, não deve ter caráter absoluto, pois pode abranger prédios mais afastados, desde que sujeitos às consequências do uso nocivo da obra “nova”;

• Procedimento:• O autor requererá o embargo “para que fique suspensa

a obra”, bem como a “cominação de pena para o caso de inobservância do preceito” e a “condenação em perdas e danos” (CPC, art. 936);

• O juiz poderá conceder o embargo liminarmente ou após justificação prévia;

• O construtor e os operários serão intimados a não dar continuidade aos trabalhos, sob pena de desobediência;

• Em seguida, o proprietário será citado para contestar a ação em cinco dias, prosseguindo-se a ação conforme CPC, art. 803;

• É possível a cumulação do pedido de nunciação da obra com o de demolição com o de indenização.

• Embargo extrajudicial:• É lícito ao prejudicado com a obra “nova”, “se o

caso for urgente, fazer embargo extrajudicial, notificando verbalmente, perante duas testemunhas o proprietário ou, em sua falta, o construtor, para não continuar a obra” (CPC, art. 935);

• Em três dias, requererá “o nunciante a ratificação em juízo, sob pena de cessar o efeito do embargo”.

• Este tipo de embargo é empregado nos casos de obras de conclusão rápida;

• A forma extrajudicial constitui verdadeira antecipação da providência judicial;

• Havendo ratificação do ato em juízo, posteriormente, faz retroagir a validade e a eficácia do embargo à data de sua efetivação;

• Mas, se o embargo for denegado em juízo, as coisas voltam ao estado anterior, podendo o nunciado exigir do nunciante perdas e danos em razão da paralisação da obra.

3. Embargos de Terceiro

• Introdução:• Os embargos de terceiro, senhor e possuidor, podem

ser utilizados para a defesa da posse;

• Senhor, porque podem ser opostos pelo proprietário, mesmo não tendo a posse;

• Possuidor, porque podem ser ajuizados pelo possuidor (CPC, art. 1.046);

• Os embargos podem ser opostos com caráter preventivo, em face de lesão ainda não ocorrida, mas iminente;

• Diferenças (possessória x embargos de terceiro):

• Na possessória a apreensão é feita por particular;

• Nos embargos de terceiro a apreensão é feita por oficial de justiça, obedecendo ordem judicial;

• Nos embargos, embora o ato seja lícito, prejudica a posse de terceiro que não é parte no processo.

• Os embargos de terceiro constituem o meio mais utilizado de defesa da posse, após as ações típicas;

• Por esta ação se protege a turbação ou esbulho de bens por atos constritivos, como penhora, arresto, sequestro, busca apreensão. A enumeração é exemplificativa

• De fato, assim dispõe o art. 1.046: “quem, não sendo parte no processo, sofrer turbação ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreensão judicial, em casos como o de penhora, depósito, arresto, sequestro, alienação judicial, arrecadação, arrolamento, inventário, partilha, poderá requerer-lhes sejam manutenidos ou restituídos por meio de embargos”.

• Equipara-se a terceiro a parte que, mesmo figurando no processo, defende bens não podendo ser atingidos pela apreensão judicial;

• Considera-se também terceiro o cônjuge quando defende a posse de bens dotais, próprios, reservados ou de sua meação;

• Em razão de sua natureza, os embargos são sempre decorrentes de outro processo; por isso, a ação é distribuída por dependência (art.1049).

• Casos especiais:• a) “para a defesa da posse, quando, nas ações

de divisão ou de demarcação, for o imóvel sujeito a atos materiais, preparatórios ou definitivos, da partilha ou da fixação de rumos” e o embargante não for parte na ação;

• b) “para o credor com garantia real obstar alienação judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticrese” (CPC, art. 1.047, I e II)

• Fraude contra credores

• Conforme Súmula 195 do STF, “em embargos de terceiro não se anula ato jurídico, por fraude contra credores”.

• O reconhecimento da fraude só pode ser feito na ação pauliana.

• Procedimento• a) podem ser opostos a qualquer tempo no

processo de conhecimento, enquanto não transitada em julgado a sentença (CPC, art. 1.048);

• b) no processo de execução podem ser opostos até 05 dias depois da arrematação, adjudicação ou remição, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta;

• c) contestação: prazo de 10 dias, seguindo após esse prazo o rito do art. 803.

• Pode também nesta ação ser designada audiência de justificação da posse (CPC, art. 1.050, § 1º), objetivando concessão de liminar e previsão de caução (art. 1.051);

• Embora não preveja a lei, o embargado deve ser citado para comparecer à audiência de justificação da posse, por analogia às possessórias.

Novo CPC

• Art. 660. Quem, não sendo parte no processo, sofrer constrição sobre bens que possua ou sobre os quais tenha direito incompatível com o ato constritivo, poderá requerer o seu desfazimento por meio de embargos de terceiro.

• §1º Os embargos podem ser de terceiro proprietário e possuidor ou apenas proprietário.

• §2º Considera-se terceiro, para ajuizamento dos embargos:

• I – o cônjuge ou companheiro quando defende a posse de bens próprios ou de sua meação, salvo no caso do art. 799, parágrafo único.

• II – o adquirente de bens que foram constritos em razão da decretação de fraude à execução.

• III – quem sofre constrição judicial de seus bens por força de desconsideração da personalidade jurídica e que não é parte no processo em que realizado o ato constritivo.

• IV – o credor com garantia real para obstar expropriação judicial do objeto de direito real de garantia, caso não tenha sido intimado, nos termos legais dos atos expropriatórios respectivos.