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Universidad Rafael Landívar
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
Campus de Quetzaltenango
“DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL DE LOS
TRABAJADORES INDEPENDIENTES, ESTUDIO
COMPARADO: EL SALVADOR, COSTA RICA Y
CHILE. PROPUESTA DE REFORMA AL
DERECHO GUATEMALTECO”
TESIS
Eylin Yesseñía Ochoa Cifuentes
Carné 2051307
Quetzaltenango, agosto de 2013
Campus de Quetzaltenango
Universidad Rafael Landívar
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
Campus de Quetzaltenango
“DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL DE LOS
TRABAJADORES INDEPENDIENTES, ESTUDIO
COMPARADO: EL SALVADOR, COSTA RICA Y
CHILE. PROPUESTA DE REFORMA AL
DERECHO GUATEMALTECO”
TESIS
Presentada a Coordinación de Facultad de
Ciencias Jurídicas y Sociales
Por:
Eylin Yesseñía Ochoa Cifuentes
Previo a conferirle en el grado académico de:
Licenciada en Ciencias Jurídicas y Sociales
Los títulos de:
Abogada y Notaria
Quetzaltenango, agosto de 2013
Licenciada Fabiola Padilla de Lorenzana
Autoridades de la Universidad Rafael Landívar
del Campus Central
Rector Padre Rolando Enrique Alvarado S. J.
Vicerrectora Académica Doctora Lucrecia Méndez de Penedo
Vicerrector de Investigación
y Proyección Social Padre Carlos Cabarrús Pellecer S. J.
Vicerrector de Integración Universitaria Padre Eduardo Valdés Barría S. J.
Vicerrector Administrativo Licenciado Ariel Rivera Irias
Secretaria General
Autoridades de la Facultad de
Ciencias Jurídicas y Sociales
Decano Dr. Rolando Escobar Menaldo
Vicedecano M.A. Pablo Gerardo Hurtado García
Secretario M.A. Alan Alfredo González de León
Director de Área Pública Lic. Erick Mauricio Maldonado Ríos
Directora de Área Privada M.A. Helena Carolina Machado
Director de Ejes Transversales M.A. Enrique Sanchez Usera
Directora de Postgrados M.A. Aida Del Rosário Franco Cordón
Director de Crimfor Lic. José Eduardo Martí Guilló
Director del Instituto de
Investigaciones Jurídicas Dr. Larry Andrade Abularach
Directora del Bufete Popular Licda. Claudia Abril Hernández
Directora de Proyectos y Servicios Licda. Vania Carolina Soto Peralta
Coordinadora Facultativa de
Campus de Quetzaltenango Dra. Claudia Caballeros de Baquiax
Representantes de Catedráticos Lic. José Alejandro Villamar G.
Lic. Carlos René Micheo Fernández
M.A. María Andrea Batres de León
Representantes Estudiantiles Alejandra Pokus Alvares
Jose David Toledo Pineda
Miembros del Consejo
Campus de Quetzaltenango
Director de Campus Arquitecto Manrique Sáenz Calderón
Subdirector de Integración
Universitaria Msc. P. José María Ferrero Muñiz S. J.
Subdirector de Gestión General Msc. P. Mynor Rodolfo Pinto Solís S. J.
Subdirector Académico Ingeniero Jorge Derik Lima Par
Subdirector Administrativo MBA. Alberto Axt Rodríguez
Asesor
Licenciado Carlos Borromeo Sacalxot Valdez
Revisor de Fondo
Lic. Jaime Mauricio Escobar Hernández
Agradecimientos
A Dios: Gracias Padre por permitirme vivir, soñar, luchar
y triunfar, gracias por acompañarme cada
momento de mi vida, solamente el vigor del
Espíritu Santo me permitió lograr lo que hace
mucho tiempo era tan solo un sueño.
A la Virgen María: Mi gran ejemplo de madre y de mujer, gracias
Madre Santa por estar cada minuto a mí lado.
A la Universidad Rafael
Landívar: Especialmente a la Facultad de Ciencias
Jurídicas y Sociales por haber sido mi ente rector
en mi formación académica y hacerme una
profesional integral.
A mis Catedráticos: Por sus enseñanzas, concejos, y haber
contribuido a mi formación profesional.
Dedicaría
A mis Padres: A mi papá, Ismar Hilario Ochoa Calderón gracias
por todos sus sacrificios y por acompañarme
cada momento de mi vida. A mi madre, Elida
Alcira Cifuentes Reyes por ser una luchadora
incansable, por enseñarme que en la vida
debemos luchar por lo que queremos. Gracias a
ambos por ser los mejores padres que Dios me
pudo dar.
A mi Esposo: Elmer Eliseo Pineda Turcios, éste triunfo no
hubiera sido posible sin tu apoyo, infinitamente
agradecida por estar a mí lado, por
acompañarme y por motivarme cada momento.
A mi Hijo: Allan Guillermo Pineda Ochoa, eres mi más
grande tesoro, este logro te lo dedico a ti, que
sea una pequeña recompensa por todo ese
tiempo que no pasamos juntos.
A mis Hermanos: Yobellis Ochoa y Rony Ochoa gracias por su
apoyo incondicional, por su amistad, y sobre
todo gracias por creer en mí.
A mis Sobrinos: John David, Jeremy y Kaitlyn, que este logro les
sirva de inspiración para alcanzar sus propias
metas, siempre podrán contar conmigo.
A mis Abuelitos: Reginaldo Ochoa, Filomena Calderón (Q.P.D.),
Carlos Cifuentes y Victorina Reyes (Q.P.D.),
gracias por sus sabios concejos y por
acompañarme en todo momento.
A mi Familia: A mis tíos y primos, gracias a todos por su
apoyo.
A mis Amigos: Que me han acompañado en el transcurso de mi
vida, gracias por su amistad, especialmente a
Regy, Gaby, Karen, Jocy, Memo, Rudy, Nolo,
Katy y Lic. Paul Barillas.
.
Índice
Pág.
INTRODUCCIÓN……………………….................................................................... 1
CAPÍTULO PRIMERO: SEGURIDAD SOCIAL……………………………………… 4
1.1 Antecedentes Históricos……………………………………………………… 4
1.2 Definición de Seguridad Social………………………………………………. 6
1.3 Ramas de la Seguridad Social……………………………………………….. 8
1.3.1 Asistencia Médica……………………………………………………………. 9
1.3.2 Prestaciones Monetarias por Enfermedad…………………………………. 10
1.3.3 Prestaciones de Desempleo…………………………………………………. 11
1.3.4 Prestaciones por Vejez……………………………………………………….. 12
1.3.5 Prestaciones en Caso de Accidentes de Trabajo y Enfermedad
Profesional……………………………………………………………………… 13
1.3.6 Prestaciones Familiares…………………………………………………….. 14
1.3.7 Prestaciones de Maternidad…………………………………………………. 14
1.3.8 Prestaciones por Invalidez……………………………………………………. 16
1.3.9 Prestaciones por Sobrevivientes…………………………………………… 17
1.4 Objetivos de la Seguridad Social……………………………………………. 18
1.5 La Seguridad Social y su Extensión……………………………………….. 19
1.5.1 Principios………………………………………………………………………. 19
1.5.1.1 Cobertura Universal…………………………………………………………… 19
1.5.1.2 Realización Progresiva de la Cobertura Universal……………………….. 20
1.5.1.3 Adecuación y Equivalencia de las Prestaciones…………………………… 20
1.5.1.4 La Provisión de Prestaciones como Derecho Reconocido en
la Legislación………………………………………………………………….. 21
1.5.1.5 Pluralismo……………………………………………………………………… 21
1.5.1.6 Sostenibilidad Financiera, Fiscal y Económica…………………………… 21
1.5.2 Dimensiones…………………………………………………………………… 22
1.5.2.1 Dimensión Horizontal………………………………………………………….. 22
1.5.2.2 Dimensión Vertical…………………………………………………………….. 23
1.6 La Organización Internacional de Trabajo y la Seguridad Social………. 24
CAPÍTULO SEGUNDO: INSTITUTO GUATEMALTECO DE SEGURIDAD
SOCIAL………………………………………………………………………………….. 26
2.1 Antecedentes de la Seguridad Social en Guatemala……………………… 26
2.2 Misión y Visión………………………………………………………………… 30
2.3 Objetivos……………………………………………………………………….. 30
2.4 Organización…………………………………………………………………… 31
2.4.1 Junta Directiva………………………………………………………………… 31
2.4.2 Gerencia……………………………………………………………………….. 32
2.4.3 Consejo Técnico………………………………………………………………. 33
2.5 Funciones……………………………………………………………………… 34
2.6 Afiliados………………………………………………………………………… 35
2.7 Beneficios……………………………………………………………………… 35
2.7.1 Enfermedad…………………………………………………………………….. 37
2.7.2 Maternidad…………………………………………………………………….. 38
2.7.3 Protección a Niños……………………………………………………………. 40
2.7.4 Accidentes…………………………………………………………………….. 41
2.7.5 Invalidez………………………………………………………………………. 42
2.7.6 Vejez…………………………………………………………………………… 44
2.7.7 Cuota Mortuoria………………………………………………………………. 44
2.7.8 Sobrevivencia…………………………………………………………………. 45
2.7.9 PRECAPI………………………………………………………………………. 46
2.8 Financiamiento………………………………………………………………… 48
2.9 Otros Regímenes de Pensiones…………………………………………… 49
CAPÍTULO TERCERO: TRABAJO INDEPENDIENTE……………………………… 51
3.1 Definición………………………………………………………………………. 51
3.2 Características del Trabajo Independiente…………………………………..51
3.2.1 Ausencia de la Relación de Dependencia………………………………… 52
3.2.2 La Alta Heterogeneidad………………………………………………………. 52
3.2.3 La Incidencia en la Informalidad…………………………………………….. 53
3.3 Trabajadores Independientes………………………………………………… 53
3.3.1 Clasificación…………………………………………………………………… 53
3.3.1.1 Trabajadores por Cuenta Propia Profesionales………………………….. 54
3.3.1.2 Trabajadores por Cuenta Propia de Oficio………………………………… 55
3.3.1.3 Trabajadores por Cuenta Propia de Subsistencia……………………….. 55
3.3.1.4 Trabajadores Familiares sin Remuneración……………………………….. 56
3.4 Derechos y Obligaciones de los Trabajadores Independientes en
Guatemala……………………………………………………………………… 56
3.5 La Seguridad Social y los Trabajadores Independientes…………………. 57
CAPÍTULO CUARTO: LA SEGURIDAD SOCIAL EN CHILE………… 59
4.1 Generalidades………………………………………………………………….. 59
4.2 Afiliados………………………………………………………………………… 61
4.3 Los Trabadores Independientes……………………………………………. 62
4.3.1 Beneficios………………………………………………………………………. 62
4.3.1.1 Sistema de Salud……………………………………………………………….62
4.3.1.1.1 Enfermedad Común y Maternidad………………………………………… 63
4.3.1.1.2 Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales…………………. 65
4.3.1.2 Sistema de Pensiones………………………………………………………… 67
4.3.1.2.1 Vejez……………………………………………………………………………. 69
4.3.1.2.2 Invalidez……………………………………………………………………….. 69
4.3.1.2.3 Sobrevivencia………………………………………………………………….. 70
4.3.1.2.4 Cuota Mortuoria……………………………………………………………….. 71
4.3.1.2.5 Asignaciones Familiares……………………………………………………. 72
4.3.1.2.6 Cesantía………………………………………………………………………... 72
CAPÍTULO QUINTO: LA SEGURIDAD SOCIAL EN COSTA RICA………………. 75
5.1 Generalidades…………………………………………………………………. 75
5.1.1 Seguro Obligatorio…………………………………………………………….. 76
5.1.2 Seguro Voluntario……………………………………………………………. 76
5.1.3 Seguro del Estado…………………………………………………………….. 77
5.2 Afiliados………………………………………………………………………… 77
5.2.1 Trabajadores Independientes……………………………………………… 78
5.2.1.1 Sistema de Salud……………………………………………………………. 79
5.2.1.1.1 Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales…………………. 81
5.2.1.2 Sistema de Pensiones………………………………………………………. 82
5.2.1.2.1 Sistema Previsional Costarricense………………………………………… 82
5.2.1.2.1.1 Invalidez……………………………………………………………………… 83
5.2.1.2.1.2 Vejez………………………………………………………………………….. 83
5.2.1.2.1.3 Muerte………………………………………………………………………… 84
5.2.1.2.2 Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias…………………. 85
5.2.1.2.3 Régimen Voluntario de Pensiones Complementarias…………………... 86
5.2.1.2.4 Régimen no Contributivo de Pensiones………………………………….. 87
5.3 Mecanismos de Control para los Trabajadores Independientes……….. 87
CAPÍTULO SEXTO: LA SEGURIDAD SOCIAL EN EL SALVADOR…………...... 89
6.1 Generalidades……………………………………………………………….. 89
6.1.1 Sistema de Pensiones Público…………………………………………….. 90
6.1.2 Sistema de Ahorro para Pensiones……………………………………….. 91
6.2 Afiliados………………………………………………………………………. 93
6.2.1 Trabajadores Independientes……………………………………………… 93
6.2.1.1 Sistema de Salud……………………………………………………………. 94
6.2.1.2 Sistema de Pensiones………………………………………………………. 95
6.2.1.2.1 Pensión por Vejez…………………………………………………………… 97
6.2.1.2.2 Pensión por Invalidez Común……………………………………………… 97
6.2.1.2.3 Pensión por Sobrevivencia………………………………………………… 98
CAPÍTULO SÉPTIMO: PROPUESTA DE REFORMA AL DERECHO
GUATEMALTECO……………………………………………………………………….. 99
7.1 Generalidades……………………………………………………………….. 99
7.2 Características de la Ampliación……………………………………………100
7.2.1 Campo de Aplicación………………………………………………………...100
7.2.2 Afiliación……………………………………………………………………….101
7.2.3 Beneficios para los Trabajadores Independientes…………………………. 101
7.2.4 Obligaciones de los Trabajadores Independientes………………………. 102
7.2.5 Financiamiento………………………………………………………………… 103
7.2.6 Control………………………………………………………………………….. 103
CAPÍTULO FINAL: PRESENTACIÓN, DISCUSIÓN Y ANÁLISIS DE
RESULTADOS…………………………………………………………………………… 105
CONCLUSIONES………………………………………………………………………… 109
RECOMENDACIONES………………………………………………………………….. 112
REFERENCIAS………………………………………………………………………….. 113
ANEXOS………………………………………………………………………………….. 119
Listado de abreviaturas
AFP Administradoras de Fondos de Pensiones.
CCSS Caja Costarricense de Seguro Social.
ETC Etcétera.
FONASA Fondo Nacional de Salud.
IGSS Instituto Guatemalteco de Seguridad Social.
ISAPRE Instituciones de Salud Previsional.
ISSS Instituto Salvadoreño de Seguridad Social.
OIT Organización Internacional del Trabajo.
PRECAPI Programa especial de protección para trabajadoras de casa
particular.
Resumen
La presente monografía denominada: “Derecho a la seguridad social de los
trabajadores independientes, estudio comparado: El Salvador, Costa Rica y Chile,
propuesta de reforma al derecho guatemalteco”, tiene como objetivo general
establecer los mecanismos utilizados por El Salvador, Costa Rica y Chile para incluir
en su legislación el derecho a la seguridad social de los trabajadores independientes
y proponer reformas al derecho guatemalteco, por tanto se desarrollan los siguientes
temas: La seguridad social nacional e internacional, el trabajo independiente y los
regímenes de seguridad social de El Salvador, Costa Rica y Chile,
consecuentemente la metodología utilizada fue el cuadro de cotejo, toda vez que
éste permitió analizar de forma comparada los derechos, obligaciones, forma de
financiamiento de los trabajadores independientes.
Asimismo se realiza una propuesta de ampliación del campo de aplicación de la Ley
Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, para incluir a los
trabajadores independientes como afiliados, en la cual se hace referencia a los
derechos, obligaciones, forma de financiamiento y de control que podrían ser
aplicables.
Finalmente se concluye en que el principal problema de la seguridad social
guatemalteca es la escasa cobertura poblacional y por lo tanto es necesario
incorporar a los trabajadores independientes al régimen de seguridad social,
asimismo que el IGSS permite la inclusión de otros sectores de la población y por lo
tanto se recomienda la reforma del Código de Trabajo para incluir una definición de
trabajador independiente y ampliar el campo de aplicación del IGSS para incluir a los
trabajadores independientes.
1
INTRODUCCIÓN
La seguridad social constituye el punto medular de la presente investigación, es por
ello que fue necesario analizarla desde sus antecedentes históricos hasta su campo
de aplicación, y en consecuencia fue oportuno estudiar la necesidad, utilidad y
conveniencia de extenderla a otros sectores de la población, específicamente hacia
los trabajadores independientes, toda vez que la seguridad social es considerada
como un derecho humano inherente a toda persona.
Por lo tanto fue oportuno analizar de forma clara y precisa el campo de aplicación,
estructura, funciones y ramas de la seguridad social protegidas por el Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social e inclusive los acontecimientos que llevaron al
perfeccionamiento de la seguridad social en Guatemala.
Posteriormente se analiza y estudia la figura del trabajo independiente, por lo tanto
se hace mención de sus principales características y de los sujetos que intervienen,
de la misma manera se estudia la necesidad que tienen de ser incluidos en el
régimen de seguridad social del país al cual contribuyen a su desarrollo económico,
por lo tanto se analiza la legislación de: El Salvador, Costa Rica y Chile, toda vez que
estos países ya han incluido a los trabajadores independientes en su régimen de
seguridad social.
En consecuencia surge la siguiente pregunta de investigación: ¿Qué mecanismos
utilizaron los países de El Salvador, Costa Rica y Chile, para incluir en su legislación
el derecho a la seguridad social de los trabajadores independientes?, por lo tanto fue
necesario analizar inicialmente de forma individual la legislación de cada uno de los
países, y posteriormente en forma comparativa, toda vez que el instrumento utilizado
en la presente investigación fue el cuadro de cotejo, en el cual se establece la forma
de afiliación, derechos, obligaciones, sistema previsional, forma de financiamiento,
mecanismos de control, entre otros, de la seguridad social de los trabajadores
independientes en cada uno de los países.
2
Por lo tanto el objetivo general de la presente investigación consiste en: Establecer
los mecanismos utilizados por los países de El Salvador, Costa Rica y Chile para
incluir en su legislación el derecho a la seguridad social de los trabajadores
independientes y proponer reformas al derecho guatemalteco, y los objetivos
específicos están dirigidos inicialmente a analizar el derecho a la seguridad social de
los trabajadores independientes en El Salvador, Costa Rica y Chile, con la finalidad
de proponer la ampliación del campo de aplicación de la Ley Orgánica del Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social, para poder incluir a los trabajadores
independientes como afiliados y de esta manera poder deducir los posibles: a)
Beneficios, b) Obligaciones, c) Forma de financiamiento, y d) Mecanismos de control,
que podrían ser aplicables.
Consecuentemente una vez analizados los mecanismos utilizados por los países de
El Salvador, Costa Rica y Chile, fue imprescindible realizar una propuesta de
inclusión de los trabajadores independientes al régimen de seguridad social
guatemalteco, administrado por el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social.
De la misma manera es oportuno indicar que la investigación fue realizada en la
ciudad de Quetzaltenango, sin embargo es de carácter jurídico toda vez que los
mecanismos utilizados por los países de El Salvador, Costa Rica y Chile se obtienen
de leyes y reglamentos, por lo tanto la investigación que se presenta es de carácter
sincrónico, en virtud que estudia la seguridad social de los trabajadores
independientes en el momento actual.
Del mismo modo es importante indicar que los límites encontrados en la
investigación fue la falta de bibliografía nacional, toda vez que el tema de la
seguridad social y específicamente de los trabajadores independientes no se
encuentra muy abarcados y por lo tanto fue necesario buscar otro tipo de referencias.
Las leyes, acuerdos y reglamentes tanto nacionales como internacionales
referentes a la seguridad social, constituyen las unidades de análisis utilizados en la
3
presente investigación, toda vez que para poder analizar los mecanismos utilizados
por: El Salvador, Costa Rica y Chile fue necesario analizar las leyes que utilizaron
para incluir a los trabajadores independientes como afiliados al régimen de seguridad
social.
Consecuentemente es importante indicar que con la presente investigación se
pretende entregarle a la sociedad una tesis sobre la inclusión de los trabajadores
independientes al régimen de seguridad social guatemalteco, en la cual puedan
encontrar los mecanismos utilizados por los países de El Salvador, Costa Rica y
Chile para incluir a los trabajadores independientes como afiliados, así como una
propuesta seria y concreta sobre la ampliación del campo de aplicación de la Ley
Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social para incluir a los
trabajadores independientes como afiliados, en la cual se hace referencia desde la
forma de afiliación de los trabajadores independientes hasta los mecanismos de
control que podrían utilizarse.
Finalmente se hace referencia de la presentación, análisis y discusión de resultados,
conclusiones y recomendaciones que la investigación generó y los siguientes
anexos: a) Cuadro de cotejo; b) Propuesta de reforma al Código de Trabajo, decreto
1441 del Congreso de la República de Guatemala, y b) Reglamento para la
incorporación de los trabajadores independientes al régimen de seguridad social
guatemalteco.
4
CAPÍTULO I
SEGURIDAD SOCIAL
1.1 Antecedentes históricos
Es importante analizar la forma en que la seguridad social ha evolucionado a nivel
internacional, por lo que se establecen los siguientes antecedentes históricos: “El
término seguridad social, lo empleó por primera vez el Libertador Simón Bolívar, en
1819, cuando declaró en el Congreso de Angostura que: El sistema de gobierno más
perfecto es aquel que ofrece mayor suma de felicidad posible, mayor suma de
Seguridad Social.”1 Por lo tanto es posible establecer que la seguridad social nace a
la vida jurídica como una obligación del Estado y por lo tanto como un derecho para
todos sus habitantes, toda vez que la seguridad social es considerada como un
requisito esencial para lograr el bien común al cual se encuentran obligados todos los
Estados.
Del mismo modo es importante indicar que: “Como resultado de la Revolución
Industrial, se realizó una serie de cambios y reformas en el orden social existente, los
cuales culminaron en Alemania, cuando el Gobierno de ese país, bajo la dirección
del Canciller Otto Von Bismarck, instauró la política social cuyo fin fue eliminar la
incertidumbre y la inseguridad de los trabajadores. El 17 de noviembre de 1881, el
Gobierno Alemán fijó un programa en materia de política social. A partir de esta
fecha los trabajadores tuvieron derecho a la asistencia médica, posibilidad de
ingresar a un hospital y recibir una pensión en dinero cuando por causas de
enfermedad o accidente, no podían realizar sus labores. De esa forma, él contaba
con una pensión económica que le permitía cubrir sus necesidades básicas.”2
Por lo tanto es posible establecer que el proceso de industrialización en Alemania dio
como resultado la creación del proletariado, el cual se encontraba expuesto a toda
1 Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, El IGSS para todos, Guatemala, 2007, página 2.
2 Loc. Cit.
5
clase de contingencias las cuales no se encontraban protegidas por el Estado,
consecuentemente el proletariado comenzó a exigirle al Estado Alemán la creación
de políticas destinadas a la protección de las contingencias a las cuales estaban
expuestos, por lo que el Canciller Otto Von Bismarck se vio en la necesidad de crear
la política social necesaria para proteger al proletariado, y de esta manera fue
creada la seguridad social la cual inició con los programas de enfermedad y
accidentes de trabajo, posteriormente se incluyó el programa de invalidez y vejez.
Por lo anterior el Canciller Otto Von Bismarck es considerado como el creador más
importante de la seguridad social.
Dentro de las características esenciales del seguro social en Alemania se pueden
establecer las siguientes: a) Obligatoriedad: Con el objetivo de darle solidez y
permanencia a la seguridad social se le dotó de esta particularidad, por lo tanto todas
las personas que estaban obligadas a contribuir con el sistema de seguridad social
debían hacerlo independientemente de su consentimiento; b) Financiamiento: Se
basa en el método de triple contribución, toda vez que el patrono, trabajador y el
Estado tenían la obligación de contribuir económicamente; y c) Limitación: En cuanto
a su campo de aplicación, en virtud que solamente un sector de los trabajadores
dependientes tenían derecho a la seguridad social.
Después de la creación y ejecución de las políticas sociales referentes a la seguridad
social en Alemania: “Algunas legislaciones… incorporaron el principio del seguro
obligatorio y crearon inmediatamente las tres ramas de los seguros sociales
(enfermedad, accidente y vejez-invalidez); tal fue el caso de Luxemburgo, Países
Bajos y Rumania. Otras legislaciones organizaron sistemas menos completos, como
en Austria, Rusia, países escandinavos y Francia. Finalmente otros Estados, como la
Gran Bretaña, se empeñaron en una política social ya que tomaron esos principios
pero le dieron perfiles propios: se otorgó sitio especial a la asistencia, se instituyó el
seguro de paro y se reconocieron amplias prerrogativas al Estado en el manejo del
6
seguro social.”3 Por lo tanto la creación de la seguridad social en Alemania dio como
resultado la expansión de esta a casi todos los Estados del mundo, toda vez que la
seguridad social alemana fue considerada como un modelo básico de seguridad
social, el cual fue adaptándose a las necesidades básicas de cada Estado, debido a
este acontecimiento la seguridad social tiende a ser diferente en cada Estado.
Finalmente se puede establecer que la seguridad social alemana es el antecedente
más importante de la seguridad social.
1.2 Definición de seguridad social
Es oportuno conocer que es lo que comprende la seguridad social, por lo que a
continuación se brindan las siguientes definiciones.
La seguridad social es definida como: “El sistema de medidas arbitradas por el
Estado para proteger a los ciudadanos, especialmente a los trabajadores, frente a
determinados riesgos, que sustancialmente consisten en la disminución o pérdida de
sus ingresos, en la necesidad de incrementar sus gastos, o en ambas a la vez.”4
Del mismo modo, la seguridad social es definida en el Sexto Informe sobre
Seguridad Social para la Justicia Social y una Globalización Equitativa de la
Organización Internacional del Trabajo de la siguiente manera: “La seguridad social
abarca todas las medidas relacionadas con las prestaciones, en efectivo o en
especie, encaminadas a garantizar una protección en determinados casos, como por
ejemplo: falta de ingresos laborales (o ingresos laborales insuficientes) debido a
enfermedad, discapacidad, maternidad, accidentes de trabajo, desempleo, vejez o
muerte de un miembro de la familia; falta de acceso o acceso a precios excesivos a
3 Arenas Monsalve Gerardo, El derecho colombiano de la seguridad social, Colombia, Legis Editores
S.A., 2007, Pág. 23. 4 Universidad Nacional de Educación a Distancia, actualización periódica a cargo de Suárez
Fernández Alejandro, Derecho de trabajo: Conflictos Colectivos, Seguridad Social, Derecho Procesal del Trabajo, España, Lerko Print, S.A. 3ra edición, 1997, página 52.
7
la asistencia médica; apoyo familiar insuficiente, en particular para los hijos y adultos
a cargo; pobreza generalizada y exclusión social.”5
En base a las definiciones sobre seguridad social citadas es oportuno establecer que
la seguridad social es un método de protección para las personas, cuyo objetivo
fundamental es protegerlas en caso que ocurra alguna contingencia, tales como:
Enfermedad, maternidad, accidentes, invalidez, vejez, sobrevivencia, desempleo
entre otras, en las cuales las personas pueden incurrir en circunstancias de pobreza
extrema y no solamente las personas directamente afectadas sino también las
personas que dependen económicamente de ellas.
De lo anterior se deriva la importancia de crear políticas y programas sobre
seguridad social ya que en muchos casos de ella depende la vida de las personas
protegidas y la de sus familias.
Por la trascendencia que conlleva la seguridad social ésta ha sido categorizada como
un derecho humano en los siguientes instrumentos internacionales: a) Declaración
Universal de los Derechos Humanos en el artículo veintidós establece que: “Toda
persona, como miembro de la sociedad tiene derecho a la seguridad social, y a
obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperación internacional, habida cuenta
de la organización y los recursos de cada Estado, la satisfacción de los derechos
económicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo
de su personalidad”6, y b) Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, en el artículo noveno se establece: “Los Estados partes en el presente
pacto reconocen el derecho de toda persona a la seguridad social, incluso al seguro
social.”7
5 Organización Internacional de Trabajo, Oficina Internacional de Trabajo, Informe VI sobre seguridad
social para la justicia social y una globalización equitativa, Ginebra Suiza, 2011, Pág. 9. http://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/@ed_norm/@relconf/documents/meetingdocument/wcms_154235.pdf fecha de consulta 01-03-2012. 6 Asamblea General de las Naciones Unidas, Declaración Universal de los Derechos Humanos.
7 Asamblea General de las Naciones Unidas, Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales.
8
Por lo tanto se puede establecer que la seguridad social es categorizada como un
derecho humano que deben de tener todos los habitantes de un Estado, toda vez
que los cuerpos legales internacionales, establecen que “toda persona” tiene derecho
a la seguridad social, en virtud que ésta no ha sido creada para beneficiar solamente
a un sector de la población, por lo tanto es una obligación de todos los Estados
garantizar este derecho a todas las personas y de esta manera podrá proporcionar
bien común.
1.3 Ramas de la seguridad social
La seguridad social se encuentra integrada por una serie de ramas, las cuales tienen
como objetivo fundamental cubrir las necesidades que puedan afrontar las personas,
por lo tanto es importante indicar que existen dos clases de necesidades, las cuales
son: Las necesidades individuales y las necesidades colectivas, por lo que es
oportuno analizar cada una de ellas.
Las necesidades individuales: “…son las que impiden ingresos suficientes para el
sostenimiento vital; la pérdida de colocación y los factores económicos que impiden
la asunción de nuevos puestos de trabajo…”8, por lo tanto la persona afectada
afronta determinadas necesidades que le impiden de forma total o parcial tener las
mismas condiciones de vida que tenían anteriormente. El objetivo de la seguridad
social frente a esta necesidad es ayudar a reparar el daño causado, toda vez que es
susceptible de calcular.
Las necesidades colectivas: “Constituyen nuevos tipos de necesidades sociales cuya
satisfacción no puede realizarse mediante prestaciones individuales, sino a través de
medidas dirigidas al grupo como ente colectivo.”9 La característica esencial de este
tipo de necesidades es la colectividad, es decir, el grupo de personas que afronta las
necesidades, por lo tanto el objetivo de la seguridad social para esta necesidad es
prevenir que exista la contingencia.
8 Almansa, citado por Arenas Monsalve, Gerardo. Op. Cit., Pág. 41.
9 Loc. Cit.
9
Una vez analizadas las necesidades que dan origen a las ramas que integran la
seguridad social, es de fundamental importancia conocer cada una de ellas, sin
embargo es importante indicar que la seguridad social tiene un campo de aplicación
bastante amplio, por lo que este podría tener algunas variantes según el sistema que
sea estudiado, de ello se deriva la importancia de analizar las nueve ramas sobre la
seguridad social establecidas en el Convenio ciento dos sobre la Seguridad Social
(norma mínima) en el cual se establecen la siguientes ramas: Asistencia médica,
prestaciones monetarias de enfermedad, prestaciones de desempleo, prestaciones
de vejez, prestaciones en caso de accidentes de trabajo y enfermedad profesional,
prestaciones familiares, prestaciones de maternidad, prestaciones de invalidez y
prestaciones de sobrevivientes, por lo tanto es oportuno analizar cada una de ellas.
1.3.1 Asistencia médica
Esta rama de la seguridad social comprende lo preceptuado en el artículo ocho del
Convenio ciento dos sobre la Seguridad Social (norma mínima) el cual preceptúa: “La
contingencia cubierta deberá comprender todo estado mórbido cualquiera que fuere
su causa, el embarazo, el parto y sus consecuencias”10, del análisis de este artículo
se puede establecer que la asistencia médica está enfocada a dos supuestos
distintos, el primero es el estado mórbido en sus tres modalidades preventivo,
curativo y rehabilitador y el segundo supuesto es el embarazo, el parto y sus
consecuencias de lo cual resulta evidente que la naturaleza de los supuestos sea
distinta y por lo tanto resulta lógico que las prestaciones también lo sean, es por ello
que es oportuno establecer las prestaciones de cada uno de estos supuestos.
En cuanto al estado mórbido las prestaciones se encuentran establecidas en el
artículo diez, numeral primero del Convenio ciento dos sobre la Seguridad Social
(norma mínima) el cual establece las siguientes prestaciones: “i) La asistencia
médica general, comprendida la visita a domicilio; ii) La asistencia por especialistas,
10
Organización Internacional del Trabajo, Conferencia General de la Organización Internacional de Trabajo, Convenio 102 sobre la Seguridad Social (norma mínima), Ginebra Suiza, 1952 enlace: http://white.oit.org.pe/spanish/260ameri/oitreg/activid/proyectos/actrav/proyectos/proyecto_ssos/act_regionales/repdominicana_jul2011/convenio_102.pdf fecha de consulta: 27-6-2012.
10
prestada en hospitales a personas hospitalizadas o no hospitalizadas y la asistencia
que puede ser prestada por especialistas fuera de los hospitales; iii) El suministro de
productos farmacéuticos esenciales recetados por médicos u otros profesionales
calificados y iv) La hospitalización si fuera necesaria.”11
Para el embarazo, parto y sus consecuencias el artículo citado en el párrafo anterior
establece las siguientes prestaciones: “i) La asistencia prenatal, la asistencia durante
el parto y la asistencia puerperal prestada por un médico o por una comadrona
diplomada; y ii) La hospitalización cuando fuere necesario.”12
Como se puede apreciar las prestaciones establecidas tanto para el estado mórbido
como para el embarazo son adecuadas a cada uno de los supuestos, toda vez que
su objetivo fundamental consiste en mantener, restaurar e inclusive mejorar la salud
de las personas, del mismo modo protegen la vida del recién nacido antes, durante y
después de su nacimiento.
Por lo tanto la asistencia médica es considerada como la rama más importante de la
seguridad social, toda vez que esta tiene como objetivo fundamental la protección de
la vida de las personas.
1.3.2 Prestaciones monetarias por enfermedad
El objetivo de esta rama de la seguridad social se basa en proporcionarle a la
persona que sufra de un estado mórbido una prestación en dinero, que le permita
tener una vida digna durante toda la contingencia, toda vez que la enfermedad le ha
producido incapacidad para trabajar y de esta manera podrá tener la totalidad o al
menos una parte de los ingresos que dejó de percibir.
Sin embargo la prestación económica se concede únicamente por un plazo
determinado, toda vez que existe el supuesto de la recuperación de la capacidad
11
Ibíd. Artículo 10. 12
Loc. Cit.
11
para trabajar, pero en caso contrario la prestación que le correspondería sería la
pensión por invalidez, siempre que reúna los requisitos establecidos para gozar de
esta pensión.
Las prestaciones monetarias por enfermedad se encuentran contenidas en el artículo
catorce del Convenio ciento dos sobre la Seguridad Social (norma mínima) el cual
establece: “La contingencia cubierta deberá comprender la incapacidad para trabajar,
resultante de un estado mórbido, que entrañe la suspensión de ganancias según la
defina la legislación nacional.”13
Por lo tanto esta rama de la seguridad social comprende exclusivamente
prestaciones en dinero que tienen derecho a recibir las personas pero únicamente en
el caso que la incapacidad de trabajar se derive de una enfermedad.
1.3.3 Prestaciones de desempleo
La contingencia cubierta por esta rama de la seguridad social es el desempleo, el
cual consiste en la pérdida involuntaria del empleo y por lo tanto la pérdida de los
ingresos necesarios para tener una vida digna mientras dure la contingencia.
Asimismo es importante resaltar que las prestaciones por desempleo únicamente
pueden hacerse efectivas en países desarrollados, pues resulta lógico que los países
en vía de desarrollo no puedan otorgar esta prestación por circunstancias
económicas.
Las prestaciones de desempleo se encuentran reguladas en el artículo veinte del
Convenio ciento dos sobre la Seguridad Social (norma mínima) el cual establece: “La
contingencia cubierta deberá comprender la suspensión de ganancias, según lo
defina la legislación nacional, ocasionada por la imposibilidad de obtener un empleo
conveniente en el caso de una persona protegida que sea apta para trabajar y esté
disponible para el trabajo.”14
13
Ibíd. Artículo 14. 14
Ibíd. Artículo 20.
12
En base a lo anterior, se pueden establecer los siguientes requisitos fundamentales
para obtener una prestación por desempleo: a) Pérdida involuntaria del empleo:
Consiste en que el trabador haya perdido el empleo por causas ajenas a su voluntad
y por lo tanto la pérdida del empleo no puede reputársele al trabajador; b)
Desempleo total: Consiste en que el trabajador no realice ninguna actividad que le
genere ingresos económicos; y c) Disponibilidad del trabajador en cuanto la
búsqueda de otro empleo.
1.3.4 Prestaciones por vejez
Esta rama de la seguridad social tiene como objetivo fundamental la protección de la
población anciana de la sociedad, que durante su etapa laboral contribuyeron al
sistema de seguridad social. Para poder tener derecho a las prestaciones por vejez,
son requisitos fundamentales: a) Cumplir con la edad requerida; y b) Completar los
periodos de cotización establecidos, generalmente son exigidos ambos requisitos, sin
embargo en algunos Estados exigen el cumplimiento de cualquiera de ellos.
Por lo tanto es oportuno citar lo establecido en el artículo veintiséis del Convenio
ciento dos sobre la Seguridad Social (norma mínima) el cual establece: “1. La
contingencia cubierta será la supervivencia más allá de una edad prescrita. 2. La
edad prescrita no deberá exceder de sesenta y cinco años. Sin embargo, la
autoridad competente podrá fijar una edad más elevada, teniendo en cuenta la
capacidad de trabajo de las personas de edad avanzada en el país de que se trate.
3. La legislación nacional podrá suspender la prestación si la persona que habría
tenido derecho a ella ejerce ciertas actividades remuneradas prescritas, o podrá
reducir las prestaciones contributivas cuando las ganancias del beneficiario excedan
de un valor prescrito…”15
Por lo tanto la edad prescrita, por regla general no debe ser mayor de sesenta y
cinco años, sin embargo esta regla tiene una excepción al establecer que podrá ser
aumentada, pero para poder hacerla efectiva es necesario que sea fundamentada
15
Ibíd. Artículo 26.
13
con datos estadísticos tales como: Esperanza de vida, factores económicos,
sociales, demográficos, entre otros, que demuestre fehacientemente la capacidad de
trabajo de personas mayores de sesenta y cinco años de edad.
1.3.5 Prestaciones en caso de accidente de trabajo y de enfermedad
profesional
El objetivo principal de esta rama de la seguridad social consiste en proteger al
trabajador que sufra de accidentes y enfermedades relacionadas directamente con el
trabajo, proporcionándole para el efecto prestaciones en dinero y/o en especie.
Consecuentemente se puede establecer que el requisito fundamental para poder
otorgar una prestación en dinero o en especie es que el accidente o la enfermedad
se hayan realizado en la ejecución del trabajo.
Por lo tanto el Convenio ciento dos sobre Seguridad Social (norma mínima) en el
artículo treinta y dos establece las siguientes contingencias: “a) Estado mórbido; b)
Incapacidad para trabajar que resulte de un estado mórbido y entrañe la suspensión
de ganancias, según la defina la legislación nacional; c) Pérdida total de la capacidad
para ganar o pérdida parcial que exceda de un grado prescrito, cuando sea probable
que dicha pérdida total o parcial sea permanente, o disminución correspondiente de
las facultades físicas; y d) Pérdida de medios de existencia sufrida por la viuda o los
hijos como consecuencia de la muerte del sostén de familia; en el caso de viuda, el
derecho a las prestaciones puede quedar condicionado a la presunción, conforme a
la legislación nacional, de que es incapaz de subvenir a sus propias necesidades.”16
En base al artículo citado se puede establecer que en esta rama de la seguridad
social existen cuatro supuestos, los cuales son: Enfermedad, incapacidad para
trabajar, pérdida total o parcial de la capacidad para trabajar y muerte del sostén de
la familia, todos ellos derivados de un accidente de trabajo o enfermedad profesional.
Por lo tanto en caso que ocurra cualquiera de ellos el afiliado o los beneficiarios
con derecho según sea el caso, deberán recibir las prestaciones en dinero o en
16
Ibíd. Artículo 32.
14
especie previamente establecidas, sin embargo es importante resaltar que la viuda
debe demostrar que no cuenta con los medios económicos suficientes para tener una
vida digna para poder ser beneficiaria de las pensiones.
1.3.6 Prestaciones familiares
Las prestaciones familiares tienen como objetivo fundamental la protección de los
hijos del trabajador, por lo tanto se les asigna una prestación en dinero, en especie o
inclusive una combinación de ambas con el objetivo que el niño pueda tener una vida
digna. Del mismo modo es importante resaltar que las prestaciones familiares
constituyen una rama nueva y novedosa de la seguridad social.
Consecuentemente el requisito esencial para poder tener derecho a esta rama de la
seguridad social es que el afiliado tengan uno o varios hijos a su cargo, por lo tanto
el artículo cuarenta del Convenio ciento dos sobre la Seguridad Social (norma
mínima) establece: “La contingencia cubierta será la de tener hijos a cargo en las
condiciones que se prescriban.”17
En base a lo citado es importante establecer las prestaciones que se derivan de esta
rama de la seguridad social, los cuales se encuentran reguladas en el artículo
cuarenta y dos del Convenio ciento dos sobre Seguridad Social (norma mínima), las
cuales son: “a) …un pago periódico concedido a toda persona protegida que haya
cumplido el período de calificación prescrito; b) …el suministro a los hijos, para los
hijos, de alimentos, vestido, vivienda y el disfrute de vacaciones o de asistencia
doméstica; c) o bien una combinación de las prestaciones mencionadas en a) y b).”18
Por lo tanto los beneficiarios tienen la opción de elegir entre las prestaciones
enumeradas anteriormente la que más se ajuste a sus necesidades.
1.3.7 Prestaciones de maternidad
La maternidad, sin duda alguna, es una rama de la seguridad social que se
encuentra ampliamente protegida, es por ello que el Convenio ciento dos sobre
17
Ibíd. Artículo 40. 18
Ibíd. Artículo 42.
15
Seguridad Social (norma mínima) la regula en el artículo cuarenta y siete de la
siguiente manera: “La contingencia cubierta deberá comprender el embarazo, el
parto y sus consecuencias, y la suspensión de ganancias resultantes de los mismos,
según la defina la legislación nacional”19, por lo tanto se puede establecer que en
esta rama de la seguridad social existen dos supuestos, el primero de ellos es el
embarazo, el parto y sus consecuencias y el segundo la suspensión de las
ganancias, por lo que es oportuno establecer las prestaciones de cada uno de ellos.
En cuanto al embarazo, el parto y sus consecuencias el artículo cuarenta y nueve
del Convenio ciento dos sobre Seguridad Social (norma mínima) en el numeral
segundo y tercero establece las siguientes prestaciones: “La asistencia médica
deberá comprender, por lo menos: a) La asistencia prenatal, la asistencia durante el
parto y la asistencia puerperal prestada por un médico o una comadrona diplomada;
y b) La hospitalización, cuando fuere necesaria. La asistencia médica tendrá por
objeto conservar, restablecer o mejorar la salud de la mujer protegida, así como su
aptitud para el trabajo y hacer frente a sus necesidades personales.”20
En cuanto a la suspensión de ganancias el Convenio ciento dos sobre Seguridad
Social (norma mínima) establece en el artículo cincuenta: “Con respecto a la
suspensión de ganancias resultante del embarazo, del parto y sus consecuencias,
las prestaciones consistirá en un pago periódico…”21
En base a lo anterior se puede establecer que el embarazo, el parto y sus
consecuencias se encuentran ampliamente protegidos, toda vez que gozan de dos
tipos de prestaciones, la primera de ellas es la asistencia médica antes, durante y
después del parto y la segunda de ellas son las prestaciones en dinero, las cuales
indudablemente protegen la vida de la madre y la del niño.
19
Ibíd. Artículo 47. 20
Ibíd. Artículo 49. 21
Ibíd. Artículo 50.
16
Es notable que el embarazo, el parto y sus consecuencias se encuentran muy bien
protegidos, toda vez que el Convenio ciento dos sobre Seguridad Social (norma
mínima) lo protege en dos ramas de la seguridad social, la primera de ellas es en la
asistencia médica y la segunda es en las prestaciones por maternidad.
1.3.8 Prestaciones por invalidez
Las prestaciones por invalidez tienen como objetivo fundamental la protección de las
personas que pierden determinadas capacidades. Consecuentemente es importante
indicar que existen tres tipos de invalidez los cuales son: Invalidez física, invalidez
profesional e invalidez general, por lo tanto es oportuno analizar cada una de ellas.
La invalidez física consiste en la: “Pérdida de la capacidad física o mental
independientemente de sus consecuencias económicas o laborales”22, es por lo
tanto la invalidez genérica, toda vez que la pérdida de la capacidad física o mental
no condiciona necesariamente la incapacidad laboral. La invalidez profesional se
basa en la: “Imposibilidad de continuar desempeñando la actividad que se ejercía”23,
por lo tanto ésta invalidez no permite que la persona realice el trabajo que
desempeñaba, sin embargo si le permite la realización de otro trabajo de distinta
naturaleza, y la invalidez general es aquella en la que existe: “Imposibilidad de
aprovechar cualquier oportunidad del mercado laboral”24, ésta clase de invalidez es
la más grave toda vez que la persona no puede realizar ninguna clase de actividad
laboral.
La invalidez se encuentra regulada en el Convenio ciento dos sobre Seguridad Social
(norma mínima) en el artículo cincuenta y cuatro el cual establece: “La contingencia
cubierta deberá comprender la ineptitud para ejercer una actividad profesional, en un
grado prescrito, cuando sea probable que esta ineptitud sea permanente o cuando la
misma subsista después de cesar las prestaciones monetarias de enfermedad.”25
22
Arena Monsalve, Gerardo. Op. Cit. Pág.52. 23
Loc. Cit 24
Loc. Cit. 25
Convenio 102 sobre la Seguridad Social (norma mínima), Op. Cit. Artículo 54.
17
Por lo tanto el requisito fundamental para poder tener derecho a una pensión por
invalidez, es que ésta sobrepase un grado establecido o sea permanente y que en
consecuencia imposibilite al afiliado la realización de un trabajo.
1.3.9 Prestaciones de sobrevivientes
Esta rama de la seguridad social tiene como finalidad principal la protección de la
viuda y de los hijos menores de edad y de los hijos incapacitados sin límite de edad,
debido al fallecimiento de la persona que era considerada como el sostén económico
de la familia. Las pensiones de sobrevivencia son otorgadas a la viuda y a los hijos
en general con el objetivo que éstos puedan tener una vida digna aún después del
fallecimiento del sostén de la familia.
Las prestaciones de sobrevivientes se encuentran reguladas en el artículo sesenta
del Convenio ciento dos sobre Seguridad Social (norma mínima) el cual establece:
“La contingencia cubierta deberá comprender la pérdida de medios de existencia
sufrida por la viuda o los hijos como consecuencia de la muerte del sostén de familia;
y en el caso de la viuda, el derecho a la prestación podrá quedar condicionado a la
presunción, según la legislación nacional, de que es incapaz de subvenir a sus
propias necesidades. La legislación nacional podrá suspender la prestación si la
persona que habría tenido derecho a ella ejerce ciertas actividades remuneradas
prescritas, o podrá reducir las prestaciones contributivas cuando las ganancias del
beneficiario excedan de un valor prescrito y las prestaciones no contributivas, cuando
las ganancias del beneficiario, o sus demás recursos o ambos conjuntamente,
excedan de un valor prescrito.”26
Por lo tanto los hijos siempre serán beneficiarios de las pensiones por sobrevivencia,
sin embargo la viuda debe demostrar que no cuenta con los medios económicos
propios para vivir y consecuentemente necesita de la pensión de sobrevivencia.
26
Ibíd. Artículo 60.
18
Del mismo modo es importante indicar que las pensiones por sobrevivencia pueden
ser suspendidas en dos casos, los cuales son: a) Que el beneficiario de la pensión
realice actividades que le puedan producir beneficios económicos, y b) En el caso
que la pensión que reciben los beneficiarios exceda de un valor determinado.
En base a lo que fue citado y comentado se puede establecer que el Convenio ciento
dos sobre Seguridad Social (norma mínima) fija la metas a las cuales deben llegar
cada uno de los Estados, más no establece mecanismos o procedimientos de cada
una de las ramas de la seguridad social, sino únicamente establece las normas
mínimas necesarias que debe tener todo sistema de seguridad social, toda vez que
cada uno de los Estados deberá encontrar los mecanismos más apropiados para
poder otorgar las nueve ramas de la seguridad social a todos sus habitantes.
1.4 Objetivos de la seguridad social
Por tener la seguridad social un campo de aplicación bastante amplio se deben
establecer sus principales objetivos, por lo que es oportuno enumerar los objetivos
establecidos en el Sexto Informe sobre Seguridad Social de la Organización
Internacional de Trabajo el cual establece: “Reducir la inseguridad de los ingresos
(que incluye el objetivo de erradicar la pobreza) y mejorar el acceso a los servicios de
salud para todos con el fin de garantizar condiciones de trabajo y de vida decente;
reducir la desigualdad y la injusticia; establecer prestaciones adecuadas como un
derecho reconocido; velar porque no haya discriminación basada en la nacionalidad,
la pertenencia étnica o el género y garantizar su viabilidad, eficiencia y sostenibilidad
desde el punto de vista fiscal.”27
Por lo tanto el objetivo de la seguridad social consiste en proteger a todas las
personas en el momento que ocurra alguna contingencia que pueda poner en peligro
su vida, bienestar e inclusive el de sus familias. Asimismo un objetivo importante de
la seguridad social que vale la pena resaltar es la sostenibilidad financiera, toda vez
27
Informe VI sobre seguridad social, Op. Cit. Pág. 8.
19
que su finalidad va orientada a la creación de una seguridad social real y acorde a
las necesidades de las personas y los recursos económicos de cada Estado.
1.5 La seguridad social y su extensión
Por ser la seguridad social un derecho humano que toda persona debe tener no
solamente un sector de la población, surge la preocupación a nivel internacional de
buscar las políticas y mecanismos idóneos para extender este derecho a otros
sectores de la población, que al igual que las personas protegidas también pueden
incurrir en cualesquiera de las contingencias previstas por la seguridad social.
De lo anterior surge la importancia de establecer dos aspectos fundamentales, los
cuales son: a) Los principios que inspiran la extensión de la seguridad social; y b)
Las dimensiones sobre la extensión de la seguridad social, por lo que es oportuno
analizar cada uno de ellos.
1.5.1 Principios
1.5.1.1 Cobertura universal
Para poder entender este principio es oportuno citar una definición de cobertura
universal: “Consiste en que todas las personas deberían tener acceso al menos a un
adecuado nivel mínimo de seguridad social formal. Esto no entraña necesariamente
que la índole de las prestaciones y la organización que pueda entrar en contacto con
los beneficiarios deban ser idénticas para todos los sub-grupos de la población.”28
De lo anterior se puede establecer que este principio busca que todos los habitantes
de un Estado puedan tener derecho a una seguridad social básica, la cual no
abarcara todas las ramas de la seguridad social sino únicamente las más
importantes, por lo tanto la universalidad va dirigida a las personas más no a las
ramas de la seguridad social.
28
Ibíd. Pág. 146.
20
1.5.1.2 Realización progresiva de la cobertura universal
Este principio tiene como objetivo fundamental: “Proporcionar niveles de seguridad
más altos al mayor número posible de personas, siempre y cuando lo permita el
continuo desarrollo de la economía nacional.”29
Se puede determinar que este principio tiene como finalidad aumentar el ingreso de
las personas a todas las ramas de la seguridad social, sin embargo es importante
resaltar que el aumento debe ser de forma progresiva para no causar daños a la
economía de la institución encargada de la seguridad social de cada uno de los
Estados.
En base a lo anterior se puede establecer que este principio se encuentra muy
relacionado con el anterior, toda vez que el principio de cobertura universal tiene
como finalidad incluir a todas las personas a la seguridad social, y el principio de
realización progresiva de la cobertura universal busca aumentar de forma progresiva
las ramas de la seguridad social a las que tienen derecho las personas, por lo tanto
este principio complementa al anterior.
1.5.1.3 Adecuación y equivalencia de las prestaciones
Este principio se encuentra integrado de dos dimensiones, por lo que es oportuno
conocer cada una de ellas: “La primera de estas consiste en que las prestaciones
deben permitir a todos los residentes atender a sus necesidades básicas”30, y la
segunda tiene su fundamento en: “El concepto de equivalencia de las prestaciones,
o dicho de otro modo, en el axioma según el cual es preciso garantizar a las
personas un apropiado rendimiento de sus impuestos o cotizaciones.”31
Las dos dimensiones de este principio son: a) La correcta adecuación entre las
prestaciones y las necesidades básicas de las personas; y b) La equivalencia entre
las prestaciones con los impuestos o cotizaciones. La primera busca la relación
29
Loc. Cit. 30
Ibíd. Pág. 147. 31
Loc. Cit.
21
intrínseca entre las prestaciones recibidas con las necesidades de las personas, y la
segunda va enfocada al adecuado balance que debe existir entre las prestaciones
recibidas con los impuestos o cotizaciones pagadas, es decir, que las prestaciones
deben ser acordes a los pagos que se realizan ya sea a través de impuestos o
cotizaciones.
1.5.1.4 La provisión de prestaciones como derecho reconocido en la
legislación
Por ser el derecho a la seguridad social un derecho humano reconocido en la
Declaración Universal de los Derechos Humanos y en el Pacto Internacional de
derechos Económicos, Sociales y Culturales, las prestaciones derivadas de las
ramas de la seguridad social deben ser otorgadas a toda la población y no solamente
a una parte de ella, es por ello la importancia de extender progresivamente este
derecho a otros sectores de la población.
1.5.1.5 Pluralismo
La base fundamental de este principio es la realidad social de cada Estado, ya que
establece que los mecanismos más acertados para extender la seguridad social son
los que cada Estado determina, toda vez que no existe un modelo idóneo que
permita extender la seguridad social y sea totalmente efectivo, en virtud que las
circunstancias económicas, sociales, demográficas e inclusive culturales de cada
uno de los Estados es diferente y por lo tanto un mecanismo puede ser útil en un
Estado pero puede no serlo en otro, simplemente por tener condiciones distintas.
1.5.1.6 Sostenibilidad financiera, fiscal y económica
La sostenibilidad, es sin duda alguna, uno de los factores a los cuales debe dársele
mayor importancia al momento de extender la seguridad social, toda vez que de este
principio depende la eficacia a largo plazo del sistema de seguridad social.
La sostenibilidad financiera, fiscal y económica es el pilar fundamental de la
extensión de la seguridad social, por lo que las políticas deberán relacionarse
22
íntimamente con estos factores para hacer posible su viabilidad. Es por ello que:
“Para garantizar la sostenibilidad financiera, fiscal y económica habrá que determinar
simple y sencillamente que las promesas hechas correspondan a la disposición al
pago, lo que exigirá una absoluta transparencia acerca de los niveles previstos de
gasto a largo plazo y calcular el espacio fiscal que tal vez resulte necesario para
financiar esas prestaciones.”32
De lo anterior se deriva la importancia de este principio, ya que no tiene ningún
objetivo extender la seguridad social sino se cuenta con políticas y mecanismos
acordes a la realidad de cada Estado.
1.5.2 Dimensiones
Se refieren a los niveles de la seguridad social, por lo tanto se establecen dos tipos
de dimensiones, la primera de ellas es la dimensión horizontal que se refiere a un
nivel inferior de la seguridad social y la dimensión vertical que se refiere a un nivel
superior de la seguridad social, por lo tanto es oportuno describir cada una de estas
dimensiones.
1.5.2.1 Dimensión horizontal
Establece un nivel de protección básico de la seguridad social, el cual consiste en
otorgarle a la mayor parte de la población dos beneficios fundamentales los cuales
son: Seguridad de ingresos y atención de salud.
En cuanto a la seguridad de ingresos el Sexto informe sobre Seguridad Social para la
Justicia Social y una Globalización Equitativa establece: “En lo que respecta a la
seguridad de los ingresos, las garantías de seguridad social propuestas tienden a
proporcionar seguridad de ingresos a quienes no puedan o no deban trabajar, motivo
por el cual habrá que conceder particular protección a los niños, a las mujeres
embarazadas, a las personas de edad y a las personas discapacitadas.” 33
32
Ibíd. Pág. 149. 33
Ibíd. Pág. 152.
23
Por lo tanto la seguridad de ingresos tiene como objetivo fundamental que las
personas más vulnerables en la sociedad, tales como: Las mujeres embarazadas,
los niños, los ancianos y las personas discapacitadas tengan un ingreso que les
permita vivir dignamente y de esta manera poder evitar la pobreza extrema.
En cuanto a la atención de la salud se refiere propiamente a la asistencia médica
preventiva, curativa y rehabilitadora.
Consecuentemente la dimensión horizontal está orientada a otorgar un nivel básico
de seguridad social, el cual está constituido por la seguridad de ingresos y la
atención de la salud, por tener solamente estos dos alcances esta dimensión tiene
como objetivo extenderse a toda la población.
1.5.2.2 Dimensión vertical
Esta dimensión está constituida por un nivel de seguridad social mucho mayor que
la dimensión horizontal, por lo tanto se basa: “…en proporcionar niveles más
elevados de seguridad de ingresos y un acceso a una atención de salud de mayor
calidad, de tal modo que se proteja el nivel de vida de las personas, incluso cuando
éstas hagan frente a contingencias fundamentales tales como el desempleo, la
enfermedad, la invalidez, la pérdida del sostén de la familia y la vejez.”34
Esta dimensión tiene como objetivo fundamental ampliar el ámbito de cobertura de
las prestaciones de la seguridad social, con la finalidad de que las personas puedan
estar cubiertas ante cualquier contingencia, toda vez que su ámbito de aplicación no
se limita a la seguridad de ingresos y atención de salud, sino que va mucho más allá
al establecer contingencias distintas tales como: Desempleo, invalidez, vejez, entre
otras.
En base a lo anterior se puede establecer la importancia que tienen las dimensiones
de la extensión de la seguridad social tanto horizontal como vertical, toda vez que
34
Ibíd. Pág. 150.
24
estas establecen caminos que los Estados pueden seguir en el momento que
deseen extender la cobertura de la seguridad social, en virtud que van orientadas
inicialmente a incluir a todas las personas a la seguridad social aunque en este caso
sea únicamente a una parte de ella, para luego poder conceder de forma progresiva
participación en todas las ramas de la seguridad social.
1.6 La Organización Internacional de Trabajo y la seguridad social
La Organización Internacional de Trabajo es: “La institución mundial responsable de
la elaboración y supervisión de las Normas Internacionales del Trabajo. Es la única
agencia de las Naciones Unidad de carácter “tripartito” ya que representantes de
gobiernos, empleadores y trabajadores participan en conjunto en la elaboración de
sus políticas y programas así como la promoción del trabajo decente para todos.
Esta forma singular de alcanzar acuerdos da una ventaja a la OIT, al incorporar el
conocimiento “del mundo real” sobre empleo y trabajo.”35
La Organización Internacional de Trabajo es una organización de carácter
internacional que desempeña un papel fundamental en material laboral, toda vez que
colabora con la creación de políticas y programas destinados a mejorar las
condiciones de trabajo en todo el mundo.
Del mismo modo es importante conocer la misión de esta organización, la cual se
encuentra agrupada en cuatro objetivos los cuales son: “Promover y cumplir las
normas y los principios y derechos fundamentales en el trabajo, crear mayores
oportunidades para que mujeres y hombres puedan tener empleos e ingresos dignos,
mejorar la cobertura y la eficacia de una seguridad social para todos y fortalecer el
tripartismo y el diálogo social.”36
35
Organización Internacional de trabajo, Acerca de la OIT, Ginebra Suiza, 2012, enlace: http://www.ilo.org/global/about-the-ilo/lang--es/index.htm fecha de consulta: 29-06-2012. 36
Organización Internacional de Trabajo, Misión y objetivos Ginebra Suiza, 2012, enlace http://www.ilo.org/global/about-the-ilo/mission-and-objectives/lang--es/index.htm, fecha de consulta: 29-06-2012.
25
De lo anterior se puede establecer que la Organización Internacional de Trabajo tiene
una estrecha relación con la seguridad social, toda vez uno de sus objetivos consiste
en mejorar la cobertura de la seguridad social, consecuentemente ha creado
convenios internacionales sobre la seguridad social, entre ellos: Convenio sobre la
seguridad social (norma mínima) del año 1952, Convenio sobre la igualdad de trato
de 1962, Convenio sobre las prestaciones en caso de accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales del año 1964, Convenio sobre las prestaciones de
invalidez, vejez y sobrevivientes del año 1967, Convenio sobre la conservación de
los derechos en materia de seguridad social de 1982, Convenio sobre el fomento del
empleo y la protección contra el desempleo del año 1988 y el Convenio sobre la
protección de la maternidad del año 2000.
Del mismo modo la OIT ha creado programas tales como el Trabajo Decente el cual
tiene como uno de sus objetivos mejorar la seguridad social, así como ha creado
pisos de protección social, por lo cual es oportuno brindar una definición: “Los pisos
de protección social constituyen un conjunto de garantías básicas de seguridad
social que garantizan como mínimo que, durante el ciclo de vida, todas las personas
necesitadas tengan acceso a una atención de salud esencial y a una seguridad
básica de ingresos que aseguren conjuntamente un acceso efectivo a los bienes y
servicios definidos como necesarios a nivel nacional.”37 Por tanto los pisos de
protección social tienen como objetivo garantizar a las personas asistencia médica y
seguridad de los ingresos.
En virtud de lo expuesto, se puede determinar que la Organización Internacional de
Trabajo es una institución mundial que ha colaborado en gran medida para fortalecer
la seguridad social, ya que ha tomado acciones directas para mejorar la seguridad
social en todas sus ramas, lo cual se ve reflejado en la realización de convenios,
programas, recomendaciones, estudios, entre otros, los cuales serán fundamentales
para la realización de esta investigación.
37
Extensión Mundial de la Seguridad Social, El piso de protección social, 2012, enlace: http://www.socialsecurityextension.org/gimi/gess/ShowTheme.do?tid=1321 fecha de consulta: 29-6-2012.
26
Capítulo II
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social
2.1 Antecedentes de la seguridad social en Guatemala
La seguridad social es un derecho que el Estado de Guatemala no había concedido
mayor importancia hasta antes de la revolución de mil novecientos cuarenta y cuatro,
por lo que esta fue perfeccionada con la creación de la Ley Orgánica del Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social, decreto doscientos noventa y cinco del Congreso
de la República de Guatemala, sin embargo previo a esta ley existieron dos leyes
que de alguna forma regulaban algunos aspectos de la seguridad social, las cuales
son: La ley de Accidentes decreto legislativo número mil ochocientos veintisiete y sus
reformas y la Ley de Obreros decreto seiscientos sesenta y nueve, por lo que es
oportuno analizar cada una de ellas.
La Ley de Accidentes decreto mil ochocientos veintisiete de la Asamblea Legislativa
de la República de Guatemala, se encuentra redactada en doce artículos, la cual se
encuentra reformada por el decreto número ciento setenta y ocho. El objetivo
principal de esta ley consiste en regular la responsabilidad civil que tienen los dueños
de cualquier medio de transporte tales como: Ferrocarriles, vapores, tranvías,
automóviles, aeronaves, empresas de luz y fuerzas eléctricas o similares, de
subsanar los daños y perjuicios causados por las personas encargadas de los
vehículos ya sea de forma permanente o parcial.
Por lo tanto se puede establecer que esta ley deja atrás el principio de
responsabilidad civil que se utilizaba, el cual consistía en que los dueños de las
empresas mencionadas eran responsables únicamente si el accidente que se
hubiere producido era debido a circunstancias que se le podría atribuir por acciones
u omisiones, sin embargo una característica fundamental de esta ley es que se
establecen obligaciones para las empresas mencionadas aunque no exista culpa de
su parte, asimismo los hace solidariamente responsables con los autores o
27
cómplices, sin embargo esta responsabilidad solidaria cesa en el caso que se
demuestre que existía intención de causar el daño. Otro aspecto fundamental de esta
ley es que establecen indemnizaciones pecuniarias en los siguientes casos: a)
Muerte de una persona, y b) Que se causen daños graves a las personas.
Por lo tanto se puede deducir que esta ley está destinada a proteger tanto a los
habitantes en general como a los trabajadores de los medios de transporte y de las
empresas de luz, en el caso que ocurriera un accidente.
La Ley Protectora de Obreros y Empleados es el decreto número seiscientos sesenta
y nueve la cual fue decretada por el Presidente Constitucional de la República de
Guatemala Manuel Estrada Cabrera, el veintiuno de noviembre de mil novecientos
seis, la cual se encuentra redactada en veinte artículos.
Es importante destacar que esta ley resulta ser muy novedosa para la época en que
fue creada, toda vez que establece la obligación directa que tiene el Estado de
proteger a los obreros, empleados, colonos de fincas rústicas y jornaleros temporales
principalmente en el momento que ocurran cualquiera de las siguientes
contingencias: Accidentes de trabajo, enfermedad y maternidad.
En cuanto a los accidentes de trabajo y las enfermedades es importante resaltar
que los trabajadores tendrían derecho al pago de una indemnización económica,
siempre que la incapacidad para trabajar fuera mayor de seis días tal y como lo
preceptúa el artículo tercero de la ley, del mismo modo es importante destacar que
en estos casos el trabajador además de la indemnización económica también tendrá
derecho a asistencia médica necesaria para restablecer su salud.
En cuanto a la maternidad las trabajadoras gozaban de asistencia médica y de una
indemnización económica, la cual se hacía efectiva después del parto, sin embargo
ésta duraba únicamente tres semanas tal y como lo establece el artículo noveno de
la ley.
28
Consecuentemente un aspecto relevante sobre esta ley son las indemnizaciones a
que tienen derecho los trabajadores, por lo que es de fundamental importancia
conocer la forma de financiamiento que propone la ley para que las empresas
puedan pagarlas, por lo tanto se establece la creación de las: “Cajas cooperativas
de socorros”, las cuales se encuentran financiadas de conformidad con el artículo
seis de la ley, el cual establece lo siguiente: “1º. Con una cuota semanal o mensual
que pagará en la proporción de dos tercios los obreros y de un tercio los patronos; 2º.
De las sumas que provengan de multas, donaciones, etc.; 3º. De las subvenciones
que les acuerde el Gobierno.”38 Por lo tanto se puede establecer que esta ley
propone la creación de una caja de socorro la cual está financiada principalmente por
cuotas que realizan los mismos obreros, patronos y el Estado.
En cuanto al incumplimiento del pago de las indemnizaciones es importante destacar
lo establecido en el artículo diecisiete, el cual preceptúa lo siguiente: “Queda
dispensado del uso de papel sellado y todo otro gasto, el obrero que reclamen ante
los Tribunales el pago de una indemnización por causa de accidente”39, por lo tanto
los patronos tenían la obligación de pagar las indemnizaciones, ya que en caso
contrario se facultaba a los obreros para que exigieran el cumplimiento de la
obligación ante los Tribunales de Justicia.
Por lo tanto esta ley tiene por objeto principal la protección del trabajador a través de
la creación de un sistema de cajas de socorro, que permiten pagar las
indemnizaciones en caso que alguna de las contingencias previstas surjan,
consecuentemente esta ley es un antecedente fundamental de la seguridad social en
Guatemala, toda vez que el Estado comienza a preocuparse por la seguridad social
de los trabajadores al proteger algunas contingencias.
Una vez explicadas las leyes que constituyen un antecedente fundamental en
Guatemala para la seguridad social, es de fundamental importancia conocer el
38
Presidencia de la República de Guatemala, Ley Protectora de Obreros y Empleados, decreto 669. 39
Ibíd.
29
contexto histórico que impulsó la creación del Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social, por lo que es oportuno citar los siguientes antecedentes históricos: “En
Guatemala, como consecuencia de la segunda Guerra Mundial y de la difusión de
ideas democráticas propagadas por los países afiliados, se derrocó al gobierno
interino del general Ponce Vaides, quien había llegado al poder después de una
dictadura de catorce años del general Jorge Ubico. Luego del movimiento
revolucionario de mil novecientos cuarenta y cuatro se eligió un gobierno
democrático bajo la Presidencia del doctor Juan José Arévalo Bermejo… el treinta de
octubre de mil novecientos cuarenta y seis el Congreso de la República de
Guatemala, sancionó el decreto doscientos noventa y cinco, Ley Orgánica del
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, creando así una institución autónoma,
de derecho público, con personería jurídica propia y plena capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones, cuya finalidad es aplicar en beneficio del pueblo de
Guatemala, un Régimen Nacional, Unitario y Obligatorio de Seguridad Social, de
conformidad con el sistema de protección mínima.”40 Del mismo modo es importante
establecer que esta ley deroga expresamente la Ley Protectora de Obreros decreto
seiscientos sesenta y nueve y todas aquellas que se opongan a los fines de la ley.
En base a los antecedentes históricos citados se puede establecer que la seguridad
social no fue totalmente conocida hasta el año de mil novecientos cuarenta y seis
con la creación de la Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, lo
cual sin duda alguna, fue una lucha de los trabajadores para tener una protección
mínima.
Consecuentemente la creación del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social
constituye un factor fundamental para la seguridad social en Guatemala, toda vez
que al existir una institución de carácter nacional que tenga como objetivo la
aplicación de la seguridad social constituye una garantía de su aplicación, además al
establecerse la afiliación obligatoria se le confiere mayor estabilidad a la institución
40
El IGSS para todos, Op. Cit. Pág. 3.
30
encargada de brindar protección de las contingencias que protegen la seguridad
social.
2.2 Misión y visión
Por ser el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social la institución encargada de la
seguridad social en Guatemala, es de fundamental importancia conocer cuál es su
misión y visión con el objetivo de entender su finalidad, por lo que es oportuno
describir cada una de ellas.
La misión se basa en: “Proteger a nuestra población asegurada contra la pérdida o
deterioro de la salud y del sustento económico, debido a las contingencias
establecidas en la ley.”41
La visión consiste en: “Ser la institución de seguro social caracterizada por cubrir a la
población que por mandato legal le corresponde, así como por su solidez financiera,
la excelente calidad de sus prestaciones, la eficacia y transparencia de gestión.”42
Por lo tanto el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social es una institución que
tiene por objeto brindar protección mínima a todos los afiliados y sus beneficiarios
con derecho, a través de la creación de programas destinados a protegerlos en caso
de existir alguna contingencia que pueda llevarlos a situaciones de pobreza extrema,
y de esta manera permite que los afiliados tengan un vida digna.
2.3 Objetivos
El Instituto Guatemalteco de Seguridad Social tiene los siguientes objetivos
estratégicos: “Ampliación de Cobertura, solidez financiera, oportunidad y suficiencia
41
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Misión, Guatemala, 2012, enlace: http://www.igssgt.org/sobre_nosotros/sobre_nosotros.html fecha de consulta: 19-07-2012. 42
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Visión, Guatemala, 2012, enlace: http://www.igssgt.org/sobre_nosotros/sobre_nosotros.html fecha de consulta: 19-07-2012.
31
de las prestaciones, eficacia y transparencia de gestión, crecimiento y desarrollo
institucional.” 43
Consecuentemente se puede establecer que el Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social cuenta con cinco objetivos fundamentales, los cuales están destinados a
mejorar y fortalecer el campo de aplicación de los programas, las prestaciones en
efectivo y en especie y la administración del Instituto.
2.4 Organización
El Instituto Guatemalteco de Seguridad Social se encuentra integrado con dos clases
de órganos, los cuales son: Órganos superiores y órganos auxiliares o de apoyo, los
órganos superiores son: La Junta Directiva, La Gerencia y El Consejo Técnico; y los
órganos auxiliantes o de apoyo son: Las delegaciones, los departamentos,
direcciones, divisiones etc.
Por ser la organización del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social tan amplía,
únicamente se describirán los órganos superiores.
2.4.1 Junta Directiva
“Es la autoridad suprema del Instituto y, en consecuencia, le corresponde la dirección
general de las actividades de éste”44, la Junta Directiva es el órgano de mayor
jerarquía del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social y en consecuencia le
corresponde tomar todas las decisiones necesarias destinadas a facilitar el
cumplimiento de la ley, debe dictar los acuerdos y reglamentos que considere
pertinentes.
La Junta Directiva se encuentra integrada por seis miembros en calidad de
propietarios y seis miembros en calidad de suplentes, tanto los miembros
43
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Objetivos estratégicos, Guatemala, 2012, enlace: http://www.igssgt.org/sobre_nosotros/sobre_nosotros.html fecha de consulta: 19-07-2012. 44
Congreso de la República de Guatemala, Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, decreto 295, artículo 3.
32
propietarios como los miembros suplentes son nombrados por: El Presidente de la
República de Guatemala, La Junta Monetaria del Banco de Guatemala, El Consejo
Superior de la Universidad de San Carlos, El Colegio oficial de Médicos y Cirujanos,
Las Asociaciones o Sindicatos Patronales y Los Sindicatos de Trabajadores, a razón
de un miembro propietario y un miembro suplente por cada uno, tal y como lo
preceptúa el artículo cuarto de la Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social, decreto dos cientos noventa y cinco del Congreso de la República
de Guatemala.
Para poder ser miembros de la Junta Directiva es de fundamental importancia
cumplir los siguientes requisitos: “a) Ser guatemaltecos naturales, mayores de
veinticinco años, menores de setenta años, del estado seglar y ciudadanos en
ejercicio; b) Poseer honorabilidad e independencia de criterio reconocidas; c) Ser
versados en materias económico-sociales; d) Poseer condiciones de capacidad y
experiencia profesional o prácticas ampliamente reconocidas. Para que se entienda
llenado este requisito en el caso de miembros nombrados por los sindicatos de
trabajadores, el propietario y el suplente respectivos han de ejercer en la actualidad
su profesión y oficio o ganar su vida con la práctica de uno y otro; e) … pertenecer a
sus respectivas asociaciones o sindicatos en el momento de su nombramiento y, por
lo menos, durante el año anterior a su designación; y, f) Especialmente, estar
identificados con los principios que inspiran a la presente ley.”45
Consecuentemente los miembros de la Junta Directiva tanto propietarios como
suplentes deben cumplir todos los requisitos establecidos por la ley para poder
pertenecer a la Junta Directiva.
2.4.2 Gerencia
“Es el órgano ejecutivo del Instituto y en consecuencia, tiene a su cargo la
administración y gobierno del mismo, de acuerdo con las disposiciones legales, y
debe también llevar a la práctica las decisiones que adopte la Junta Directiva sobre
45
Ibíd. Artículo 8.
33
la dirección general del Instituto, de conformidad con las instrucciones que ella le
imparta. El Gerente del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, tiene la
representación legal del mismo…”46
Se puede establecer que la gerencia es el órgano encargado de ejecutar las órdenes
de la Junta Directiva, correspondiéndole consecuentemente la administración y el
gobierno del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, el cual se encuentra
integrado por un gerente y de los subgerentes que se consideren necesarios, siendo
oportuno conocer cada uno de ellos.
El Gerente es el representante legal del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social,
quien debe de ser: “Un técnico de reconocida experiencia y capacidad en materia de
seguridad social”47, toda vez que es la persona encargada de la administración y
gobierno del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, quien dura en su cargo seis
años y que tiene facultades legales para ser reelecto para otros periodos.
La subgerencia se encuentra integrada por siete subgerencias las cuales son:
a) Subgerencia Financiera; b) Subgerencia de Prestaciones en Salud; c)
Subgerencia de Integridad y Transparencia Administrativa; d) Subgerencia de
Planificación y Desarrollo; e) Subgerencia Administrativa; f) Subgerencia de
Prestaciones Pecuniarias; y g) Subgerencia de Recursos Humanos. Todos los
subgerentes tienen la obligación de auxiliar al Gerente en sus áreas respectivas y
por lo tanto se encuentran bajo su dirección. Los subgerentes son contratados por
tiempo indeterminado.
2.4.3 Consejo Técnico
Este órgano supremo: “Debe estar integrado por un grupo de asesores, de funciones
consultivas, quienes, bajo su responsabilidad personal, deben sujetar su actuación a
46
Ibíd. Artículo 15. 47
Ibíd. Artículo 17.
34
las normas científicas más estrictas y modernas que regulen sus respectivas
especialidades.”48
Es el órgano encargado de asesorar tanto a la Junta Directiva como a la Gerencia
en casos en que necesiten una asesoría científica, consecuentemente debe emitir
todos los dictámenes que sean necesarios, por lo que es de fundamental importancia
que dentro del Consejo Técnico haya especialistas en: “Los ramos de Actuariado,
Estadística, Auditoria, Inversiones y Médico-hospitalario.”49
Todos los miembros del Consejo Técnico deben ser nombrados por el Gerente, sin
embargo para que el nombramiento surta efectos es requisito esencial que sea
aprobado por lo menos por cuatro miembros de la Junta Directiva.
2.5 Funciones
Dentro de las funciones principales del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social,
se encuentran básicamente dos, las cuales son: La atención médica y la previsión
social, por lo que es oportuno conocer que comprende cada una de ellas.
La atención médica se basa en el: “Mecanismo de protección a la vida, que tiene
como fin fundamental la prestación de los servicios médico-hospitalarios para
conservar, prevenir o restablecer la salud de nuestros afiliados, por medio de una
valoración profesional, que comprende desde el diagnóstico del paciente hasta la
aplicación del tratamiento requerido para su restablecimiento.”50 Esta función del
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, tiene como objetivo principal la
protección de la salud de los afiliados en sus tres modalidades: Preventiva, curativa y
rehabilitadora otorgándole de esta manera todo lo necesario para mantener la salud.
La previsión social: “Consiste en proteger a nuestros afiliados de aquellos riesgos
que los privan de la capacidad de ganarse la vida, cualquiera que sea el origen de
48
Ibíd. Artículo 20. 49
Loc. Cit. 50
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Nuestras Funciones, Guatemala, 2012, Enlace: http://www.igssgt.org/sobre_nosotros/sobre_nosotros.html fecha de consulta: 19-07-2012.
35
tal incapacidad (maternidad, enfermedad, invalidez, vejez, entre otros); o, en
amparar a determinados familiares, en el caso de muerte de la persona que velaba
por su subsistencia.”51 Esta función de la seguridad social otorga un nivel de
protección mucho mayor a los afiliados y a sus familiares, toda vez que no se limita
únicamente a cubrir las contingencias que puedan afectar la salud, sino más bien
protege otras contingencias que por su naturaleza pueden afectar directamente al
afiliado o inclusive a las personas que dependen de él.
Por lo tanto se puede establecer que las funciones del Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social se encuentran muy bien estructuradas, ya que éstas brindan un
campo de protección bastante amplio a los afiliados, al proteger todas las
contingencias en que puedan incurrir.
2.6 Afiliados
Las personas que gozan de protección tanto del sistema de salud como del sistema
de pensiones del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social únicamente son los
trabajadores en relación de dependencia.
Sin embargo es oportuno indicar que el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social
tiene una: “…amplia libertad de acción para ir incluyendo gradualmente dentro de su
régimen a la población de Guatemala…”52, por lo que se puede establecer que la
seguridad social en Guatemala es un derecho que se va concediendo de forma
gradual a todos los habitantes del Estado.
2.7 Beneficios
Constituyen la parte medular del derecho a la seguridad social, toda vez que es a
través de ellos donde es posible determinar el nivel de protección que gozan los
afiliados y los beneficiarios con derecho en caso de existir alguna contingencia.
51
Loc. Cit. 52
Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Op. Cit. Artículo 27.
36
Es de fundamental importancia establecer los beneficios que otorga el Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social a sus afiliados y sus beneficiarios con derecho,
por lo que es conveniente indicar que los beneficios se materializan a través de los
siguientes programas: Enfermedad, maternidad, accidentes, invalidez, vejez,
muerte (gastos de entierro) orfandad, viudedad y el programa especial de protección
para trabajadoras de casa particular PRECAPI.
Cada uno de los programas del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social está
destinado a proteger una contingencia en específico, por lo cual se encuentran
cubiertas con dos tipos de prestaciones las cuales son: a) Prestaciones en servicios;
y b) Prestaciones en dinero, sin embargo es importante destacar que no todos los
programas son cubiertos por las dos prestaciones.
Las prestaciones en servicios que presta el Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social se basan fundamentalmente en la asistencia médica, por lo que es oportuno
establecer que la asistencia médica comprende: “…el conjunto de exámenes,
investigaciones, tratamientos, prescripciones, intervenciones médico-quirúrgicas y
otras actividades que correspondan a los programas de prestaciones del Instituto, los
cuales deben poner a la disposición del individuo y en consecuencia de la
colectividad, los recursos de las ciencias médicas y otras ciencias afines que sean
necesarios para promover, conservar, mejorar o restaurar el estado de salud,
prevenir específicamente las enfermedades y mantener y restablecer la capacidad de
trabajo de la población.”53
La asistencia médica regula beneficios mínimos que deben de tener los afiliados con
el objetivo de mantener o restaurar la salud, en consecuencia se crean las
siguientes modalidades: Asistencia médica de consulta externa, asistencia médica
domiciliaria, asistencia médica hospitalaria, asistencia en servicio de emergencia,
53
Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Reglamento de Asistencia Médica, acuerdo 466, artículo 1.
37
asistencia especializada y asistencia farmacéutica, con el objeto de cubrir cualquier
tipo de contingencia.
Las prestaciones en dinero que otorga el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social
a sus afiliados consisten en una suma de dinero que se les otorga por plazos ya sean
determinados o inclusive indeterminados, siempre que llenen los requisitos
establecidos en los distintos reglamentos, con el objetivo que el afiliado tenga un
ingreso seguro que le permita tener una vida digna durante toda la contingencia, y de
esta forma evitar cualquier acontecimiento que pueda llevarlo a condiciones de vida
deplorables. Una de las prestaciones en dinero que otorga además el Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social es la cuota mortuoria.
Consecuentemente es de fundamental importancia analizar los programas que
integran los beneficios de la seguridad social en Guatemala, por lo que a
continuación se describirán cada uno de ellos.
2.7.1 Enfermedad
La contingencia cubierta por este programa del Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social es cualquier estado mórbido que sufra el afiliado y sus beneficiarios con
derecho.
La Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, decreto número dos
cientos novena y cinco del Congreso de la República de Guatemala, en el artículo
veintiocho regula dos tipos de enfermedades, la primera de ellas son las
enfermedades profesionales y la segunda las enfermedades en general, sin embargo
el Reglamento sobre Protección Relativa a Enfermedad y Maternidad acuerdo
número cuatrocientos diez de la Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social, reúne ambas enfermedades en las enfermedades en general,
basados en el principio que la contingencia debe cubrirse sin importar lo que la
ocasionó.
38
Este programa se encuentra cubierto con dos tipos de prestaciones que otorga el
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, los cuales son: Prestaciones en dinero y
prestaciones en servicios.
Las prestaciones en dinero que se le otorga al afiliado consisten en: a) Subsidio
diario por incapacidad el cual comienza a pagarse a parir del cuarto día de
incapacidad hasta un máximo de veintiséis semanas; y b) Cuota mortuoria la cual
consiste en: “Una prestación que contribuye a cubrir los gastos de entierro del
fallecido y es pagadera mediante un cantidad global.”54
Las prestaciones en servicios se basan en proporcionar toda la asistencia médica
necesaria para prevenir, curar o inclusive rehabilitar al afiliado y sus beneficiarios con
derecho, este tipo de prestaciones comienza a prestarse a partir que el afiliado o sus
beneficiarios con derecho requieran los servicios de asistencia médica al Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social, por lo que éste les proporciona todo lo necesario
para su restablecimiento y es hasta este momento en el cual finaliza este tipo de
prestaciones.
2.7.2 Maternidad
Con el objetivo de proteger la vida de la mujer en estado de gravidez y la del niño se
creó el programa de maternidad el cual brinda atención especializada tanto a la
madre como al niño.
Dentro de este programa se pueden encontrar dos beneficiarias las cuales son: a) La
afiliada y b) La esposa del trabajador afiliado, concubina o en su defecto compañera
de vida. Sin embargo es importarte destacar que en el caso que la afiliada
embarazada o el afiliado que tenga su esposa, concubina o compañera de vida en
estado de embarazo termine su relación laboral y por lo tanto se encuentren en
condiciones de desempleo, ambas tendrán derecho a prestaciones en servicios
54
Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Reglamento sobre Protección Relativa a Enfermedad y Maternidad, acuerdo número 410, artículo 36.
39
siempre que al momento de la pérdida del empleo éstas ya se encontraran en
estado de embarazo, de igual manera tendrá derecho a prestaciones en servicios la
esposa, concubina o compañera de vida del afiliado que falleciere, tal y como lo
preceptúa el artículo veinticuatro del Reglamento sobre Protección Relativa a
Enfermedad y Maternidad, acuerdo cuatrocientos diez de la Junta Directiva del
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social.
Las prestaciones en servicios que se les otorgan a las afiliadas y a las beneficiarias
con derecho comprenden atención médica durante las siguientes fases: a) Fase
prenatal; b) Fase natal; y c) Fase postnatal. La asistencia prenatal da inicio desde
que la afiliada o la beneficiaria con derecho soliciten los servicios al Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social, por lo que tiene derecho a exámenes y
tratamientos relacionados con el embarazo. Durante la fase natal además de los
derechos de la fase prenatal también goza de asistencia obstétrica del parto y en la
fase postnatal goza de asistencia médico quirúrgica, ayuda láctea, canastilla
maternal y reconocimientos médicos postnatales, tal y como lo establecen los
artículos cien, ciento ocho, ciento trece y ciento catorce del Reglamento de
Asistencia Médica, acuerdo cuatrocientos sesenta y seis de la Junta Directiva del
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social.
Asimismo es importante destacar que ambas beneficiarias tienen derecho a las
prestaciones en servicios, pero solamente la afiliada al Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social tiene derecho a las prestaciones en dinero por concepto de
maternidad.
En cuanto a las prestaciones en dinero es importante destacar que la afiliada tiene
derecho a un subsidio en concepto de maternidad, el cual se paga treinta días antes
de la fecha probable del parto y cuarenta y cinco días después del parto, sin
embargo este subsidio se encuentra condicionado a que la afiliada no realice ningún
tipo de trabajo remunerado, tal y como lo establece el artículo veintiséis del
Reglamento sobre Protección Relativa a Enfermedad y Maternidad, acuerdo
40
cuatrocientos diez de la Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social. Otra prestación en dinero que se le otorga en el programa de maternidad es
la cuota mortuoria, en caso de muerte de la afiliada es pagada a un miembro de la
familia y en caso de muerte de la beneficiara con derecho será pagada siempre que
la muerte se deba a complicaciones con el embarazo o parto.
Asimismo este programa protege a la mujer que por circunstancias ajenas a su
voluntad tienen un aborto, proporcionándole para el efecto un subsidio por un plazo
de veintisiete días contados a partir de la fecha del aborto y la asistencia médica
necesaria para su restablecimiento.
2.7.3 Protección a niños
Este programa tiene como finalidad principal la protección de los hijos menores de
cinco años de edad de los afiliados, por lo cual gozan de asistencia médica en
general y además gozan de las siguientes prestaciones especiales: a) Asistencia
pediátrica en el hospital de maternidad y b) Asistencia pediátrica en general, toda vez
que la condición de la infancia requiere asistencia especializada.
En cuanto a la asistencia pediátrica en el hospital de maternidad se le brinda
protección: “a) Al recién nacido, hasta su egreso, b) Al prematuro, c) Al recién nacido
en estado de emergencia, que no pueda egresar por indicación médica.”55 Este tipo
de asistencia especializada brinda protección únicamente a los niños recién nacidos
o prematuros, proporcionándoles todo lo necesario para mantener su salud y en caso
que surja alguna contingencia y por lo tanto requieran de asistencia médica
especializada se les concederá por el tiempo que sea necesario.
La asistencia pediátrica en general comprende atención: “a) En Consulta Externa, b)
En hospitales; y c) A domicilio”56, con el objetivo de velar por el crecimiento normal
55
Reglamento de Asistencia médica, Op. Cit. Artículo 120. 56
Ibíd. Artículo 124.
41
del niño, sin embargo si éste contrae una enfermedad o sufre de un accidente tendrá
derecho a toda la asistencia médica necesaria hasta que recupere la salud.
Consecuentemente este programa confiere a los niños menores de cinco años la
asistencia médica preventiva y curativa necesaria para mantener o restablecer la
salud del niño según sea el caso.
2.7.4 Accidentes
Este programa del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, está destinado a
proteger al afiliado y a sus beneficiarios con derecho en el caso que ocurra una:
“Lesión orgánica o trastorno funcional que sufra una persona, producida por la acción
repentina y violenta de una causa externa, sea o no con ocasión de trabajo”57,
pudiéndose establecer que este programa está destinado a proteger los accidentes
en general, consecuentemente incluye los accidentes de trabajo y los accidentes
comunes.
Los beneficiarios con derecho de este programa son: a) La esposa del afiliado,
concubina o compañera de vida; y b) Los hijos menores de cinco años, ambos
tienen derecho a recibir directamente prestaciones en servicios y una cuota mortuoria
en caso de muerte del afiliado.
Este programa tiene como objetivo fundamental proteger al afiliado y sus
beneficiarios con derecho en caso de accidentes, sin embargo para poder obtener
las prestaciones que otorga el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social es de
fundamental importancia que el accidente no haya sido causado intencionalmente
por el afiliado.
En cuanto a las prestaciones en servicios se regulan los siguientes proyectos: a)
Previsión: Este proyecto está destinado a determinar los riesgos a los cuáles se
57
Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Reglamento sobre Protección Relativa a Accidentes, acuerdo 1002, artículo 1.
42
encuentran expuestos los trabajadores, con el propósito de realizar
recomendaciones que los patronos están obligados a cumplir, sin embargo estos
podrán ser oídos por el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social con la finalidad
de establecer las condiciones económicas de cada una de las empresas, y de esta
manera realizar recomendaciones realistas y objetivas; b) Primeros Auxilios: Son las
medidas que deben de tomar los patronos en caso de accidentes dentro de las
instalaciones de sus empresas, por lo que tiene la obligación de tener un botiquín
con todos los medicamentos necesarios para prestar este servicio; c) Asistencia
Médica: Se refiere a todos los exámenes, intervenciones, suministros y tratamientos
médicos en general destinados a restituir la salud del afiliado o de sus beneficiarios
con derecho; y d) Rehabilitación: Es una parte del tratamiento que tiene como
finalidad restablecer totalmente la salud de afiliado, por lo que éste se encuentra
obligado a realizar esta fase del tratamiento.
Dentro de las prestaciones en dinero se pueden establecer los siguientes beneficios:
a) Subsidio por incapacidad temporal: Esta prestación en dinero es otorgada al
afiliado en el momento que sufra un accidente del cual se derive una incapacidad
temporal, que le impida obtener ingresos económicos por un tiempo determinado, por
ello el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social le proporcionará un subsidio de
forma periódica, tomando como base el segundo día de ocurrido el accidente hasta
el día que el afiliado se encuentre totalmente rehabilitado; b) Incapacidad
permanente: Se refiere a la pérdida de un parte del cuerpo debido a: “Mutilación,
daño físico irreparable o trastorno funcional”58, en este caso el afiliado tiene derecho
a un subsidio único, el cual será establecido de acuerdo con la pérdida sufrida; y c)
Cuota Mortuoria: Consiste en una cantidad de dinero destinada a gastos de entierro
por la muerte del afiliado o de sus beneficiarios con derecho, cuando la muerte se
derive de un accidente.
2.7.5 Invalidez
Este programa tiene como objetivo fundamental proteger al afiliado en caso de ser
declarado inválido. “Se considera inválido el asegurado que se haya incapacitado
58
Ibíd. Artículo 30.
43
para procurarse mediante un trabajo proporcionado a su vigor físico, a sus
capacidades mentales, a su formación profesional y ocupación anterior, la
remuneración habitual que percibe en la misma región de un trabajador sano, con
capacidad, categoría y formación análoga”59, el afiliado declarado inválido debe de
tener una incapacidad que no le permita obtener los ingresos económicos necesarios
para satisfacer sus necesidades básicas. Sin embargo para poder optar a los
beneficios de este programa es necesario que el Departamento de Medicina Legal y
Evaluación de Incapacidades del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social realice
la declaratoria, así como que el afiliado haya acreditado tres años de contribuciones,
es decir treinta y seis contribuciones en los últimos seis años.
De la misma manera es importante indicar que existen dos clases de invalidez, las
cuales son: a) Total; y b) Gran invalidez, por lo que es oportuno brindar una
definición de cada una de ellas: “Se considera total, la invalidez del asegurado que
esté incapacitado para obtener una remuneración mayor del treinta y tres por ciento
de la que percibe habitualmente en la misma región un trabajador sano, con
capacidades, categoría y formación profesional análogas”60, y “Se considera gran
invalidez cuando el asegurado esté incapacitado para obtener una remuneración y
necesite permanentemente la ayuda de otra persona para efectuar los actos de la
vida ordinaria.”61 Consecuentemente se puede establecer que la diferencia básica
entre la invalidez total y la gran invalidez es el grado de incapacidad que tiene el
afiliado para poder obtener los ingresos económicos necesarios para tener una vida
digna.
El programa de invalidez tiene su base fundamental en las pensiones, las cuales
consisten en una prestación en dinero que se le otorga a los pensionados, con el
objetivo que estos puedan cubrir sus necesidades básicas mientras dure la
incapacidad, sin embargo el pensionado goza de las pensiones por el plazo inicial de
59
Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Reglamento sobre Protección Relativa a Invalidez, Vejez y Sobrevivencia, acuerdo número 1124, artículo 5. 60
Ibíd. Artículo 6. 61
Loc. Cit.
44
un año, el cual puede ser renovado por el mismo periodo siempre que continúe la
invalidez, salvo que el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social a través del
Departamento de Medicina Legal y Evaluación de Incapacidades establezca periodos
mayores al de un año, de cualquier forma el pensionado tiene la obligación de
realizarse todos los exámenes que se le soliciten con el objeto de determinar la
persistencia de la invalidez o inclusive el grado de la misma.
2.7.6 Vejez
La edad de una persona es sin duda alguna un factor determinante en la realización
de cualquier trabajo manual o intelectual, es por ello que el Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social creó este programa con el objetivo de proteger a las personas
mayores que durante su edad productiva contribuyeron al régimen de seguridad
social, sin embargo para poder tener derecho a una pensión por vejez es
fundamental que el afiliado tenga por lo menos sesenta y cinco años de edad y que
haya contribuido al régimen de seguridad social por un periodo no menor de quince
años, es decir que haya realizado ciento ochenta contribuciones.
El pensionado tendrá derecho a la pensión por vejez desde el día en que éste
cumpla con los requisitos anteriormente explicados y finaliza hasta el día de su
muerte, de esta manera el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social protege a las
personas mayores con el objetivo que puedan satisfacer sus necesidades básicas y
de esta manera puedan tener una vida digna durante toda su vejez.
2.7.7 Cuota mortuoria
Consiste en un pago en dinero que pueden recibir los afiliados o sus beneficiarios
con derecho en caso de muerte de alguno de ellos, la cuota mortuoria tiene como
objetivo fundamental contribuir a los gastos que ocasiona el fallecimiento de una
persona.
45
Del mismo modo es importante establecer que todos los programas del Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social están protegidos con el beneficio de la cuota
mortuoria.
2.7.8 Sobrevivencia
Es definida como: “El estado en que quedan los beneficiarios dependientes
económicos al fallecimiento del asegurado o pensionado”62, este programa del
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social tiene como objetivo fundamental proteger
la vida de las personas dependientes del afiliado que fallece, a efecto que estas
personas puedan tener una vida digna tras la muerte del sostén económico de la
familia.
Por lo anterior surge la importancia de establecer los beneficiarios de este programa,
los cuales son: a) La esposa del afiliado, concubina o en su defecto compañera de
vida, siempre que exista convivencia o dependencia económica con el afiliado, sin
embargo es importante indicar que solamente se le concederá pensión por
sobrevivencia a una sola de las beneficiarias; b) Al esposo de la afiliada siempre que
éste se encuentre totalmente incapacitado para trabajar; c) Los hijos menores de
edad o incapacitados; d) Los hijos adoptados; e) Los hijos póstumos; f) La madre del
afiliado siempre que ésta haya dependido económicamente del afiliado; y g) El padre
del afiliado siempre que éste se encuentre totalmente incapacitado para trabajar, tal y
como lo establece el artículo veinticuatro del Reglamento sobre Protección relativa a
Invalidez, Vejez y Sobrevivencia, acuerdo número mil ciento veinticuatro de la Junta
Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social. Dentro de este programa
se engloban los programas de viudedad y orfandad.
Para que los beneficiarios puedan tener derecho a la pensión por sobrevivencia es
de fundamental importancia que el afiliado haya contribuido al régimen de seguridad
social por lo menos por un periodo de tres años, es decir que haya realizado treinta
62
Ibíd. Artículo 3.
46
y seis cotizaciones, o que en el momento de su fallecimiento se encuentre
disfrutando de pensión de vejez o invalidez o que tenga derecho a ellas.
Un aspecto relevante del Reglamento sobre Protección relativa a Invalidez, Vejez y
Sobrevivencia, acuerdo número mil ciento veinticuatro de la Junta Directiva del
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, es que éste reconoce la figura civil de
muerte presunta con la particularidad de que ésta puede ser declarada a los treinta
días de ocurrir el accidente o ciento veinte días en caso de desaparición violenta, sin
embargo estos plazos son únicamente establecidos para poder conferir pensiones de
sobrevivencia, y es requisito esencial que el beneficiario con derecho promueva las
diligencias voluntarias de ausencia y posteriormente las diligencias voluntarias de
muerte presunta, para poder mantener el derecho a las pensiones.
2.7.9 PRECAPI
Es el programa destinado a brindar protección especial a las trabajadoras
domésticas, el cual fue creado mediante el acuerdo número mil doscientos treinta y
cinco de la Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social el siete de
julio de dos mil nueve, el cual fue aprobado mediante acuerdo gubernativo número
doscientos treinta y seis guión dos mil nueve del Presidente de la República.
El trabajo doméstico se encuentra regulado por el Código de Trabajo como un
régimen especial de trabajo en los artículos ciento sesenta y uno al ciento sesenta y
seis, por lo que es importante conocer que es lo que este cuerpo legal establece
sobre el trabajo doméstico, “Trabajadores domésticos son los que se dedican en
forma habitual y contínua a labores de aseos, asistencia y demás propias de un
hogar o de otro sitio de residencia o habitación particular, que no importen lucro o
negocio para el patrono.”63 El trabajo doméstico comprende la realización de todas
las labores propias de un hogar, cuya característica esencial es que de su ejecución
el patrono no obtiene beneficio económico alguno.
63
Congreso de la República de Guatemala, Código de Trabajo, decreto número 1441, artículo 161.
47
El trabajo doméstico es, sin duda alguna, uno de los trabajos más antiguos que ha
existido en la humanidad, al cual no se le ha dado la protección social necesaria, con
la creación del Programa Especial de Protección para Trabajadoras de Casa
Particular –PRECAPI- se busca integrar a este grupo de trabajadoras a la cobertura
del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, al brindarles una protección especial
en caso de existir algunas contingencias, reconociéndoles de esta manera el trabajo
que realizan.
El objetivo fundamental de este programa consiste en brindar protección especial a
las trabajadoras domésticas brindándoles para el efecto protección en caso de:
Maternidad, accidentes y protección especial a los niños menores de cinco años de
edad. Sin embargo la trabajadora afiliada puede beneficiarse únicamente de las
prestaciones en dinero y de las prestaciones en servicios establecidas en el
Reglamento del Programa Especial de Protección para Trabajadoras de casa
Particular.
La afiliación a este programa es de naturaleza obligatoria para el patrono que tenga
una o más trabajadoras domésticas, siempre que éstas laboren por lo menos tres
días a la semana para el mismo patrono, tal y como lo establece el artículo primero y
segundo del Reglamento del Programa Especial de Protección para Trabajadoras de
casa Particular.
En cuanto a la maternidad la afiliada goza de prestaciones en servicios durante la
fase prenatal, natal y postnatal incluyendo para el efecto toda la asistencia médica
necesaria destinada a proteger la vida de la madre y la del niño. Las prestaciones
en dinero que goza la afiliada consisten en: a) Subsidio por incapacidad temporal:
Es pagado en dos partes, la primera en la fase prenatal y la segunda en la fase
postnatal; b) Subsidio en caso de aborto no voluntario; y c) Cuota Mortuoria: siempre
que la muerte de la afiliada se derive de consecuencias del embarazo o parto.
48
En caso de accidentes la afiliada goza de prestaciones en servicios por lo cual tiene
derecho a toda la asistencia médica necesaria para restablecer su salud, y tiene
derecho también a prestaciones en dinero consistentes en un subsidio por
incapacidad temporal para trabajar, siempre que el accidente no haya sido
provocado intencionalmente por la afiliada, de la misma manera se establece una
prestación ulterior, la cual consiste en una suma de dinero que es pagada por una
sola vez a la afiliada en caso de sufrir: “…mutilación, daño físico irreparable o
trastorno funcional…”64 derivado de un accidente y la cuota mortuoria en caso de
muerte de la afiliada.
El programa de niño sano consiste en una protección especial que se brinda a los
niños menores de cinco años de edad, que haya nacido antes, durante o después de
la creación del programa. El objetivo de este programa consiste en: “Controlar su
desarrollo y crecimiento normal y practicar las medidas médico preventivas
pertinentes”65, proporcionándole para el efecto la ayuda nutricional necesaria,
vacunas y exámenes de crecimiento, sin embargo para que los niños de la afiliada
gocen de este programa es requisito esencial que sean inscritos en la Unidad de
Registros y Emisión de Carnet de Afiliados del Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social.
Un aspecto relevante de este programa es la cobertura del mismo, toda vez que
únicamente es aplicable para el departamento de Guatemala, el cual se utilizará
como plan piloto para determinar su funcionamiento y de ser este positivo seguir
extendiéndose al resto de los departamentos.
2.8 Financiamiento
El régimen de financiamiento que utiliza el Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social es el régimen contributivo, por lo tanto es oportuno indicar que el régimen
contributivo se basa en el: “…conjunto de normas que rigen la vinculación al sistema
64
Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Reglamento del Programa Especial de Protección para Trabajadoras de Casa Particular –PRECAPI- acuerdo 1235, artículo 37. 65
Ibíd.
49
de seguridad social cuando dicha vinculación se hace a través del pago de una
cotización”66, el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social reúne los recursos
económicos necesarios a través de las cotizaciones establecidas.
Los obligados a cotizar para el régimen de seguridad social son: Los trabajadores en
relación de dependencia, los patronos y el Estado como tal y como patrono. El monto
de estas cotizaciones son del: a) Veinticinco por ciento a cargo del trabajador; b)
Veinticinco por ciento a cargo del Estado; y c) Cincuenta por ciento a cargo del
patrono. Cada uno de los Reglamentos del Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social deberá indicar el monto exacto de cada cotización, en base a los porcentajes
descritos.
Consecuentemente el trabajador en relación de dependencia cotiza el 4.83% de su
salario, el cual se encuentra divido de la siguiente forma: a) Régimen de salud 2%; b)
Invalidez, Vejez y Sobrevivencia 1.83%; c) Accidentes 1%. La contribución del
patrono es del 10.67% del total de los salarios de sus trabajadores afiliados, la cual
se encuentra divida de la siguiente forma: a) Régimen de Salud: 3%; b) Invalidez,
Vejez y Sobrevivencia: 3.67%; y c) Accidentes: 3%.
2.9 Otros Regímenes de Pensiones
Después de haber analizado, en términos generales, las actuaciones del Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social, es de fundamental importancia indicar que
además del programa de invalidez, vejez y sobrevivencia, existen otros regímenes de
pensiones que funcionan en el país, los cuales son: “a) Régimen de Clases Pasivas
del Estado; b) Plan de Pensiones del Ejército de Guatemala; c) Plan de Prestaciones
del Personal de la Universidad de San Carlos de Guatemala; d) Fondo de
Prestaciones para los trabajadores del Banco de Guatemala, Superintendencia de
Bancos y Fondo de Regularización de Valores; e) Plan de Pensiones para los
trabajadores del Banco Nacional de Desarrollo Agrícola; f) Plan de Jubilaciones de
los empleados de la Municipalidad de Guatemala y Empresa Municipal de Agua; g)
66
Arenas Monsalve, Gerardo. Op. Cit. Pág. 485.
50
Plan de Prestaciones del Empleado Municipal; h) Plan de Prestaciones de los
trabajadores de la Empresa Portuaria Santo Tomas de Castilla; i) Régimen de
Pensiones y Jubilaciones del personal de la Empresa Portuaria Quetzal; j) Fondo de
Pensiones para el Instituto Nacional de Electrificación; k) Plan de Pensiones de los
trabajadores del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social; l) Fondo de Pensiones
para el personal del Instituto Nacional de Transformación Agraria; m) Plan de
Prestaciones para el personal del Instituto de Fomento de Hipotecas Aseguradas; n)
Plan de Prestaciones para el personal del Instituto Técnico de Capacitación y
Productividad.”67
Es importante indicar que todos los trabajadores del sector privado cotizan al Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social, sin embargo los trabajadores del sector público
cotizan tanto al régimen de pensiones del lugar donde trabajan como al Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social, excepto las personas que cotizan para el
Régimen de Clases Pasivas del Estado y El Plan del Ejército de Guatemala quienes
únicamente están obligados a cotizar a este último sistema de pensiones.
Consecuentemente es oportuno indicar que los regímenes de pensiones de los
trabajadores del sector público, excepto el Régimen de Clases Pasivas del Estado y
El Plan del Ejército de Guatemala, son planes de pensiones complementarios al
programa de invalidez, vejez y sobrevivencia que administra el Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social.
67
Universidad Rafael Landivar, La cobertura actual del sistema, Colección IDES, Guatemala, enlace: http://biblio3.url.edu.gt/IDIES/est57/4.pdf fecha de consulta 19-09-2012.
51
Capítulo III
TRABAJO INDEPENDIENTE
3.1 Definición
El trabajo independiente es toda actividad manual o intelectual que se realiza por
cuenta propia, de forma personal y directa, utilizando únicamente los recursos e
instrumentos propios del trabajador independiente y sin dependencia a un patrono.
Es por ello que el trabajo independiente es también conocido como: Trabajo
autónomo, trabajo por cuenta propia y trabajo sin dependencia.
Un aspecto fundamental de este tipo de trabajo es que los trabajadores
independientes perciben honorarios, comisiones, rentas o similares pero en ningún
caso salarios, toda vez que prestan sus servicios directamente al público.
El trabajo independiente es por lo tanto una forma distinta del trabajo en relación de
dependencia, el cual por su naturaleza se encuentra perfeccionado mediante un
contrato o relación de trabajo, sin embargo el trabajo independiente merece al igual
que el trabajo dependiente la protección por parte del Estado, toda vez que los
trabajadores independientes también tienen necesidades básicas que el Estado tiene
la obligación de proteger, y la principal de ellas es la seguridad social.
3.2 Características del trabajo independiente
Con el objetivo de entender de una mejor manera el trabajo independiente es de
fundamental importancia conocer cada una de las características que lo identifican,
las cuales son: a) Ausencia de la relación de dependencia; b) La alta
heterogeneidad; y d) La incidencia en la informalidad, por ello es oportuno analizar
cada una de ellas.
52
3.2.1 Ausencia de la relación de dependencia
Es considerada como una de las características más importantes del trabajo
independiente, toda vez que de la existencia de la relación de dependencia
dependerá la calificación del trabajo como dependiente o independiente.
Debido a la ausencia de la relación de dependencia la naturaleza del trabajo
independiente es totalmente distinto al trabajo dependiente, toda vez que este último
ha sido objeto de regulación legal y por lo tanto goza de derechos mínimos tales
como: Salario, jornadas de trabajo, días de asueto, vacaciones, entre otros, sin
embargo cada uno de los derechos mínimos que gozan los trabajadores
dependientes no pueden ser atribuidos a los trabajadores independiente debido a
que la naturaleza del trabajo es completamente diferente, sin embargo esto no quiere
decir que los trabajadores independientes por su condición, no deban tener
derechos, sino más bien los deben tener pero de acuerdo a las circunstancias de su
trabajo.
Del mismo modo es importante indicar que uno de los efectos de la ausencia de la
relación de dependencia, es que los trabajadores independientes deben disponer de
sus propios recursos económicos e instrumentos de trabajo para prestar sus
servicios directamente al público.
3.2.2 La alta heterogeneidad
Una característica esencial del trabajo independiente es la heterogeneidad de
personas que laboran bajo la denominación de trabajadores independientes, toda
vez que: “Este grupo incluye una gran gama de actividades, desde profesionales con
elevados niveles de ingresos hasta trabajadores con ingresos de subsistencia.”68
68
Organización Internacional de Trabajo, Oficina de la Organización Internacional de trabajo y la Secretaria de Seguridad Social del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nación, Los trabajadores independientes y la seguridad social, Buenos Aires, Argentina 2007, http://www.oitchile.cl/pdf/publicaciones/pro/pro024.pdf fecha de consulta 01/03/2012.
53
Es posible determinar que la heterogeneidad va dirigida a dos sentidos, el primero de
ellos se refiere a las actividades que realizan, las cuales pueden ser desempeñadas
desde profesionales universitarios hasta vendedores por subsistencia, y el segundo
se refiere a los ingresos que perciben los cuales, sin duda alguna, dependerán de la
actividad que realizan.
3.2.3 La incidencia en la informalidad
Por estar constituido el trabajo independiente por un grupo de trabajadores tan
heterogéneo, es importante indicar que existe una: “…alta participación de personas
que realizan sus actividades de manera informal”69, es decir que laboran en el sector
informal del país y por lo tanto las actividades económicas que realizan son
consideradas ilegítimas, toda vez que no contribuyen con el sistema tributario del
Estado.
Sin embargo es importante indicar que el trabajo independiente no es sinónimo de
informalidad, toda vez que existe una parte de los trabajadores independientes que
trabajan en el sector formal y contribuyen con el sistema tributario y demás
requisitos establecidos para este sector.
3.3 Trabajadores independientes
Una vez analizado el trabajo independiente es de vital importancia conocer a los
sujetos que intervienen, los cuales son los trabajadores independientes “…aquellas
personas que desarrollan su actividad utilizando sólo su propio trabajo personal, es
decir que no empleen personal asalariado y usan sus propias maquinarias,
instalaciones o instrumental. Dentro de este grupo es posible identificar a aquellos
trabajadores que, declarándose como independientes, articulan su proceso
productivo exclusivamente con un solo establecimiento.”70
69
Ibíd. Pág. 18. 70
Ibíd. Pág. 21.
54
A los trabajadores independientes también se les conoce como: Trabajadores
autónomos, trabajadores por cuenta propia, trabajadores no asalariados y
trabajadores sin relación de dependencia.
De una manera más clara y sencilla los trabadores independientes son aquellas
personas físicas que trabajan por cuenta propia, utilizan sus propios recursos
económicos y no tienen una relación de dependencia.
3.3.1 Clasificación
Los trabajadores independientes no pueden ser agrupados como un solo grupo de
trabajadores que tienen las mismas condiciones de trabajo y las mismas
necesidades, toda vez que el grupo de trabajadores independientes es muy variado
en cuanto a las actividades que realizan e ingresos que perciben, por lo tanto deberá
referirse a cada uno de ellos de conformidad con la siguiente clasificación:
a) Trabajadores por cuenta propia profesionales; b) Trabajadores por cuenta propia
de oficio; c) Trabajadores por cuenta propia por subsistencia; y d) Trabajadores
familiares sin remuneración, es oportuno analizar cada uno de ellos.
3.3.1.1. Trabajadores por cuenta propia profesionales
“Incluye a los trabajadores que se desempeñan por cuenta propia en posiciones
ocupacionales altamente calificadas. Se trata de profesionales en función específica,
predominantemente insertos en actividades económicas formales. Comprende, entre
otros, a médicos, abogados, ingenieros, contadores, arquitectos, psicólogos,
odontólogos, músicos y artistas.”71
Los trabajadores por cuenta propia profesionales son considerados como los
trabajadores independientes que se encuentran en condiciones económicas bastante
estables, toda vez que las actividades que realizan les permiten tener altos ingresos
económicos, además es importante resaltar que todos los trabajadores por cuenta
71
Ibíd. Pág. 22.
55
propia profesionales pertenecen al sector formal del Estado y por lo tanto contribuyen
con el sistema tributario.
3.3.1.2 Trabajadores por cuenta propia de oficio
“Incluye a los ocupados que se desempeñan por cuenta propia en posiciones
ocupacionales calificadas. Agrupa a un amplio espectro de pequeños productores
independientes y de trabajadores especializados autónomos insertos
predominantemente en actividades económicas informales. Comprende, entre otros,
a profesores, técnicos, enfermeros, verduleros, comerciantes, panaderos, carniceros,
albañiles, pintores, electricistas, plomeros, zapateros, modistas, tejedores, artesanos,
cocineros, carpinteros, mecánicos, gomeros, taxistas, camioneros y remiseros.”72
Consecuentemente los trabajadores por cuenta propia de oficio son los trabajadores
que realizan actividades derivadas de la realización de un oficio, los ingresos que
perciben tienden a ser moderados, sin embargo algunos de ellos trabajan en el
sector de la economía formal, no obstante la mayor parte de este tipo de
trabajadores laboran en el sector de la economía informal del país.
3.3.1.3 Trabajadores por cuenta propia de subsistencia
“Incluye a los ocupados que se desempeñan por cuenta propia en posiciones no
calificadas. Se compone de trabajadores que operan independientemente pero con
recursos y productividad tan bajos que no pueden obtener ganancias, sino ingresos
de subsistencia. Reúne, entre otros, a vendedores ambulantes, promotores,
volanteros, peones, ayudantes, aprendices, cuidadores, changarines y jornaleros.”73
Dentro de la escala de los trabajadores independientes o por cuenta propia, sin duda
alguna, los trabajadores por subsistencia ocupan lo posición más baja, debido a que
las actividades que realizan no son calificadas y por lo tanto los ingresos que
72
Loc. Cit. 73
Loc. Cit.
56
perciben son muy bajos, de tal manera que todos ellos trabajan en el sector de la
economía informal del país y no contribuyen al sistema tributario.
3.3.1.4 Trabajadores familiares sin remuneración
“Son personas ocupadas en un establecimiento económico dirigido por una persona
de su familia que puede vivir o no en el mismo lugar y que no recibe pago en dinero o
en especie por su trabajo.”74
A este tipo de trabajadores se les conoce también como “ayudantes de los
trabajadores independientes”, en virtud que por existir un parentesco entre ellos, los
trabajadores familiares contribuyen a la realización de la actividad que realiza el
trabajador independiente, la cual puede ser un oficio o un trabajo por subsistencia,
sin embargo estos trabajadores no perciben ningún salario.
3.4 Derechos y obligaciones de los trabajadores independientes en Guatemala
Los trabajadores independientes en Guatemala no cuentan con normas especiales
de trabajo que regulen las actividades que realizan, toda vez que tanto la doctrina
como la legislación se han dedicado casi por completo al estudio y protección del
trabajador dependiente, omitiendo de esta manera al trabajador independiente, quien
al igual que el trabajador dependiente contribuye a la economía del país con las
distintas actividades que realizan.
El código destinado a regular los derechos y obligaciones derivados de los contratos
o relaciones de trabajo en Guatemala es el Código de Trabajo, decreto mil ciento
cuarenta y uno del Congreso de la República, sin embargo este tiene como objetivo
fundamental: “…regular los derechos y obligaciones de patronos y trabajadores, con
ocasión del trabajo, y crea instituciones para resolver sus conflictos”75, por lo tanto
regula todas las incidencias que pudieran producirse en los trabajos caracterizados
74
Ibíd. Pág. 20. 75
Código de Trabajo, Op. Cit. Artículo 1.
57
por la relación de dependencia y consecuentemente protege al trabajador
dependiente.
Sin embargo es importante resaltar que el único derecho reconocido por el Código de
Trabajo para los trabajadores independientes es el derecho de formalizar un
sindicato, toda vez que este cuerpo legal establece que el: “Sindicato es toda
asociación permanente de trabajadores o de patronos o de personas de profesión u
oficio independiente (trabajadores independientes), constituida exclusivamente para
el estudio, mejoramiento y protección de sus respectivos intereses económicos y
sociales comunes.”76
Del análisis del artículo anterior se puede establecer que el Código de Trabajo
reconoce la existencia de los trabajadores independientes al hacer mención de ellos
en el artículo citado, sin embargo este no brinda una definición de lo que debe de
entenderse por trabajadores independientes, solamente permite que los
trabajadores independientes formalicen un sindicato, sin embargo únicamente se
refiere a los trabajadores independientes profesionales y los trabajadores
independientes de oficio y excluye a los trabajadores independientes de subsistencia
y a los trabajadores familiares sin remuneración.
Dentro de las obligaciones que deben de tener los trabajadores independientes, se
encuentra laborar en el sector de la economía formal del país y por lo tanto cumplir
con los requisitos exigibles para este sector, toda vez que no existe disposición legal
alguna que les obligue a realizar determinada actividad relacionada con el trabajo
que desempeñan.
3.5 La seguridad social y los trabajadores independientes
La seguridad social como fue ampliamente explicada en el primer capítulo de esta
investigación, es considerada como un derecho humano que todas las personas
deberían de tener y muchos países de todo el mundo han empezado a extender su
76
Ibíd. Artículo 206.
58
cobertura hacia otros sectores de la población, por lo tanto un beneficiario de esta
extensión pueden ser los trabajadores independientes.
Del mismo modo es importante hacer énfasis que la seguridad social en Guatemala
es un derecho que solamente gozan los trabajadores en relación de dependencia, sin
embargo la seguridad social es un derecho que, sin duda alguna, contribuye al
desarrollo integral de las personas y en base al principio de igualdad sobre el cual
sienta sus bases las Constitución Política de la República de Guatemala, los
trabajadores independientes también deberían de gozar de este derecho, toda vez
que éste se adecua perfectamente a las necesidades y condiciones de trabajo del
trabajador independiente.
Asimismo es importante indicar que la seguridad social es un derecho reconocido y
garantizado por la Constitución Política de la República de Guatemala como un:
“Beneficio para los habitantes de la Nación”77, consecuentemente todas las personas
deben de tener derecho a la seguridad social.
De la misma manera la Ley Orgánica de Instituto Guatemalteco de Seguridad Social
establece en cuanto al campo de aplicación: “Debe procurar extenderse a toda la
clase trabajadora, en todo el territorio nacional, antes de incluir dentro de su régimen
a otros sectores de la población”78, por lo tanto se puede establecer que la ley
contempla la posibilidad e incluir a otros sectores de la población al régimen de
seguridad social guatemalteco, pudiendo ser perfectamente los trabajadores
independientes.
77
Constitución Política de la República de Guatemala, Op. Cit. Artículo 100. 78
Ley Orgánica del instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Op. Cit. Artículo 27 inciso c).
59
CAPÍTULO IV
LA SEGURIDAD SOCIAL EN CHILE
4.1 Generalidades
La seguridad social chilena es considerada como un ejemplo para todos los Estados,
toda vez que este fue uno de los primeros países latinoamericanos que creó un
sistema de seguridad social obligatorio y general para todos sus habitantes, además
después de la reforma estructural de mil novecientos ochenta y uno a través del
decreto ley tres mil quinientos y con la implementación del sistema de capitalización
individual, es considerado por muchos autores como un modelo a seguir debido a los
aspectos novedosos del sistema.
Sin embargo es importante resaltar que previamente a la reforma de las pensiones,
el sistema utilizado era el de reparto y a los afiliados se les permitió elegir entre el
sistema de reparto y el de capitalización individual, por lo que muchos optaron por el
sistema de capitalización individual, no obstante una parte de los afiliados decidieron
continuar con el sistema de reparto, consecuentemente se puede establecer que el
sistema de reparto aún continúa utilizándose, claro está que solamente para los
afiliados que lo habían adquirido previamente a la reforma de las pensiones, por lo
tanto en el momento que se otorguen todas las prestaciones del sistema de reparto
este dejará de existir y el único sistema de pensiones será el de capitalización
individual.
Una particularidad muy importante sobre la seguridad social chilena es que: “…la
acción del Estado estará dirigida a garantizar el acceso de todos los habitantes al
goce de prestaciones básicas uniformes, sean que se otorguen a través de
instituciones públicas o privadas…. El Estado supervigilará el adecuado ejercicio del
derecho a la seguridad social”79, el Estado permite que las personas sean las que
79
Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, Constitución Política de la República de Chile, artículo 19, inciso 18 Chile, enlace: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=242302 fecha de consulta: 16-08-2012.
60
elijan entre una institución pública o privada para obtener la cobertura de la
seguridad social y en el caso de ser la segunda el Estado se convierte únicamente
en fiscalizador.
La seguridad social se encuentra integrada de dos sistemas: a) El sistema de salud
y b) El sistema de pensiones, por lo que es oportuno analizar cada uno de ellos.
El sistema de salud está destinado a la protección del afiliado en caso que surja
alguna contingencia relacionada con la salud. Las instituciones encargadas de
prestar los servicios médicos necesarios para restablecer la salud son: a) El Fondo
Nacional de Salud FONASA el cual es: “…el organismo público encargado de
otorgar cobertura de atención a las personas que cotizan el 7% de sus ingresos
mensuales… como a aquellas que, por carecer de recursos propios, financia el
Estado a través de un aporte fiscal directo…”80; y b) Instituciones de salud
previsional ISAPRE las cuales: “…son instituciones privadas que captan la cotización
obligatoria de los trabajadores que libre e individualmente han optado. Estas
instituciones otorgan servicios de prestaciones de salud…”81
De una forma más clara y sencilla el sistema de salud chileno está a cargo de
FONOSA e ISAPRE las cuales prestan servicios relacionadas con la salud, la
diferencia entre una y otra es que la primera es una institución pública mientras que
las segundas son instituciones privadas, consecuentemente la primera recibe apoyo
del Estado y brinda cobertura a las personas de ingresos bajos, mientras que las
segundas tiene su financiamiento únicamente en las cotizaciones de sus afiliados,
por lo tanto brindan cobertura a las personas de ingresos medianos y altos, las
ISAPRES además ayudan a descongestionar el servicio público de salud, y ofrecen
bastantes planes para que el afiliado escoja el que más se ajuste a sus necesidades
y recursos económicos.
80
Fondo Nacional de la Salud –FONASA- ¿Qué es Fonasa? Chile, 2012, enlace: http://www.fonasa.cl/wps/wcm/connect/Internet/SA-General/Informacion+Corporativa/Que+es+FONASA/ fecha consulta: 16-08-2012. 81
Instituciones de Salud Previsional –ISAPRE- Nosotros, Chile, 2012, enlace: http://www.isapre.cl/Institucional.html fecha consulta: 16-08-2012.
61
En cuanto al sistema de pensiones, este tiene su base fundamental en el régimen de
capitalización individual, en el cual existe un: “…fondo que se compone de tantas
cuentas individuales como asociados haya”82, de tal manera que cada cotizante
tendrá una cuenta en la cual depositará durante toda su vida productiva, en el
momento que llene los requisitos establecidos de jubilación podrá solicitar una
pensión de conformidad con la suma que haya acumulado durante su etapa laboral.
Consecuentemente la institución administradora de fondos de pensiones invierte los
fondos de las cuentas individuales en las instituciones previamente establecidas, con
el objetivo de aumentarlos.
Los trabajadores dependientes que laboren para el sector público o privado tienen la
obligación de cotizar al sistema de pensiones y al sistema de salud, por ello al iniciar
el contrato o relación de trabajo la afiliación es automática, obligatoria e irrevocable,
sin embargo para los trabajadores independientes la afiliación es mixta, lo cual se
explicará de una forma detallada más adelante.
4.2 Afiliados
Las personas que pueden tener la calidad de afiliados al sistema de seguridad social,
son tres: a) Los trabajadores dependientes sean estos del sector público o privado;
b) Los trabajadores independientes; y c) Los afiliados voluntarios: Son las personas
que realizan trabajos no remunerados, tales como: Amas de casa, estudiantes, entre
otros, siempre que manifiesten su interés de ser parte y cumplan con los requisitos
establecidos.
De la misma manera se concibe la figura del “beneficiario indigente”, el cual es
definido como: La persona que no tiene la capacidad económica de pagar la
asistencia médica necesaria para recuperar la salud, el Estado aporta directamente a
FONASA una suma destinada a la cobertura de este sector, asimismo el Estado les
permite ser beneficiarios de un sistema de pensiones, denominado pensiones
82
Fernández Molina Luis, Derecho laboral guatemalteco, Guatemala, Oscar de León Palacio, 3ra edición, 2006, Pág. 284.
62
solidarias el cual cubre las contingencias de vejez e invalidez, el cual se encuentra
reglado por la ley 20.255 del Ministerio de Trabajo y Previsión Social, Subsecretaria
de Previsión Social.
Por ser los trabajadores independientes el punto central de la presente investigación,
únicamente se establecerá lo que concierne a este grupo de trabajadores.
4.3 Los trabajadores independientes
Es oportuno conocer que es lo que la legislación chilena regula sobre trabajador
independiente: “Es independiente el trabajador que en el ejercicio de la actividad de
que se trate no depende de empleador alguno ni tiene trabajadores bajo su
dependencia. El empleador se considera trabajador independiente para los efectos
previsionales…”83
De una forma más clara y sencilla es trabajador independiente aquella persona que
realiza determinadas actividades y en la ejecución de estas no tiene una relación de
dependencia y tampoco contrata a personas para que le colaboren en la actividad
que realiza.
4.3.1 Beneficios
Los trabajadores independientes pueden ser beneficiarios de los dos sistemas que
integran la seguridad social chilena, los cuales son: a) Sistema de salud; y b)
Sistemas de pensiones, de ello se deriva la importancia de conocer cada uno de
ellos.
4.3.1.1 Sistema de salud
La salud es reconocida como un derecho constitucional y es a través de este sistema
donde realmente se hace efectivo, ya que está destinado a prestar toda la asistencia
83
Dirección del Trabajo Gobierno de Chile, Ministerio de Trabajo y Previsión Social Subsecretaria del Trabajo, Código de Trabajo, Chile, artículo 3, inciso c), enlace: http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/articles-59096_recurso_1.pdf fecha de consulta: 16-8-2012.
63
médica (preventiva, curativa y rehabilitadora) necesaria para proteger la salud de
las personas.
En cuanto a la afiliación para los trabajadores independientes esta se encuentra
condicionada, toda vez que para poder ser parte, es requisito fundamental que
primero lo sea de un sistema de pensiones, una vez cumplido con este requisito el
trabajador independiente tendrá la opción de elegir entre el régimen Estatal a través
de FONASA o de un régimen privado a través de ISAPRE.
El sistema de salud se encuentra regulado principalmente por el decreto ley 18.469
del Ministerio de Salud, el cual regula las contingencias de enfermedad común y
maternidad, del mismo modo la ley 16.744 del Ministerio de Trabajo, regula normas
sobre accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, es oportuno analizar
cada una de ellas.
4.3.1.1.1 Enfermedad común y maternidad
Debe entenderse por enfermedad común aquel estado mórbido no causado por la
ejecución de un trabajo, los trabajadores independientes tendrán derecho a la
asistencia médica necesaria para conservar, mejorar e inclusive restablecer su salud,
asimismo tendrán derecho a un subsidio por incapacidad para trabajar el cual: “Se
calculará en base al promedio de la renta mensual imponible… que hubiere cotizado
de los últimos seis meses.”84 Es decir que la base que se utiliza para el subsidio será
el promedio de la renta de los últimos seis meses que haya adquirido el trabajador
independiente.
84
Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, Ministerio de Salud, Regula el ejercicio del derecho constitucional a la protección de la salud y crea un régimen de prestaciones de salud, Ley 18.469, artículo 21, enlace: http://www.leychile.cl/Consulta/Exportar?radioExportar=Normas&exportar_formato=pdf&nombrearchivo=DFL-1&exportar_con_notas_bcn=True&exportar_con_notas_originales=True&exportar_con_notas_al_pie=True&hddResultadoExportar=249177.2012-02-17.0.0%23 fecha de consulta: 16-6-2012.
64
Del mismo modo es importante hacer referencia que para tener derecho a las
prestaciones señaladas es requisito fundamental que el trabajador independiente
haya realizado seis cotizaciones en los últimos doce meses.
En cuanto a la maternidad las afiliadas y esposas de los afiliados tendrán derecho a
toda la asistencia médica necesaria durante la fase prenatal, natal y postnatal,
asimismo tendrá derecho a un subsidio por maternidad, sin embargo una
particularidad de este sistema es que la asistencia médica durante la fase postnatal
dura seis meses contados a partir de la fecha del parto, del mismo modo los niños
tienen derecho a la asistencia médica necesaria hasta los seis años de edad.
El financiamiento de este régimen el cual incluye enfermedad común y maternidad
se hace a través del pago directo del siete por ciento de la renta que obtenga el
trabajador independiente, sin embargo si la institución que presta la asistencia
médica es de naturaleza privada, el afiliado y la institución podrán pactar un
porcentaje mayor, en el entendido que el afiliado tendrá más y mejores prestaciones
que las que otorga FONASA a sus afiliados.
De la misma manera es importante indicar que si el trabajador independiente no
cumple con sus obligaciones la: “Tesorería General de la República podrá retener de
la devolución de impuestos a la renta, y de cualquier otra devolución o crédito fiscal a
favor del contribuyente, las sumas que éste adeude al Fondo Nacional de Salud o las
entidades públicas que forman parte del Sistema Nacional de Servicios de
Salud…”85, y si este no fuere suficiente, la deuda del afiliado continúa en cuanto al
saldo insoluto, más los intereses legales que este produzca, asimismo se establece
otra forma de obtener el pago de las cotizaciones el cual es a través de la vía
judicial.
85
Ibíd. Artículo 27.
65
4.3.1.1.2 Accidentes de trabajo y enfermedades profesionales
Este programa de la seguridad social se encuentra regulada de forma general por la
Ley 16.744 del Ministerio de Trabajo y Previsión Social, Subsecretaría de Previsión
Social y de forma específica por el decreto 67 del Ministerio de Trabajo y Previsión
Social, Subsecretaría de Previsión Social el cual reglamenta la incorporación de los
trabajadores independientes al seguro social contra riesgos por accidentes de trabajo
y enfermedades profesionales.
La administración del seguro le corresponde a cuatro instituciones, las cuales son: a)
Servicio de Seguro Laboral; b) Servicio Nacional de Salud; c) Cajas de Previsión; y d)
Mutualidades de Empleadores que no tengan ánimo de lucro, por lo tanto la
administración de este programa es mixto, toda vez que la dirección corresponde
tanto a instituciones estatales como privadas, consecuentemente es el trabajador
independiente el que decide a que institución afiliarse.
Para poder afiliarse al programa de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales es requisito esencial que los trabajadores independientes coticen en un
sistema de pensiones y un sistema general de salud. La cotización requerida es del
0.90% de la renta que se utiliza para calcular las cotizaciones previsionales, más una
cotización extraordinaria del 0.05% y una cotización adicional en el caso que existan
muchos riesgos laborales, es por ello que el: “El trabajador independiente deberá
declarar, al momento de adherirse a una Mutualidad o al pagar la primera cotización
al Instituto de Seguridad Laboral, la o las actividades que desarrolla indicando el
tiempo que les dedica a cada una de ellas, señalando el o los lugares en que las
realiza, debiendo actualizar dicha información cada vez que ésta sufra
modificaciones…”86, esto con el objetivo que la institución determine los posibles
riesgos laborales.
86
Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, Ministerio de Trabajo y Previsión Social, Subsecretaria de Previsión Social, Reglamenta la incorporación de los trabajadores independientes que indica al seguro social contra riesgos por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales establecido en la ley 16.744, Decreto 67, artículo 17, enlace: http://www.leychile.cl/Consulta/Exportar?radioExportar=Normas&exportar_formato=pdf&nombrearchivo=DTO-67_30-SEP-
66
El pago de las cotizaciones se realiza directamente en la administradora elegida, de
forma mensual y dentro de los diez primero días del mes siguiente.
De la misma manera es oportuno conocer que es lo que la legislación chilena
contempla como accidentes de trabajo: “Toda lesión que una persona sufra a causa
o con ocasión del trabajo y que le produzca incapacidad o muerte. Son también
accidentes de trabajo los ocurridos en el trayecto directo, de ida o regreso, entre la
habitación y el lugar de trabajo…”87, sin embargo por las características propias del
trabajador independiente éste deberá demostrar fehacientemente la ocurrencia de la
contingencia con todos los medios de prueba necesarios.
Asimismo la enfermedad profesional es: “La causada de una manera directa por el
ejercicio de la profesión o el trabajo que realice una persona y que le produzca
incapacidad o muerte”88, para el efecto se establece un listado de enfermedades
profesionales, sin embargo el trabajador independiente que sufra de una enfermedad
que no se encuentre en la lista, podrá solicitar la adhesión de ella, siempre que reúna
los requisitos para ser catalogada como una enfermedad profesional.
En cuanto a las prestaciones otorgadas para los accidentes de trabajo o
enfermedades profesionales, los trabajadores independientes tendrán derecho a la
asistencia médica necesaria para restablecer su salud y a un subsidio por
incapacidad para trabajar, la legislación realiza una clasificación sobre la cual se
catalogan las consecuencias producidas por el accidente de trabajo o enfermedad
profesional, las cuales son: a) Incapacidad temporal; b) Invalidez parcial; c) Invalidez
total; d) Gran invalidez y e) Muerte, otorgándole a cada una de ellas las prestaciones
acordes al nivel de la incapacidad.
2008&exportar_con_notas_bcn=True&exportar_con_notas_originales=True&exportar_con_notas_al_pie=True&hddResultadoExportar=278551.2008-09-30.0.0%23 fecha de consulta: 16-8-2012. 87
Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, Ministerio de Trabajo y Previsión Social; Subsecretaria de Previsión Social, Establece normas sobre accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, Ley 16.744, artículo 5, enlace: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=28650 fecha de consulta: 16-8-2012. 88
Ibíd. Artículo 7.
67
Del mismo modo es importante indicar que los trabajadores independientes deberán
realizarse todas las reevaluaciones médicas necesarias con el objetivo de establecer
la continuidad de la incapacidad o la disminución de la misma, según sea el caso.
Sin embargo para poder optar a las prestaciones establecidas tanto en especie como
en dinero, es de fundamental importancia que el trabajador independiente se
encuentre al día en el pago de las cotizaciones en el sistema de pensiones, salud y
este programa.
Asimismo debe indicarse que los programas de: a) Enfermedad común; b)
Maternidad, c) Enfermedades de trabajo y accidentes de trabajo, gozan de una cuota
mortuoria destinada a contribuir con los gastos de entierro, siempre que la muerte
del trabajador independiente se deba a alguna de las contingencias enumeradas
anteriormente.
4.3.1.2 Sistema de pensiones
La afiliación al sistema de pensiones es mixta, toda vez que se reconoce la
heterogeneidad del grupo de trabajadores independientes, por lo tanto: “La
obligatoriedad para trabajadores con rentas a honorarios rige a partir del 1º de enero
de 2012. Hasta el año 2014 estos trabajadores podrán expresar su deseo de no
cotizar. A partir del 2015 es totalmente obligatorio”89, por lo tanto los trabajadores
independientes profesionales o técnicos están obligados a cotizar, salvo que éstos
manifiesten expresamente los motivos por los cuales no desean hacerlo, sin
embargo a partir del dos mil quince todos los trabajadores independientes
profesionales o técnicos deberán cotizar, no obstante para los trabajadores
independientes de subsistencia la afiliación es voluntaria.
Las instituciones encargadas de este sistema son las Administradoras de Fondos de
Pensiones conocidas generalmente con las siglas “A.F.P.”, las cuales son:
89
Federación Internacional de Administradoras de Fondos de Pensiones, Afiliación de trabajadores independientes en programas de capitalización individual, serie regulaciones comparadas, 2010, Pág. 7, enlace: http://www.fiap.cl/prontus_fiap/site/artic/20100401/asocfile/20100401101441/src_afiliacion_de_trabajadores_independientes.pdf Fecha de consulta: 17-08-2012.
68
“…Sociedades anónimas que tendrán como objeto exclusivo administrar Fondos de
Pensiones y otorgar y administrar las prestaciones y beneficios establecidos”90,
deberán crear cuatro tipos de fondos, los cuales se identifican con las letras B, C, D,
y E, y un fondo adicional identificado con la letra A, consecuentemente cada
trabajador independiente de acuerdo a la edad que éste tenga podrá elegir el fondo
que más le convenga.
Las Administradoras de Fondos de Pensiones podrán cobrar un porcentaje de la
renta imponible del trabajador independiente por el servicio prestado,
consecuentemente son responsables por la falta de cumplimiento de sus
obligaciones, en este caso deberán resarcir los daños causados y también son
responsables penal y civilmente por la realización de cualquier actividad
expresamente prohibida por la ley.
Los fondos de pensiones son ampliamente protegidos, toda vez que éstos se les
consideran como patrimonio independiente del patrimonio de la administradora y por
lo tanto en caso de existir alguna eventualidad (tal como la quiebra), ésta no podrá
responder con los fondos de pensiones.
Del mismo modo es importante indicar que la creación, supervisión, control y
fiscalización de las Administradoras de Fondos de Pensiones le corresponde con
exclusividad a la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones, la
cual es una: “Entidad autónoma, con personalidad jurídica y patrimonio propio, de
duración indefinida, que se regirá por un Estatuto Orgánico especial y se relacionará
con el gobierno por intermedio del Ministerio de Trabajo y Previsión Social.”91
90
Biblioteca del Congreso de Chile, Ministerio de Trabajo y Previsión Social, Establece nueve sistema de pensiones, decreto ley 3500, Chile, artículo 23, enlace: http://www.leychile.cl/Consulta/Exportar?radioExportar=Normas&exportar_formato=pdf&nombrearchivo=DL-3500_13-NOV-1980&exportar_con_notas_bcn=True&exportar_con_notas_originales=True&exportar_con_notas_al_pie=True&hddResultadoExportar=7147.2012-01-01.0.0%23 fecha de consulta: 17-8-2012. 91
Ibíd. Artículo 93.
69
La afiliación del trabajador independiente al sistema de pensiones permite cotizar en
los siguientes sistemas: a) Salud, b) Accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales, y c) Prestaciones familiares.
El sistema de pensiones cubre las siguientes contingencias: a) Vejez, b) Invalidez, c)
Sobrevivencia, asimismo se establece la cuota mortuoria para cada una de estas
contingencias, es oportuno analizar brevemente cada una de ellas.
4.3.1.2.1 Vejez
En cuanto a las pensiones de vejez: “Tendrán derecho…los afiliados que hayan
cumplido 65 años de edad si son hombres, y 60 años de edad si son mujeres. Para
hacer efectiva su pensión el afiliado podrá optar por una de las siguientes
modalidades: a) Renta vitalicia inmediata, b) Renta temporal con renta vitalicia
diferida, c) Retiro programado; o d) Renta vitalicia inmediata con retiro
programado.”92 Asimismo podrán tener derecho a la pensión por vejez los
trabajadores independientes que antes de cumplir la edad requerida obtengan una
pensión igual o superior al 65% de la renta imponible o en su defecto que obtengan
el 150% de la pensión mínima establecida, tal y como lo establece el artículo sesenta
y ocho de decreto ley tres mil quinientos, incisos a) y b).
El requisito esencial para poder obtener una pensión por vejez es obtener el 65% de
la renta imponible aunque el trabajador independiente no haya cumplido con la edad
requerida, asimismo tendrá derecho de elegir entre las modalidades de pensiones
indicadas en el párrafo anterior.
4.3.1.2.2 Invalidez
Las pensiones de invalidez serán otorgados a los afiliados que como:
“Consecuencia de enfermedad o debilitamiento de sus fuerzas físicas o intelectuales,
92
Biblioteca Nacional de la República de Chile, Canales Nettle Patricia, Los sistema de previsión social existentes en Chile, Series informes No. 5/2006, Santiago Chile, 2006, enlace: www.bcn.cl/carpeta_temas_profundidad/temas_profundidad.2007-04-11.7191033638/documentos_pdf.2007-05-03.1047828843/archivos_pdf.2007-05-03.1263062860/archivo1/baja_archivo fecha de consulta: 16-8-2012.
70
sufran un menoscabo permanente de su capacidad de trabajo…”93 y que al momento
de la contingencia no se encuentren disfrutando de una pensión, asimismo deben de
tener dos años de cotizaciones o estar cotizando al momento de sufrir la invalidez y
es también requisito esencial que los afiliados no tengan la edad requerida para
gozar de una pensión por vejez, toda vez que de tenerla la pensión que
correspondería sería la de vejez.
El afiliado para tener derecho a las prestaciones de invalidez deberá perder toda o
parte de su capacidad para trabajar, es por ello que se reconocen dos clases de
invalidez, la invalidez parcial la cual consiste en la pérdida de la capacidad para
trabajar en una proporción del cincuenta por ciento hasta dos tercios y la
incapacidad total la cual consiste en la pérdida de dos tercios o más de la
capacidad para trabajar.
Es importante indicar que una vez transcurridos tres años desde la declaratoria de la
invalidez ya sea total o parcial, el afiliado tiene la obligación de realizarse todos los
exámenes médicos necesarios designados por las Comisiones Médicas Regionales
con el objetivo de verificar la persistencia de la invalidez.
4.3.1.2.3 Sobrevivencia
Los beneficiarios de las pensiones de sobrevivencia son: “…los componentes del
grupo familiar del causante, entendiéndose por tal, el o la cónyuge sobreviviente, los
hijos de filiación matrimonial, de filiación no matrimonial o adoptivos, los padres y la
madre o el padre de los hijos de filiación no matrimonial del causante. Cada afiliado
deberá acreditar ante la respectiva Administradora, la existencia de sus
eventualidades beneficiarios, por los medios legales pertinentes.” 94
Tras la muerte del afiliado serán la viuda o viudo, los hijos legítimos o adoptivos o
inclusive los padres del causante que dependieran económicamente de él, los
93
Establece nuevo sistema de pensiones, Op. Cit., artículo 4. 94
Ibíd. Artículo 5.
71
beneficiaros de las prestaciones por sobrevivencia, sin embargo estos deben de
cumplir con los requisitos establecidos para cada uno de ellos, en los artículos seis,
ocho, nueve y diez del decreto ley tres mil quinientos.
De igual manera es importante conocer el porcentaje que cada uno de los
beneficiarios tendría derecho, “a) Sesenta por ciento para el o la cónyuge, b)
Cincuenta por ciento para el o la cónyuge con hijos comunes que tenga derecho a
pensión, este porcentaje se elevará al sesenta por ciento cuando dichos hijos dejen
de tener derecho a pensión, c) Treinta y seis por ciento para la madre o el padre de
hijos de filiación no matrimonial reconocidos por el o la causante, d) Treinta por
ciento para la madre o el padre de hijos de filiación no matrimonial reconocidos por
el o la causante, con hijos comunes que tengan derecho a pensión. Este porcentaje
se elevará al treinta y seis por ciento cuando estos hijos dejen de tener derecho a
pensión, e) Cincuenta por ciento para los padres que cumplan los requisitos que
señala el artículo 10, y f) Quince por ciento para cada hijo que cumpla los requisitos
del artículo 8…”95, de esta manera se le concederá a cada beneficiario los
porcentajes establecidos, sin embargo se debe indicar que si dos o inclusive más
personas se atribuyen una misma calidad, tal como la de cónyuge el porcentaje
destinado será dividido entre el número de personas que sean consideradas como
beneficiarias.
4.3.1.2.4 Cuota Mortuoria
Es considerada como un beneficio adicional del sistema de pensiones, el cual
consiste en el pago de una suma de dinero que se entrega a los familiares del
causante o a la persona que se haga cargo de los gastos funerarios, sin embargo es
importante indicar que dicha suma se obtiene de la cuenta de capitalización
individual del causante.
95
Ibíd. Artículo 58.
72
Las ramas de seguridad social: Asignación familiar y subsidio por cesantía se derivan
del sistema de pensiones por lo tanto es oportuno analizar brevemente cada una de
ellas.
4.3.1.2.5 Asignaciones familiares
Se encuentran reguladas por el decreto 26 del Ministerio de Trabajo y Previsión
Social, Subsecretaría de Previsión Social, el cual reglamenta la incorporación de los
trabajadores independientes como beneficiarios del sistema único de prestaciones
familiares del decreto con fuerza de ley No. 150 de 1981.
Las prestaciones familiares son otorgadas tanto a los trabajadores independientes
obligados a cotizar, como a los trabajadores independientes que cotizan de forma
voluntaria al sistema de pensiones, este derecho comenzaron a gozarlo a partir del
uno de enero del año dos mil doce.
Para establecer el monto de las asignaciones familiares o maternales se toma como
base la renta imponible declarada por el trabajador independiente del año
inmediatamente anterior, éstas son pagadas anualmente.
Para poder ser beneficiario es de fundamental importancia que el trabajador
independiente haya estado al día en el pago de las cotizaciones de pensiones.
4.3.1.2.6 Cesantía
Se encuentra regulada por la ley 19.728 del Ministerio de Trabajo y Previsión Social
Subsecretaria del trabajo, cuyo objetivo fundamental consiste en brindar un seguro
de desempleo, sin embargo la afiliación a esta rama de la seguridad social es
únicamente para los trabajadores en relación de dependencia, razón por la cual no
será profundizada.
73
Después de haber analizado las distintas pensiones es oportuno conocer la forma de
financiamiento de este régimen, la renta imponible, la taza de la cotización y la forma
de pago.
La renta imponible: “…se determina anualmente y corresponde al 80% de su renta
declarada para efectos tributarios”96, sin embargo es importante indicar que para el
año dos mil quince será el 100% de la renta declarada. Para obtener la renta
imponible se toma como base los ingresos que haya declarado el trabajador
independiente en el año anterior a la afiliación, entendiéndose por tal el periodo
comprendido del uno de enero al treinta y uno de diciembre. Asimismo es importante
indicar que la renta imponible no podrá ser inferior al salario mínimo establecido.
La taza de cotización es del 10% de la renta imponible, sin embargo a esta debe de
sumársele 1.88% para cubrir las contingencias de invalidez y muerte y el porcentaje
que cobra la Administradora de Fondos de pensiones.
El pago de las cotizaciones deberá realizarse de forma mensual directamente en la
Administradora de Fondos de Pensiones, dentro de los diez primeros días del mes
siguiente, la Administradora del Fondo de Pensiones además recibe la cotización de
salud la cual transfiere a FONASA, sin embargo si la institución de salud es una
ISAPRE el trabajador independiente deberá pagar la cotización de salud
directamente en la institución a la cual se encuentre afiliado.
Una vez obtenidas las cotizaciones previsionales la administradora tendrá la
obligación de depositarlas en las cuentas de capitalización individual, para
posteriormente invertirlas y de esta manera garantizar su rentabilidad, es por ello que
en el artículo cuarenta y cinco del decreto ley tres mil quinientos establecen trece
lugares en los cuales podrán ser invertidas, por lo tanto los principales son: a) La
Tesorería General de la República, y b) El Banco Central de Chile, asimismo se
96
Afiliación de Trabajadores Independientes en Programas de Capitalización Individual. Op Cit. Pág. 14.
74
establece que las inversiones deberán realizarse a través de títulos, depósitos,
bonos, acciones, entre otros, en todo caso deberán tener el visto bueno de la
Comisión Clasificadora del Riesgo.
Otra característica de este sistema es que los trabajadores independientes podrán
realizar cotizaciones voluntarias a su cuenta de capitalización individual, con el
objetivo de aumentar sus fondos.
Si el trabajador independiente no cumple con la obligación de pagar las cotizaciones
la Administradora de Fondos de Pensiones podrá promover el juicio de cobranza de
las cotizaciones previsionales adeudadas.
La forma de fiscalización que tienen las Administradoras de Fondos de Pensiones es
a través del Servicio de Impuestos Internos, el cual tiene la obligación de informarles
el monto de la renta que el trabajador independiente declaró en el año anterior.
75
CAPÍTULO V
LA SEGURIDAD SOCIAL EN COSTA RICA
5.1 Generalidades
La seguridad social de Costa Rica está a cargo de la Caja Costarricense de Seguro
Social conocida generalmente por las siglas C.C.S.S o simplemente por Caja, la cual
es: “Una institución autónoma a la cual le corresponde el gobierno y la administración
de los seguros sociales”97, presta servicios de seguridad social desde hace setenta y
un años, toda vez que fue creada en el año de mil novecientos cuarenta y uno.
La C.C.S.S otorga prestaciones tanto en especie como en dinero en caso de que
surja alguna de las siguientes contingencias: Enfermedad, maternidad, invalidez,
vejez, muerte, desempleo involuntario y cuota mortuoria. Sin embargo se excluyen
expresamente en el artículo dieciséis del Reglamento del Seguro de Salud los
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, lo cual se explicará más
adelante.
Los principios filosóficos considerados como los pilares de la C.C.S.S son los
siguientes: Universalidad, solidaridad, obligatoriedad, unidad, igualdad, equidad,
subsidiaridad, todos ellos con el objetivo que todas las personas puedan tener
derecho a la seguridad social y por lo tanto a la protección de todas las contingencias
reguladas.
Asimismo es oportuno indicar que la C.C.S.S se encuentra organizada de la
siguiente manera: a) Un presidente ejecutivo; y b) Ocho personas de reconocida
honorabilidad las cuales serán nombradas de la siguiente manera: Dos personas por
97
Costa Rica Regulaciones, Congreso Constitucional de la República de Costa Rica, Ley Constitutiva de la Caja Costarricense de Seguro Social, Costa Rica, 1943, artículo 1, enlace: http://costarica.eregulations.org/media/ley%20constitutiva%20de%20la%20caja%20costarricense%20de%20seguro%20social.pdf fecha de consulta: 23-08-2012.
76
el Estado, tres personas nombradas por el sector patronal y tres nombradas por el
sector sindical.
La Caja Costarricense de Seguro Social tiene a su cargo la administración del seguro
social obligatorio, el seguro voluntario y el seguro del Estado, se hace un análisis de
cada uno de ellos.
5.1.1 Seguro obligatorio
Se le denomina seguro obligatorio porque los trabajadores dependientes e
independientes tienen la obligación de afiliarse a los dos sistemas que lo integran,
los cuales son: a) Sistema de salud: El cual brinda cobertura para las contingencias
de enfermedad y maternidad; y b) Sistema de pensiones: Integrado por los
programas de Invalidez, vejez y muerte.
La forma de financiamiento de este seguro para los trabajadores en relación de
dependencia se basa en el sistema tripartito, toda vez que el patrono, trabajador y el
Estado contribuyen a su financiamiento. En cuanto al financiamiento de los
trabajadores independientes se basa en una doble contribución, toda vez que los
trabajadores independientes y del Estado como tal y como subsidiario contribuyen a
su financiamiento.
5.1.2 Seguro voluntario
Este seguro se encuentra regulado por el Reglamento para la Afiliación de los
Asegurados Voluntarios de la Caja Costarricense del Seguro Social, el cual está
dirigido al sector de la población que no realizan ningún tipo de actividades
remuneradas, tales como: amas de casa, estudiantes, adultos mayores, entre otros
que dependen económicamente de otra persona.
La afiliación a este tipo de seguro es voluntaria, pero una vez adquirido es
irrenunciable y se convierte en obligatorio, consecuentemente las personas que se
afilian no pueden retirarse del seguro, salvo las siguientes excepciones: a) Que el
77
asegurado voluntario se convierta en trabajador dependiente o independiente y pase
a ser parte del seguro obligatorio; y b) Que el asegurado voluntario se ausente tres
meses o más del territorio nacional.
Los derechos de los asegurados voluntarios son los mismos que tienen los
trabajadores dependientes e independientes, gozan de protección de las siguientes
contingencias: Enfermedad, maternidad, invalidez, vejez y muerte, se exceptúa el
desempleo voluntario, el pago de incapacidades y licencias. Asimismo el asegurado
voluntario tendrá derecho a las prestaciones establecidas siempre que se encuentre
al día en el pago de sus cotizaciones.
La cotización del asegurado voluntario se establecerá de conformidad con los
ingresos percibidos, la forma de pago es directa en las instalaciones de la C.C.S.S o
en cualquiera de sus sucursales, sin embargo también tiene la opción de realizar el
pago de las cotizaciones en bancos, cooperativas e inclusive en supermercados
autorizados.
5.1.3 Seguro del Estado
Con el objetivo de proteger a las personas indigentes y a las personas de muy pocos
ingresos económicos fueron creados: a) El Seguro a cuenta del Estado; y b) El
régimen no contributivo de pensiones; ambos están financiados exclusivamente por
el Estado, consecuentemente los beneficiarios de este tipo de seguro social se les
conoce como asegurados por el Estado, los cuales tienen participación tanto en el
sistema de salud como en el sistema de pensiones.
5.2 Afiliados
Las personas que pueden gozar de la protección del seguro social son las siguientes:
a) Trabajadores dependientes del sector público o privado; b) Trabajadores
independientes; c) Asegurados voluntarios; e d) Indigentes y personas de muy pocos
ingresos económicos. Por ser los trabajadores independientes el punto medular de
78
la presente investigación, a continuación se describe todo lo relacionado con este
sector de la población.
5.2.1Trabajadores independientes
Los trabajadores independientes fueron incorporados de forma obligatoria al seguro
social el cinco de agosto del dos mil cuatro, con la aprobación del Reglamento para
la Afiliación de los Trabajadores Independientes de la Junta Directiva de la Caja
Costarricense de Seguro Social en el cual se establece que: “Las coberturas del
seguro social –y el ingreso al mismo- son obligatorias para todos los trabajadores
independientes manuales o intelectuales que desarrollen por cuenta propia algún tipo
de salario o actividad generadora de ingresos…”98
La afiliación al régimen de seguridad social para los trabajadores independientes es
obligatoria, sin embargo no lo es para los trabajadores independientes que obtengan:
“Ingresos inferiores al ingreso mínimo de referencia que periódicamente establezca
la Junta Directiva de la Caja Costarricense de Seguro Social.”99 Existe un margen
que permite a los trabajadores independientes no cotizar al régimen de seguridad
social, toda vez que sus ingresos económicos no se los permiten.
Se establecen en el artículo tres del Reglamento para la Afiliación de los
Trabajadores Independientes, las principales obligaciones de este sector de la
población, las cuales son: a) Inscribirse dentro de los ocho días siguientes del inició
de la realización del trabajo independiente en la Caja Costarricense de Seguro
Social; b) Proporcionar toda la información que le sea solicitada con el objetivo de
establecer los ingresos que el trabajador independiente percibe; c) Notificar a la
C.C.S.S. sobre cualquier cambio producido en el giro de la actividad o negocio que
realiza; d) Pagar en el plazo establecido las cotizaciones; e) Presentar el documento
98
Ministerio de Hacienda República de Costa Rica, Junta Directiva de la Caja Costarricense de Seguro Social, Reglamento para la afiliación de los trabajadores Independientes, Costa Rica, 2004, artículo 1, enlace: http://www.hacienda.go.cr/centro/datos/Reglamentos%20de%20ley/Reglamentos%20de%20ley-La%20Gaceta%20219-9%20NOV-2004.pdf fecha de consulta 29/05/2012. 99
Ibíd. Artículo 2.
79
de identificación, carné de afiliación y comprobante de pago del mes inmediato
anterior en el momento de solicitar prestaciones.
La forma de financiamiento del seguro social de este sector de la población se realiza
de la siguiente manera: a) Cotización del trabajador independiente la cual será
calculada de conformidad con los ingresos que éste perciba, a los cuales se les
podrá descontar los gastos necesarios para el funcionamiento de la actividad o
negocio que realiza; b) Aporte complementario del Estado; y c) Contribución del
Estado como tal.
Una vez terminado el proceso de afiliación el trabajador independiente tendrá
derecho a las prestaciones establecidas en el sistema de salud y en el sistema de
pensiones, se analiza cada uno de ellos.
5.2.1.1 Sistema de salud
El seguro de salud costarricense tiene su base fundamental en los principios de:
Universalidad, igualdad, subsidiariedad estatal, integralidad y suficiencia, eficacia,
participación social y obligatoriedad, su objetivo está dirigido a brindar todas las
prestaciones necesarias para conservar, curar o rehabilitar la salud de los afiliados,
proporcionándoles para el efecto la asistencia médica necesaria tanto al trabajador
independiente como a su familia.
La afiliación a este sistema de la seguridad social para los trabajadores
independientes es obligatoria.
El trabajador independiente tiene derecho a las siguientes prestaciones: “a) Atención
Integral a la Salud, b) Prestaciones en Dinero, c) Prestaciones sociales.”100
Consecuentemente en caso de enfermedad o maternidad el trabajador
independiente tiene derecho a toda la asistencia médica necesaria para conservar o
100
Caja Costarricense del Seguro Social, Junta Directiva de la Caja Costarricense del Seguro Social, Reglamento del Seguro de Salud, Costa Rica, artículo 15, enlace: http://portal.ccss.sa.cr/portal/page/portal/Portal/Normativa2 fecha de consulta: 24-08-2012.
80
inclusive recuperar su salud, así como tendrá derecho a los subsidios por
incapacidad para trabajar o licencia por maternidad y cuota mortuoria siempre que la
muerte se derive de alguna de las contingencias protegidas.
En cuanto a los servicios de asistencia social estos comprende: “a) Tratamiento
social individual o familiar y b) Planeación social u organizacional comunal”101, la
asistencia social tienen como finalidad atender las necesidades de orden social que
se relacionan de forma directa con la salud integral.
Además, los trabajadores independientes son considerados como asegurados
directos de la C.C.S.S y sus familiares tales como: a) Cónyuge o en su defecto
compañera (o) de vida; b) Hijos; c) Hermanos; d) Padres; e) Menores dependientes;
e inclusive f) La separada o divorciada que dependa de la pensión alimenticia que
recibe del afiliado, tendrá derecho a las prestaciones establecidas en el Reglamento
de Salud siempre que reúnan los requisitos establecidos en el artículo doce.
Todas las prestaciones médicas deberán recibirlas los trabajadores independientes y
sus beneficiarios con derecho en los establecimientos que designe la C.C.S.S., sin
embargo podrán recibir la atención médica necesaria en una institución privada
únicamente en los siguientes casos: a) Que por cuestiones de urgencia comprobada
no puedan llegar a los establecimientos designados; y b) Que la C.C.S.S no cuente
con el personal calificado o los instrumentos médicos necesarios para atender al
trabajador independiente, en estos casos la C.C.S.S reconoce el valor de los
servicios prestados, toma como base el valor institucional.
La forma de financiamiento del sistema de salud será el siguiente: a) La cotización
del trabajador independiente la cual se calcula de acuerdo a los ingresos netos que
obtiene el trabajador, menos los gastos necesarios para la ejecución del trabajo que
desempeña; b) Cuota complementaria del Estado, la cual consiste en el pago de la
diferencia que resulte entre el pago de la cotización del trabajador independiente y la
101
Ibíd. Artículo 25.
81
contribución global, y c) Cuota del Estado del 0.25%, en la cual se toma como base
la totalidad de los trabajadores independientes afiliados al sistema de salud.
La forma de pago es mensual y puede realizarse directamente en las sucursales de
C.C.S.S o en los bancos del sistema, a falta de cumplimiento se cobran recargos e
intereses moratorios, se inicia con un cobro administrativo y en caso de negativa se
inician los trámites judiciales.
5.2.1.1.1 Accidentes de trabajo y enfermedades profesionales
Como se indicó anteriormente las contingencias de accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales son excluidas expresamente por el sistema de salud,
sin embargo es de fundamental importancia conocer que es lo que la ley regula
sobre estas contingencias, es por ello que la Ley sobre Riesgos de Trabajo, número
6727 del 24 de marzo de 1982, establece que los accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales son riesgos que corren exclusivamente a cargo del
patrono y éste tiene la obligación de asegurar a sus trabajadores dependientes en el
Instituto Nacional de Seguros.
La afiliación al seguro de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales es
obligatorio para los trabajadores en relación de dependencia, es por ello que los
patronos ya sean del sector público o privado tienen la obligación de inscribir a todos
sus trabajadores en el Instituto Nacional de Seguros, el cual es el único con
facultades legales para prestar este tipo de servicios, en caso de que surja un
accidente de trabajo o enfermedad profesional el Instituto Nacional de Seguro deberá
prestar la asistencia médica y las prestaciones en dinero necesarias para restablecer
la salud de los afiliados. En cuanto a la forma de financiamiento de este seguro es a
través de cotizaciones que realiza con exclusividad el patrono.
En cuanto a los trabajadores independientes éstos son excluidos expresamente en el
artículo ciento noventa y cuatro inciso b) de la Ley sobre Riesgos de Trabajo.
82
5.2.1.2 Sistema de pensiones
Este sistema se encuentra conformado de la siguiente manera, principalmente por un
régimen principal administrado por la Caja Costarricense de Seguro Social,
denominado Sistema Previsional Costarricense o Sistema de Pensiones Público, y
por los siguientes regímenes substitutos: Régimen obligatorio de pensiones
complementarias, Régimen voluntario de pensiones complementarias y Régimen no
contributivo de pensiones. En el entendido que cada uno de los regímenes tiene sus
propios procedimientos, forma de financiamiento, controles entre otros, y por lo tanto
todos subsisten dentro del sistema de pensiones y ninguno es remplazado por otro.
La autorización, control y fiscalización del sistema de pensiones en general, le
corresponde con exclusividad a la Superintendencia de Pensiones, el cual es un
órgano de: “…máxima desconcentración, con personalidad y capacidad jurídica
instrumentales y adscrita al Banco Central de Costa Rica.”102
Cada uno de los sistemas de pensiones costarricense se analizan de la siguiente
manera:
5.2.1.2.1 Sistema previsional costarricense
Este sistema de pensiones es también denominado Régimen General Básico o
Sistema de Pensiones Público, el cual lo administra la Caja Costarricense del
Seguro Social y tiene su base financiera en el sistema de reparto.
La afiliación a este sistema es de carácter obligatorio tanto para los trabajadores
dependientes como para los trabajadores independientes, tal y como lo establece el
artículo dos del Reglamento del Seguro de Invalidez, Vejez y Muerte de la Junta
Directiva de la Caja Costarricense del Seguro Social. Sin embargo se exceptúan a
los: “Trabajadores independientes, mayores de 50 años, que no cumplan con el
102
Superintendencia de Pensiones, Ley de protección al trabajador anotada y concordada, Costa Rica, 2011, artículo 33, inciso d, enlace: http://www.supen.fi.cr/marco_legal/leyes/LPT_anotada_y_concordada.pdf fecha de consulta: 24-08-2012.
83
número de cuotas acreditadas, que para cada edad se establezcan...”103,
consecuentemente no están obligados a cotizar los trabajadores independientes que
se encuentren en esta circunstancia.
Tanto a los trabajadores dependientes como a los trabajadores independientes se les
conoce como asegurados, y en el caso de que en una misma persona se reúna la
calidad de trabajador dependiente e independiente este deberá contribuir al sistema
previsional en las dos modalidades.
Este sistema cubre las siguientes contingencias: a) Invalidez, b) Vejez y c) Muerte,
por lo tanto es oportuno analizar brevemente cada una de ellas.
5.2.1.2.1.1 Invalidez
La Comisión Calificadora del estado de Invalidez es el órgano encargado de declarar
la invalidez, siendo oportuno conocer la definición de invalidez aceptada por la
C.C.S.S., “… se considera inválido el asegurado que, por alteración o debilitamiento
de su estado físico o mental, perdiera dos terceras partes o más de su capacidad de
desempeño de su profesión, de su actividad habitual o en otra compatible con su
capacidad residual, y que por tal motivo no pudiere obtener una remuneración o
ingreso suficiente… también se consideran inválidos las personas que sean
declaradas en estado de incurables o con pronóstico fatal…104”, Consecuentemente
en caso de ser declarada la invalidez el asegurado tendrá derecho a esta pensión.
5.2.1.2.1.2 Vejez
Tendrá derecho a pensión por vejez el asegurado que cumpla sesenta y cinco años
de edad y haya realizado por lo menos trescientas cotizaciones. En caso que el
asegurado cumpla con estos dos requisitos y continúe laborando tendrá derecho a
una pensión adicional en concepto de postergación de retiro.
103
Reglamento para la afiliación de los trabajadores independientes, Op. Cit. Artículo 2. 104
Caja Costarricense del Seguro Social, Junta Directiva de la Caja Costarricense de Seguridad Social, Reglamento del seguro de invalidez, vejez y muerte, Costa Rica, artículo 8, enlace: http://portal.ccss.sa.cr/portal/page/portal/Portal/Normativa2 fecha de consulta: 24-08-2012.
84
Del mismo modo es importante indicar que si el asegurado cumple la edad requerida
pero no la cantidad de cotizaciones, éste podrá optar por una pensión proporcional,
siempre que haya realizado por lo menos ciento ochenta cotizaciones.
En el caso que el asegurado cumpla con las cotizaciones requeridas pero no con
edad, éste podrá solicitar el retiro anticipado siempre que tenga por lo menos
sesenta y dos años si es hombre y sesenta años si es mujer.
5.2.1.2.1.3 Muerte
Tendrán derecho a pensión por sobrevivencia: a) Cónyuge supérstite; b) Compañera
o compañero de vida. En el caso que el causante hubiere tenidos ambas o ambos
será la C.C.S.S., la que determinará de acuerdo a las circunstancias económicas de
cada uno quién será el beneficiario o beneficiaria; b) Hijos del causante, siempre que
cumplan con los requisitos establecidos; y c) En ausencia de los anteriores los
padres y hermanos del causante en ese orden.
Para gozar de una pensión por sobrevivencia es requisito esencial que el causante
haya realizado por lo menos ciento ochenta cotizaciones al sistema de pensiones, en
caso contrario únicamente recibirán los beneficiarios una única indemnización por
muerte de acuerdo a las cotizaciones pagadas.
Una vez analizadas las contingencias de invalidez, vejez y muerte es de fundamental
importancia conocer la forma de financiamiento de este sistema previsional, sin
embargo únicamente se hará mención de lo que concierne a los trabajadores
independientes, este sistema previsional tiene su base financiera en el sistema de
reparto, consecuentemente se integra de las: “Cuotas con que obligatoriamente debe
contribuir los trabajadores independientes, el Estado como tal y en su condición de
subsidiario.”105
105
Ibíd. Artículo 32.
85
La cotización será del 10.50% de los ingresos que obtiene el trabajador
independiente, al Estado como tal le corresponde 1.25% y al Estado y a los afiliados
en su condición de subsidiarios les corresponde el 9.25%, tal y como lo establece el
artículo treinta y tres del Reglamento del Seguro de Invalidez, Vejez y Muerte.
La forma de pago es mensual y se realiza directamente en las instalaciones de la
Caja Costarricense de Seguro Social, en sus sucursales o en los bancos del sistema
previamente autorizados. En caso de no realizar las cotizaciones en las fechas
indicadas deberán pagar intereses moratorios.
5.2.1.2.2 Régimen obligatorio de pensiones complementarias
“El Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias será un régimen de
capitalización individual y tendrá como objeto complementar los beneficios
establecidos en el Régimen de Invalidez, Vejez y Muerte de la CCSS o sus
sustitutos, para todos los trabajadores dependientes o asalariados…106”
La administración de este régimen le corresponde a las Operadoras de Planes de
Pensiones Complementarias, las cuales deberán abrir una cuenta por cada
trabajador afiliado, en la cual se depositarán todos los aportes recaudados por el
Sistema Centralizado de Recaudación de la Caja Costarricense de Seguridad Social,
una vez recaudados los fondos podrán invertirlos de conformidad con lo establecido
en la Ley Constitutiva de la Caja Costarricense de Seguridad Social y en la Ley de
Protección al Trabajador.
La afiliación a este régimen es obligatoria para los trabajadores en relación de
dependencia y son ellos los que tienen la facultad de elegir a una sola operadora
para que administren sus pensiones complementarias, asimismo tienen facultad de
cambiarla en el momento que así lo decidan.
106
Ley de protección al trabajador anotada y concordada, Op. Cit., artículo 9, inciso d).
86
Para poder obtener los beneficios de este régimen los afiliados deberán previamente
cumplir los requisitos del Sistema Previsional Costarricense. Una vez cumplido con
los requisitos en caso de vejez podrán optar entre renta vitalicia, renta permanente
o inclusive retiro anticipado. En cuanto a las contingencias de invalidez o muerte,
serán los afiliados los que decidirán si desean tener cobertura de estas
contingencias, toda vez que su cobertura tiene un cargo adicional, en caso afirmativo
la Operadora de Planes de Pensiones Complementarias deberá indicarle al afiliado
de forma clara, precisa y detallada los derechos y obligaciones que pudieran
derivarse de la realización de la contingencia.
En cuanto a los trabajadores independientes éstos no pueden ser parte de este
régimen.
5.2.1.2.3 Régimen voluntario de pensiones complementarias
Se basa en un: “Sistema voluntario de capitalización individual, cuyos aportes serán
registrados y controlados por medio del Sistema Centralizado de Recaudación de la
CCSS o directamente por la operadora de pensiones.”107
La administración de este Régimen le corresponde a las Operadoras de Planes de
Pensiones Complementarias las cuales tiene su base financiera en el sistema de
capitalización individual, abriendo para el efecto una cuenta de ahorro voluntario por
cada afiliado, asimismo podrán recaudar las aportaciones de sus afiliados por sus
propios medios o permitir que la realicen el Sistema Centralizado de Recaudación.
La afiliación a este régimen es voluntaria para los trabajadores dependientes
afiliados al Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias y para los
trabajadores independientes.
107
Ibíd. Artículo 2 Inciso e).
87
Los beneficios de este régimen podrán gozarlos los afiliados de acuerdo con las
condiciones establecidas en los contratos celebrados entre la Operadora de Planes
de Pensiones Complementarias y el afiliado.
5.2.1.2.4 Régimen no contributivo de pensiones
Este régimen es administrado por la Caja Costarricense de Seguro Social, cuyo
financiamiento está totalmente a cargo del Estado, por lo que los beneficiarios no
deben de realizar cotizaciones, la finalidad de este régimen consiste en otorgar una
pensión a las personas de muy pocos ingresos económicos y que no sean
beneficiarios de ningún otro régimen de pensiones.
5.3 Mecanismos de control para los trabajadores independientes
Con el objetivo de verificar el efectivo cumplimiento de las obligaciones tanto de los
trabajadores independientes como de los patronos, se creó el Reglamento para
Verificar el Cumplimiento de las Obligaciones Patronales y de Trabajadores
Independientes, de la Junta Directiva de la Caja Costarricense de Seguro Social.
Este reglamento establece el derecho que tienen los inspectores de verificar que los
trabajadores independientes cumplan con sus obligaciones legales, están facultados
para visitar el lugar de trabajo donde se desempeñan los trabajadores
independientes a cualquier hora del día y sin aviso previo, con el objetivo de revisar
libros de contabilidad o cualquier otro documento que les permita verificar que el
trabajador independiente este proporcionando a la Caja Costarricense de Seguro
Social la información fidedigna sobre sus ingresos, con el mismo objetivo podrán
solicitar toda la información necesaria al órgano encargado de la tributación.
Si el Inspector determina que el trabajador independiente no ha cumplido con todas
sus obligaciones iniciará el procedimiento administrativo respectivo, se recibirá toda
la prueba que el trabajador independiente estime necesaria y una vez cumplidas
todas las etapas del procedimiento, la administración deberá rendir un informe con
carácter resolutivo.
88
Sin embargo, si el trabajador independiente no estuviere de acuerdo con lo resuelto
podrá impugnar el informe, en cuyo caso el órgano encargado de conocer será la
Gerencia de la División Financiera de la Caja Costarricense de Seguro Social, la cual
podrá confirmar, modificar o revocar lo resuelto, y con esta resolución se da por
agotada la vía administrativa y podrá accionarse la vía judicial.
89
CAPÍTULO VI
LA SEGURIDAD SOCIAL EN EL SALVADOR
6.1 Generalidades
La seguridad social en términos generales de El Salvador está a cargo del Instituto
Salvadoreño de Seguridad Social, conocido generalmente por las siglas ISSS, la cual
es una entidad autónoma, gubernamental comprometida a: “Brindar de manera
integral atención a la salud y prestaciones económicas a los derechohabientes, con
calidad, eficiencia, ética profesional, basados en un vocación de solidaridad social,
transparencia y sustentabilidad financiera”108, correspondiéndole por lo tanto la
administración, proyección y dirección de la seguridad social.
Los órganos fundamentas que integran el ISSS son los siguientes: a) Consejo
Directivo es la: “Autoridad superior en el orden administrativo, en el financiero y en el
técnico”109, le corresponde la administración del instituto y en consecuencia debe
tomar todas las decisiones necesarias para cumplir con sus objetivos; y b) Director
General: es la persona encargada de hacer cumplir la Ley del Seguro Social, sus
reglamentos y ejecutar las decisiones del Consejo Directivo.
La forma de financiamiento del ISSS es a través del sistema tripartito, toda vez que el
Estado, los patronos y los trabajadores están obligados a contribuir con su
financiamiento, de la misma manera podrá obtener recursos económicos de los
bienes que obtenga en calidad de herencias, legados y donaciones, asimismo de
multas e intereses moratorios y rentas provenientes de inversiones, tal y como lo
preceptúa el artículo veinticinco de la Ley del Seguro Social, decreto un mil
doscientos sesenta y tres de la Asamblea Legislativa de la República de El Salvador.
108
Instituto Salvadoreño de Seguridad Social, Misión, El Salvador, 2012, enlace: http://www.isss.gob.sv/index.php?option=com_content&view=article&id=50&Itemid=85 fecha de consulta: 04-09-2012. 109
Instituto Salvadoreño de Seguridad Social, Asamblea Legislativa de la República de El Salvador, Ley del Seguro Social, decreto 1263, El Salvador, 1997, Artículo 8, enlace: http://www.isss.gob.sv/administrator/components/com_docestandar/upload/documentos/Ley%20del%20Seguro%20Social.pdf fecha de consulta: 03-09-2012.
90
Las contingencias que cubre el ISSS son las siguientes: “Enfermedad, accidente
común; accidente de trabajo, enfermedad profesional, maternidad, invalidez, vejez,
muerte y cesantía involuntaria”110, concediéndoles a sus afiliados prestaciones en
especie y en dinero.
Sin embargo las prestaciones por cesantía involuntaria reguladas en el artículo
setenta de la Ley del Seguro Social, no son realmente aplicables, toda vez que las
prestaciones se encuentran condicionadas a la implementación de un reglamento y
un sistema especial de colocación, condiciones que hasta el momento no se han
realizado.
El régimen de salud, está a cargo exclusivamente de ISSS, sin embargo el régimen
de pensiones se encuentra dividido de la siguiente manera: a) Sistema de Pensiones
Público; y b) Sistema de Ahorro para Pensiones, por lo tanto es oportuno describir
brevemente cada uno de los sistemas.
6.1.1 Sistema de pensiones público
Este sistema previsional es administrado por el Instituto Salvadoreño de Seguridad
Social y el Instituto Nacional de Pensiones de los Empleados Públicos, ambas
instituciones son autónoma, gubernamentales y están destinadas a brindar
cobertura de las contingencias de invalidez, vejez y muerte.
La diferencia entre el Instituto Salvadoreño de Seguridad Social y el Instituto
Nacional de Pensiones de los Empleados Públicos, consiste en que la primera
protege únicamente a los trabajadores dependientes del sector privado y algunos
trabajadores dependientes del sector público que haya aceptado el Consejo Directivo
del Instituto Salvadoreño de Seguridad Social, mientras que el segundo protege la
totalidad de los: “…Empleados públicos civiles, incluso el personal de planilla y
contratados que se encuentren en servicio activo… que desempeñen un trabajo
110
Ibíd. Artículo 2.
91
remunerado en el Gobierno Central, Instituciones Oficiales Autónomas o
Semiautónomas y Municipalidades.”111
6.1.2 Sistema de ahorro para pensiones
Este sistema previsional está administrado por las Instituciones Administradoras de
Fondos de Pensiones, las cuales comenzaron a funcionar con la reforma de mil
novecientos noventa y seis, bajo el sistema de capitalización individual.
Las Instituciones Administradoras de Fondos de Pensiones tienen por objeto:
“…exclusivo administrar un fondo que se denominará Fondo de Pensiones, gestionar
y otorgar las prestaciones y beneficios establecidos en la ley”112, las prestaciones a
que se refiere van dirigidas a proteger las contingencias de vejez, invalidez y muerte.
Las Instituciones Administradoras de Fondos de Pensiones nacen a la vida jurídica
con el objetivo de remplazar los sistemas de pensiones públicos, toda vez que estas
brindan cobertura tanto a los trabajadores dependientes del sector privado como a
los trabajadores dependientes del sector público e inclusive a los trabajadores
independientes.
La afiliación es obligatoria para los trabajadores dependientes del sector público y
privado y voluntaria para los trabajadores independientes.
Los afiliados del Instituto Salvadoreño de Seguridad Social y del Instituto Nacional de
Pensiones de los Empleados Públicos: “…que tuvieren treinta y seis años de edad
cumplidos y fueren menores de cincuenta y cinco años de edad, los hombres y de
cincuenta años de edad, las mujeres… podrán optar por mantenerse afiliados en
111
Instituto Nacional de Pensiones de los Empleados Públicos, Asamblea Legislativa de la República de El Salvador, Ley del Instituto Nacional de Pensiones de los Empleados Públicos, artículo 45, El Salvador, 2011, enlace: http://www.inpep.gob.sv/index.php?option=com_content&view=article&id=51&Itemid=86 fecha de consulta: 07-09-2012. 112
Ministerio de Hacienda, Asamblea Legislativa de la República de EL Salvador, Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones, El Salvador, 1996, Artículo 23, enlace: http://www.mh.gob.sv/portal/page/portal/PCC/LAIP-MarcoNormativoRelacionado/Leyes/19.LSAP.pdf fecha de consulta: 04-09-2012.
92
dichos institutos, según corresponda, o por afiliarse al Sistema de Ahorro para
Pensiones…”113, son los afiliados los que podrán elegir a que institución cotizar.
Sin embargo los afiliados menores de treinta y seis años de edad deben cotizar a
una Institución Administradora de Fondos de Pensiones y los mayores de cincuenta
y cinco años de edad en el caso de los hombres y cincuenta años de edad en el caso
de las mujeres deben de permanecer al Instituto que se encuentren afiliados.
Consecuentemente el Instituto Salvadoreño de Seguridad Social como el Instituto
Nacional de Pensiones de los Empleados Públicos, aún continúan brindando
servicios previsionales, pero solamente a los afiliados que decidan y a los que por
razones de edad deban de seguir afiliados a este régimen, en virtud que todas las
personas que comiencen a trabajar después de la reforma previsional deberán
afiliarse a una Institución Administradora de Fondos de Pensiones.
Es importante hacer énfasis que ninguna persona podrá afiliarse simultáneamente al
sistema de pensiones público y al sistema de ahorro para pensiones, toda vez que
solamente puede pertenecer a uno de ellos.
Por consiguiente es de fundamental importancia indicar que la institución encargada
de autorizar, vigilar, controlar las actividades que realizan, en cuanto al sistema
previsional, el Instituto Salvadoreño de Seguridad Social, el Instituto Nacional de
Pensiones de los Empleados Públicos y las Instituciones Administradoras de Fondos
de Pensiones es la Superintendencia de Pensiones, la cual es una institución
autónoma, de derecho público, con patrimonio propio y de duración indefinida tal y
como lo establece el artículo primero de la Ley Orgánica de la Superintendencia de
Pensiones, decreto legislativo novecientos veintiséis de la Asamblea Legislativa de la
República de El Salvador.
113
Ibíd. Artículo 184.
93
6.2 Afiliados
Tienen la calidad de afiliados tanto al sistema de salud como al sistema de
pensiones: a) Los trabajadores en relación de dependencia del sector público, b) Los
trabajadores en relación de dependencia del sector privado, y c) Los trabajadores
independientes.
Los trabajadores en relación de dependencia tanto del sector público como del sector
privado, tendrán derecho a todas las prestaciones en especie y en dinero,
establecidas en la Ley del Seguro Social, en el Reglamento para la Aplicación del
Régimen del Seguro Social y la Ley del sistema previsional al cual se encuentren
afiliados.
En cuanto a los trabajadores independientes éstos son considerados como afiliados
desde de mil novecientos ochenta y cinco, toda vez que fue el año en que se creó el
Reglamento para la aplicación del Régimen del Seguro Social a los Trabajadores
Independientes. Por ser los trabajadores independientes el punto medular de la
presente investigación únicamente se hará referencia a los derechos y obligaciones
de este sector de la población.
6.2.1 Trabajadores independientes
El Reglamento para la Aplicación del Régimen del Seguro Social a los Trabajadores
Independientes, decreto ejecutivo número 9, del Presidente de la República
establece que se consideran trabajadores independientes: “…los trabajadores que no
dependen de un patrono, tales como: las personas naturales propietarias de
establecimientos comerciales, industriales, de servicios y artesanales; los
profesionales; y, en general todos aquellos trabajadores que efectúen labores por
cuenta propia y que no perciben salario.”114
114
Instituto Salvadoreño de Seguridad Social, Presidente de la República, Reglamento para la Aplicación del Régimen del Seguro Social a los Trabajadores Independientes, decreto ejecutivo No. 9, El Salvador, 1985, artículo 1, enlace: http://www.isss.gob.sv/administrator/components/com_docestandar/upload/documentos/Ley%20del%20Seguro%20Social.pdf fecha de consulta: 03-09-2012.
94
Los trabajadores independientes tienen derecho a ser considerados como afiliados
tanto al sistema de salud, como del sistema de pensiones; se analiza brevemente
cada uno de los sistemas.
6.2.1.1 Sistema de salud
Este sistema tiene por objeto la protección de la salud del trabajador independiente y
de sus beneficiarios con derechos, los cuales son: a) Cónyuge, compañera o
compañero de vida; b) La viuda o viudo pensionado; e c) Hijos, siempre que éstos se
encuentren inscritos en el Instituto Salvadoreño de Seguridad Social.
La afiliación para los trabajadores independientes a este sistema es voluntaria, toda
vez que de la interpretación de los siete artículos del Reglamento para la Aplicación
del Régimen del Seguro Social a los Trabajadores Independientes, se puede
determinar que no existe disposición legal alguna que les obligue a cotizar a este
sistema.
Una vez afiliado al sistema de salud el trabajador independiente tendrá derecho a la
cobertura de las siguientes contingencias: “a) Enfermedad, accidente común; b)
Accidente de trabajo, enfermedad profesional; y c) maternidad”115, asimismo se
establece el pago de cuota mortuoria siempre y cuanto el suceso sea consecuencia
de alguna de las contingencias protegidas.
Consecuentemente el trabajador independiente tendrá derecho a toda la asistencia
médica necesaria para restablecer su salud y las prestaciones en dinero, ambas
establecidas en la Ley del Seguro Social y en el Reglamento para la Aplicación del
Régimen del Seguro Social.
El financiamiento de este régimen está a cargo de los trabajadores independientes y
del Estado, los cuales cotizan de la siguiente manera: a) Los trabajadores
independientes cotizan el: “10.5% de la remuneración afecta al seguro, tomándose
115
Ibíd. Artículo 4.
95
por base el ingreso líquido mensual de tales trabajadores…”116 b) En cuanto a la
contribución del Estado, es oportuno indicar que para financiar el sistema de salud, el
Estado aporta una cuota fija destinada a contribuir con el financiamiento de este
Régimen, el cual incluye el financiamiento tanto de los trabajadores dependientes
como independientes. De la misma manera es oportuno indicar que la cotización que
pagan los trabajadores independientes al ISSS cubre la cotización patronal.
El trabajador independiente deberá cancelar sus cotizaciones directamente en las
instalaciones del ISSS o en sus sucursales, sin embargo si el trabajador
independiente no lo hiciere en las fechas indicadas se le cobraran intereses,
recargos y multas los cuales serán calculados de conformidad con el tiempo
atrasado.
6.2.1.2 Sistema de pensiones
Como se indicó anteriormente el trabajador independiente únicamente puede
pertenecer al Sistema de Ahorro para Pensiones administrado por las Instituciones
Administradoras de Fondos de Pensiones.
La afiliación a este sistema para los trabajadores independientes es voluntaria, ésta
se perfecciona con la suscripción del contrato con la Institución Administradora de
Fondos de Pensiones que elija el trabajador independiente. Cumplidos con los
requisitos de afiliación el trabajador independiente tendrá derecho a las pensiones de
vejez, invalidez y muerte.
Una particularidad muy importante de este sistema previsional consiste en que los
trabajadores independientes sin trabajadores a su cargo y: “Los patronos de la micro
y pequeña empresa…”117, pueden afiliarse a la Institución Administradora de Fondos
de Pensiones.
116
Ibíd. Artículo 5. 117
Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones, OP. Cit. artículo 9.
96
En cuanto al financiamiento de este sistema: “El ingreso base para calcular las
cotizaciones de los trabajadores independientes, será el ingreso mensual que
declaren ante la Institución Administradora, que en ningún caso será inferior al
salario mínimo legal mensual en vigencia…”118
El monto total de la cotización que debe pagar el trabajador independiente será del
trece por ciento de sus ingresos mensuales, los cuales se distribuirán de la siguiente
manera: “a) Diez punto tres por ciento (10.3%) del ingreso base de cotización, se
determinará a la cuenta individual de ahorro para pensiones del afiliado… b) Un
máximo de dos punto siete por ciento (2.7%) del ingreso base de cotización, se
destinará al contrato de seguro por invalidez y sobrevivencia… y el pago de la
Institución Administradora…”119
En el entendido que la Institución Administradora de Fondos de Pensiones deberá
realizar el contrato del seguro de invalidez y muerte, con una Sociedad de Seguro
que se encuentre legamente constituida y cumpla con los requisitos establecidos por
la Superintendencia de Pensiones.
El pago de las cotizaciones debe realizarlo el trabajador independiente directamente
en la Institución Administradora de Fondos de Pensiones que se encuentre afiliado,
de forma mensual y dentro de los primero diez días de cada mes.
En caso de incumplimiento la Institución Administradora de Fondos de Pensiones
deberá informar a la Superintendencia de Pensiones, con el objetivo que ésta
imponga las sanciones respectivas.
En cuanto a las acciones de cobro que tienen las Instituciones Administradoras de
Fondos de Pensiones, éstas tienen la facultad de realizar el cobro administrativo diez
días hábiles después de haber concluido la fecha de pago, se le confiere un plazo
118
Ibíd. Artículo 15. 119
Ibíd. Artículo 16.
97
de treinta días más al trabajador independiente para que realice el pago de sus
cotizaciones, si no lo hiciere se iniciará el cobro judicial, en el cual deberá pagar las
cotizaciones adeudadas, recargos moratorios, la rentabilidad dejada de percibir y las
costas judiciales.
Por ser las pensiones de vejez, invalidez y muerte el núcleo de este sistema de
pensiones es oportuno analizar brevemente cada una de ellas.
6.2.1.2.1 Pensión por vejez
Para poder gozar de esta pensión, el trabajador independiente debe: a) Tener en el
saldo de su cuenta individual, el monto suficiente para financiar una pensión mayor
del sesenta por ciento del salario mínimo; y b) Tener sesenta años de edad los
hombres y cincuenta y cinco años de edad las mujeres, siempre que hayan
realizado por lo menos veinticinco años de cotizaciones.
Sin embargo si el afiliado cumple con las cotizaciones requeridas pero no con la
edad éste podrá solicitar una pensión anticipada, en caso contrario podrá solicitar la
devolución del saldo de la cuenta individual en un solo pago o en seis anualidades,
según los años que haya cotizado.
Una vez cumplidos los requisitos, el afiliado podrá elegir entre las siguientes
modalidades: “a) Renta Programada; b) Renta Vitalicia; y c) Renta Vitalicia con Renta
Programada”120, sin importar la clase de renta que elija, tendrá derecho a una
Pensión de Navidad, la cual es pagadera los primeros cinco días del mes de
diciembre y es equivalente a la mitad de la pensión que este recibe mensualmente.
6.2.1.2.2 Pensión por invalidez común
Una característica fundamental de este sistema de pensiones, es que la invalidez
que cubre no debe suvenir de un accidente de trabajo o enfermedad profesional, la
invalidez común comprende el: “…menoscabo de la capacidad para ejercer cualquier
120
Ibíd. Artículo 128.
98
trabajo, a consecuencia de enfermedad, accidente común o debilitamiento de sus
fuerzas físicas o intelectuales…”121 Consecuentemente una vez declarada la
Invalidez por la Comisión Calificadora el trabajador independiente tendrá derecho a
la pensión de invalidez.
6.2.1.2.3 Pensión por sobrevivencia
Podrán tener derecho a pensión por sobrevivencia: “El o la cónyuge, el o la
conviviente de unión no matrimonial…. los hijos fuera o dentro del matrimonio, los
hijos adoptivos y los padres, legítimos o adoptivos, que dependan económicamente
del causante…”122, siempre que la muerte del afiliado se deba a un accidente o a
enfermedad común y los beneficiarios cumplan con los requisitos establecidos para
cada uno de ellos.
Una vez definidos los beneficiarios éstos tendrán la opción de elegir entre las
modalidades de pensiones establecidas para la pensión por vejez, sin embargo debe
haber acuerdo entre ellos, en caso contrario se concederá la renta programada.
Si el afiliado al momento de su muerte se encontrare gozando de una pensión con
renta programada, los beneficiarios deberán informar a la administradora la muerte
del afiliado, con el objetivo que ésta ponga a disposición de los beneficiarios el saldo
de la cuenta y estos decidan la opción de pensión que más se ajuste a sus
necesidades.
En caso que la muerte del afiliado se deba a un riesgo profesional, el saldo de la
cuenta individual del afiliado pasará a ser parte de la masa hereditaria.
121
Ibíd. Artículo 105. 122
Ibíd. Artículo 106.
99
CAPÍTULO VII
PROPUESTA DE REFORMA AL DERECHO GUATEMALTECO
7.1 Generalidades
La seguridad social en Guatemala se hizo realmente efectiva el veintiocho de octubre
de mil novecientos cuarenta y seis, con la creación de la Ley Orgánica del Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social decreto doscientos noventa y cinco del Congreso
de la República de Guatemala, sin embargo en cuanto al campo de aplicación la
seguridad social en Guatemala se ha quedado estancada, toda vez que hasta el día
de hoy solo tienen derecho a ella los trabajadores en relación de dependencia, sin
considerar que el artículo veintisiete de la Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco
de Seguridad Social contempla la posibilidad de incluir a otros sectores de la
población.
Los trabajadores independientes son, sin duda alguna, un sector de la población que
puede tener derecho a la seguridad social, en virtud que al igual que los trabajadores
en relación de dependencia contribuyen al desarrollo económico del país y por lo
tanto se enfrentan a las mismas contingencias que los trabajadores dependientes.
Los trabajadores independientes en su condición de trabajadores lamentablemente
no gozan de muchos derechos reconocidos en Guatemala, sin embargo deberían
tener derecho a la seguridad social, toda vez que esta es considerado como un
derecho humano, tal y como fue ampliamente explicado en el capítulo primero de
esta investigación.
Muchos países alrededor del mundo, ya están concediendo derecho a la seguridad
social a sus trabajadores independientes, tal es el caso de los países analizados en
esta investigación y de otros, tales como: Colombia, Bolivia, Perú entre otros.
100
Después de haber analizado la legislación sobre la incorporación de los trabajadores
independientes al seguro social de Chile, Costa Rica y El Salvador se puede
establecer que no solamente los países desarrollados o con sistemas previsionales
modelo pueden incorporar a los trabajadores independientes al seguro social, y que
no es necesario realizar una reforma estructural para conceder este derecho a los
trabajadores independientes, sino que basta con tomar la decisiones correctas para
incluir a este sector de la población al seguro social.
En base a lo que fue considerado y el principio de igualdad consignado en la
Constitución Política de la República de Guatemala surge la necesidad de reformar el
derecho guatemalteco, en el siguiente sentido:
a) Reformar el Código de Trabajo, decreto 1441 de Congreso de la República de
Guatemala, para incluir una definición de trabajadores independientes en el
artículo tercero, en el anexo II de esta investigación se realiza la propuesta de la
definición.
b) Ampliar el campo de aplicación del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social,
con el objetivo de extender este derecho a los trabajadores independientes.
7.2 Características de la ampliación
Con el objetivo de realizar una propuesta seria y concreta sobre la incorporación de
los trabajadores independientes al Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, se
debe establecer de forma clara y precisa los siguientes aspectos: Campo de
aplicación, afiliación, derechos y obligaciones de los trabajadores independientes,
financiamiento y control, por lo tanto es oportuno describir cada una de las
características.
7.2.1 Campo de aplicación
Como se explicó en el capítulo tercero de esta investigación el grupo de trabajadores
independientes es muy heterogéneo, surgiendo así la necesidad de describir
101
precisamente a que grupo de trabajadores independientes incluirá la ampliación, y
para efectos previsionales se consideran trabajadores independientes:
a) Las personas físicas que realicen actividades manuales o intelectuales por
cuenta propia, que perciban mensualmente rentas, honorarios, o similares
mayores al salario mínimo vigente y que laboren en el sector formal del país.
b) Para efectos previsionales se consideran trabajadores independientes a los
patronos de las microempresas.
7.2.2 Afiliación
Con el objetivo de hacer realidad la afiliación de los trabajadores independientes al
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, ésta deberá ser obligatoria.
Sin embargo es de fundamental importancia establecer un periodo de transición, en
el cual los trabajadores independientes deberán afiliarse al Instituto Guatemalteco
de Seguridad Social, una vez concluido dicho periodo los trabajadores
independientes estarán obligados a afiliarse y si no lo hacen se les deberá imponer
una sanción.
Los trabajadores independientes que no estarán obligados a afiliarse al Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social serán los que obtengan ingresos menores al
salario mínimo vigente y trabajadores independientes que por razones de edad no
puedan cumplir con las cotizaciones establecidas para el sistema de pensiones, sin
embargo si deberán cotizar para el sistema de salud y accidentes.
7.2.3 Beneficios para los trabajadores independientes
Los trabajadores independientes tendrán derecho a los mismos beneficios que tienen
los trabajadores en relación de dependencia, por lo tanto no se pretende realizar un
programa especial para los trabajadores independientes, sino más bien incluirlos en
todos los programas que administra el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social.
102
Consecuentemente los trabajadores independientes tendrán participación en los
sistemas de: a) Sistema de salud: El cual comprende la protección de la enfermedad
general, accidentes comunes y de trabajo, y maternidad; y b) Sistema de
pensiones: El cual se encuentra integrado por los programas de invalidez, vejez y
sobrevivencia.
Por consiguiente todo lo concerniente al sistema de salud y al sistema de pensiones
se aplicará supletoriamente lo establecido en la Ley Orgánica del Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social y en sus reglamentos.
7.2.4 Obligaciones de los trabajadores independientes
Los trabajadores independientes además de las obligaciones establecidas en la Ley
Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social y en sus reglamentos, en lo
que fuere aplicable, tendrán las siguientes obligaciones específicas.
a) Inscribirse directamente en las instalaciones del Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social o en cualquiera de sus sucursales en todo el país, dentro del
plazo que se establezca para el efecto.
b) Proporcionar toda la información que le sea solicitada, tanto personal como de la
actividad que realizan, con el objetivo de realizar el cálculo de las cotizaciones.
c) Presentar las declaraciones de impuestos de la Superintendencia de
Administración Tributaria.
d) Informar al Instituto Guatemalteco de Seguridad social, en un plazo máximo de
ocho días, sobre cualquier cambio sustancial en la información proporcionada.
e) Pagar las cotizaciones en las fechas establecidas, caso contrario deberá pagar
intereses, recargos y multas que para el efecto establezca el Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social, así como el pago de las costas judiciales en
caso de realizarse el cobro judicial.
103
f) Presentar al momento de solicitar los servicios del Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social: a) Constancia del pago de la cotización del mes inmediato
anterior al mes en que solicitan los servicios; b) Presentar carné de afiliación; y c)
Presentar documento de identificación.
7.2.5 Financiamiento
El financiamiento es, sin duda alguna, el aspecto más importante al momento de
extender la cobertura de la seguridad social, toda vez que es de fundamental
importancia establecer la viabilidad tanto de la seguridad social para los trabajadores
independientes como la seguridad social en general, en virtud que no se pretende
poner en riesgo la sostenibilidad financiera del Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social.
Por lo tanto el financiamiento será de la siguiente manera: a) Cotización obligatoria
del trabajador independiente: La cual tendrá como base el ingreso mensual que
obtenga el trabajador independiente, a la cual se le podrá deducir los gastos
necesarios para la realización de la actividad que desempeña, sin embargo en
ningún caso el ingreso podrá ser menor al salario mínimo vigente, el monto de la
cotización será 15.5% de los ingresos del trabajador, la cotización incluye los
beneficios de: Enfermedad, maternidad, accidentes, invalidez, vejez, sobrevivencia y
cuota mortuoria. b) Cuota del Estado: la cual será la misma que realiza para los
trabajadores en relación de dependencia.
7.2.6 Control
Deberá crease la Unidad de Control de los Trabajadores Independientes, la cual
tendrá la facultada de acudir al lugar de trabajo del trabajador independiente, con el
objetivo de verificar que toda la información que el trabajador independiente haya
suministrado sea la correcta.
En caso que se determine que el trabajador independiente no ha cumplido con sus
obligaciones se deberá proceder de conformidad con el capítulo octavo de la Ley
104
Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, decreto doscientos noventa
y cinco del Congreso de la República de Guatemala.
105
CAPÍTULO FINAL
PRESENTACIÓN, DISCUSIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS
Por constituir la seguridad social el punto medular de la presente investigación, fue
necesario dedicar un capítulo del marco teórico para poder analizarla y
comprenderla, de esta manera se pudo establecer que la seguridad social nace a la
vida jurídica como una obligación del Estado, sin embargo con el paso del tiempo se
transforma en un derecho humano reconocido por la comunidad internacional, toda
vez que la seguridad social brinda protección a las personas y a sus familias en los
momentos que afrontan contingencias que pueden afectar su bienestar o inclusive
su vida.
En Guatemala la seguridad social se hizo realmente efectiva el veintiocho de octubre
de mil novecientos cuarenta y seis, con la creación de la Ley Orgánica del Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social, no obstante sesenta y seis años después de su
creación la seguridad social en Guatemala se ha quedado estancada, toda vez que
fue creada inicialmente para beneficiar a los trabajadores en relación de
dependencia, sin embargo debían incluirse progresivamente a otros sectores de la
población, incorporación que hasta el momento no se ha hecho efectiva a pesar
que existen sectores vulnerables que necesitan estar protegidos por la seguridad
social, tal es el caso de los trabajadores independientes, la escasa cobertura
poblacional constituye un problema fundamental de la seguridad social guatemalteca.
Los trabajadores independientes son un sector de la población al cual no se le ha
brindado mayor protección en Guatemala, toda vez que la doctrina e inclusive
legislación se han dedicado casi por completo al estudio y protección del trabajador
dependiente, sin considerar que los trabajadores independientes contribuyen al
desarrollo económico del Estado y también pueden encontrarse en situaciones de
vulnerabilidad en las cuales necesitan estar protegidos por la seguridad social.
106
A través de esta investigación se pudo constatar la preocupación internacional que
existe de proteger a los trabajadores independientes, y una muestra clara de ello es
que organizaciones internacionales, tales como: La Organización de Naciones
Unidas y La Organización Internacional de Trabajo han creado convenios, estudios,
informes, entre otros, relacionados con la seguridad social de los trabajadores
independientes, asimismo varios países del mundo están extendiendo la cobertura
de la seguridad social para incluir a los trabajadores independientes como afiliados.
Fue necesario analizar en forma comparativa la legislación sobre la seguridad social
de los trabajadores independientes de los países de: Chile, Costa Rica y El
Salvador, de lo cual se puede establecer que los trabajadores independientes son
incorporados al Régimen de Seguridad Social existente de cada país,
consecuentemente no se crea un programa especial que proteja con exclusividad a
los trabajadores independientes, asimismo se pudo establecer que se les otorgan
derechos y obligaciones como a los demás afiliados.
En cuanto a los sistemas de pensiones es importante indicar que las tres
legislaciones analizadas utilizan el sistema de capitalización individual, sin embargo
Costa Rica lo utiliza únicamente en la administración de los Regímenes
Complementarios de Pensiones, no obstante utiliza el sistema de reparto en la
administración del sistema de pensiones público, el cual brinda cobertura a los
trabajadores independientes, lo que demuestra que no solamente los Estados que
utilizan el sistema de capitalización individual pueden incorporar a los trabajadores
independientes al régimen de seguridad social, ya que también pueden incorporarlos
los Estados que utilizan el sistema de reparto.
Además es oportuno indicar que un resultado inesperado, pero positivo, que se
obtuvo de la investigación fue descubrir que los sistemas de seguridad social chileno
y costarricense además de incluir a los trabajadores independientes al Régimen de
Seguridad Social, incorporan también a todas aquellas personas que realizan
actividades no remuneradas, tales como: Amas de casa, estudiantes, adultos
107
mayores, entre otros, que dependen económicamente de otra persona y por lo tanto
no tienen ingresos propios, a este tipo de afiliados se les denomina afiliados
voluntarios. Acciones como la de estos Estados son las que demuestran que la
seguridad social puede extenderse progresivamente a toda la población.
Una vez analizada la doctrina y la legislación de los sistemas de seguridad social de
otros países, fue imprescindible realizar una propuesta de reforma al derecho
guatemalteco, en la cual se propone la incorporación de los trabajadores
independientes al régimen de seguridad social, toda vez que de los resultados
obtenidos se puede establecer que es posible su incorporación al régimen actual de
seguridad social utilizado en Guatemala.
Los resultados obtenidos concuerdan tanto con la doctrina como con los
antecedentes del tema, toda vez que todos conciben a la seguridad social como un
método de protección a las personas y por lo tanto la necesidad de extenderla
progresivamente a todos los sectores de la población, y específicamente hacia los
trabajadores independientes, sin embargo es importante indicar que la escasa
doctrina sobre los trabajadores independientes no permite realizar una confrontación
plena, ya que como se indicaba anteriormente el campo de los trabajadores
independientes no se encuentra muy abarcado.
La legislación guatemalteca concuerda con los resultados que se obtuvieron de esta
investigación, toda vez que la Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social permite incluir dentro de su campo de aplicación otros sectores de la
población, por lo tanto es posible incorporar a los trabajadores independientes al
régimen de seguridad social guatemalteco.
El análisis doctrinario y legal de la seguridad social, los trabajadores independientes
y el análisis comparativo de las legislaciones referente a la seguridad social de los
trabajadores independientes, hicieron posible alcanzar los objetivos trazados y
responder satisfactoriamente a la pregunta de investigación, siendo necesario y
108
urgente incorporar a los trabajadores independientes al régimen de seguridad social
guatemalteco.
109
CONCLUSIONES
1. El problema principal de la seguridad social en Guatemala es la escasa cobertura
poblacional a la cual brinda protección el Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social, por lo tanto es necesario, útil y conveniente incorporar a los trabajadores
independientes dentro de su campo de aplicación.
2. El Instituto Guatemalteco de Seguridad Social permite incluir dentro de su campo
de aplicación a otros sectores de la población.
3. Los trabajadores independientes son un sector de la población que se encuentra
en condiciones de vulnerabilidad y por lo tanto su incorporación al Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social es congruente con sus necesidades.
4. La afiliación en Chile para los trabajadores independientes se encuentra
condicionada, toda vez que para poder afiliarse a una institución que presta
servicios de salud o riegos profesionales, primero el trabajador independiente
debe afiliarse a una Administradora de Fondos de Pensiones.
5. La afiliación de los trabajadores independientes en Chile y en Costa Rica es
obligatoria, sin embargo es voluntaria para los trabajadores independientes que
perciban ingresos inferiores a los establecidos, en cambio en El Salvador la
afiliación es voluntaria.
6. Los trabajadores independientes afiliados al régimen de seguridad social en
Chile, Costa Rica y El Salvador tienen derecho a la cobertura de las mismas
ramas de la seguridad social que los demás afiliados, excepto subsidio por
cesantía en los tres países, y accidentes de trabajo y enfermedades profesionales
únicamente en Costa Rica.
7. Los trabajadores independientes afiliados al régimen de seguridad social en
Chile, Costa Rica y El Salvador tienen las mismas obligaciones que los demás
afiliados, sin embargo también tienen obligaciones especiales.
110
8. El sistema de capitalización individual es utilizado en la administración de los
sistemas de pensiones de los tres países, sin embargo Costa Rica también utiliza
el sistema de reparto en el sistema de pensiones público, el cual brinda cobertura
a los trabajadores independientes.
9. El sistema de salud de los trabajadores independientes en Chile, Costa Rica y El
Salvador se encuentra financiado por las cotizaciones que realizan los
trabajadores independientes y El Estado.
10. El sistema de pensiones de los trabajadores independientes en Chile y El
Salvador únicamente se encuentra financiado por las cotizaciones de los
trabajadores independientes, toda vez que utilizan el sistema de capitalización
individual, en cambio en Costa Rica se encuentra financiado por las cotizaciones
de los trabajadores independientes y el Estado, toda vez que utiliza el sistema de
reparto.
11. La base imponible de las cotizaciones de los trabajadores independientes en
Chile se obtiene de los ingresos anuales que obtuvo el trabajador independiente,
en Costa Rica y en El Salvador la base imponible se obtiene de los ingresos
mensuales.
12. Para obtener el pago de las cotizaciones adeudadas tanto Chile, Costa Rica
como El Salvador reglamentan cobros administrativos y cobros judiciales.
13. La incorporación de los trabajadores independientes al régimen de seguridad
social de Costa Rica, es la que más se adapta a las circunstancias técnicas y
económicas de la seguridad social en Guatemala, toda vez que ambos prestan el
servicio de seguridad social a través de instituciones públicas y utilizan el sistema
de reparto.
14. Los trabajadores independientes en Guatemala deben ser incorporados al actual
régimen de seguridad social y por lo tanto deben de tener los mismos derechos
que los demás afiliados.
111
15. Los trabajadores independientes en Guatemala deberán tener las mismas
obligaciones que los demás afiliados al régimen de seguridad social en lo que
fuera aplicable, sin embargo deben de tener obligaciones especiales acordes con
la actividad que desempeñan.
16. La forma de financiamiento del régimen de seguridad social para los trabajadores
independientes en Guatemala, deberá tener su base en el régimen contributivo,
por lo tanto el trabajador independiente y el Estado como tal deberán realizar sus
respectivas cotizaciones.
112
RECOMENDACIONES
1. La existencia de los trabajadores independientes en Guatemala es innegable y
por lo tanto debe reformarse el Código de Trabajo decreto 1441 del Congreso de
la República de Guatemala, para incluir una definición de trabajador
independiente.
2. Debe ampliarse el campo de aplicación de la Ley Orgánica del Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social para incluir a los trabajadores independientes
como afiliados.
3. Deberá establecerse un periodo de transición en el cual los trabajadores
independientes deberán afiliarse al Instituto Guatemalteco de Seguridad Social,
finalizado este periodo los trabajadores independientes tendrán la obligación de
afiliarse y si no lo hace se les deberá imponer una multa.
4. Es necesaria la creación de la Unidad de Control de los Trabajadores
Independientes, la cual será una dependencia del Departamento de Inspección
del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, cuya función será la de
supervisar que los trabajadores independientes cumplan con sus obligaciones.
5. Profundizar el tema de los beneficios de la seguridad social en El Salvador, Costa
Rica y Chile y la factibilidad de su implementación en Guatemala respecto a los
trabajadores independientes.
113
REFERENCIAS
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114
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General/Informacion+Corporativa/Que+es+FONASA/ fecha consulta: 16-08-
2012.
30. Visión, Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, Guatemala, 2012, enlace:
http://www.igssgt.org/sobre_nosotros/sobre_nosotros.html fecha de consulta: 19-
07-2012.
Otras referencias
1. Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, El IGSS para todos, Guatemala,
2007.
119
ANEXOS
A continuación se presentan tres grupos de anexos en los cuales se hace referencia
a lo siguiente: a) Cuadro de cotejo de la legislación referente a la seguridad social de
los trabajadores independientes de Chile, Costa Rica y El Salvador; b) Propuesta de
reforma al Código de Trabajo decreto 1441 del Congreso de la República de
Guatemala; y c) Reglamento para la incorporación de los trabajadores
independientes al Régimen de Seguridad Social.
Anexo I
Cuatro de cotejo.
País. Institución encargada de la seguridad
social.
Observaciones.
Guatemala Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social.
Institución autónoma, de derecho
público que brinda cobertura de todas
las ramas de la seguridad social
protegidas en Guatemala.
Chile Sistema de salud:
a) Fondo Nacional de Salud;
b) Instituciones de Salud
Previsional.
Sistema de pensiones:
a) Administradoras de Fondos de
Pensiones.
Riesgos de trabajo:
a) Servicio de Seguro Laboral;
b) Servicio Nacional de Salud;
c) Cajas de Previsión;
d) Mutualidades de empleadores
que no tengan ánimo de lucro.
El sistema de salud es mixto, toda vez
que FONASA es una institución pública,
mientras que las ISAPRE son
instituciones privadas.
El sistema de pensiones está a cargo
de instituciones privadas.
Los accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales son
administrados de la siguiente forma:
Los primeros dos por instituciones
públicas y los últimos dos por
instituciones privadas.
120
Costa Rica Sistema de salud y pensiones:
a) Caja Costarricense de Seguridad
Social.
Sistema de pensiones complementarias:
a) Operadoras de Planes de
Pensiones Complementarias.
Riesgos de trabajo:
a) Instituto Nacional de Seguros.
El sistema de salud y pensiones están
a cargo de una institución autónoma de
derecho público.
El sistema de pensiones
complementarias está a cargo de
instituciones privadas.
Los riesgos de trabajo están a cargo de
una institución pública.
Todos los sistemas subsisten dentro del
campo de la seguridad social, ninguno
es reemplazado por otro.
El Salvador Sistema de salud:
a) Instituto Salvadoreño de
Seguridad Social;
Sistema de pensiones público:
a) Instituto Salvadoreño de
Seguridad Social;
b) Instituto Nacional de Pensiones
de los Empleados Públicos.
Sistema de ahorro para pensiones:
a) Instituciones Administradoras de
Fondos de Pensiones.
El sistema de salud es administrado por
una institución autónoma de derecho
público.
El sistema de pensiones público es
administrado por instituciones de
derecho público, la diferencia entre una
y otra es que la primera administra el
sistema de pensiones de los
trabajadores dependientes del sector
privado, y la segunda administra el
sistema de pensiones del sector
público.
El sistema de ahorro para pensiones es
administrado por una institución
privada, cuyo objetivo principal es
reemplazar el sistema de pensiones
público.
País. Ramas de la seguridad social
protegidas.
Observaciones.
Guatemala a) Enfermedad;
b) Maternidad;
c) Accidentes;
La enfermedad comprende tanto la
enfermedad común como la
enfermedad profesional, de igual
manera sucede con los accidentes
comunes y los accidentes de trabajo.
121
d) Invalidez;
e) Vejez;
f) Sobrevivencia; y
g) Muerte (gastos funerarios).
Chile a) Enfermedad común;
b) Maternidad;
c) Accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales;
d) Vejez;
e) Invalidez;
f) Sobrevivencia;
g) Cuota mortuoria;
h) Asignaciones familiares; y
i) Cesantía.
Dentro de las ramas protegidas no se
encuentra el accidente común,
solamente el accidente de trabajo.
Costa Rica a) Enfermedad;
b) Maternidad;
c) Invalidez;
d) Vejez;
e) Muerte;
f) Desempleo involuntario;
g) Cuota mortuoria;
h) Accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales.*
Esta rama de la seguridad social se
encuentra excluida del sistema de
salud, toda vez que son riesgos que
debe cubrir exclusivamente el
patrono.
No cubre la contingencia de
accidente común.
El Salvador a) Enfermedad; Esta rama de la seguridad social aún
no se encuentra implementada, toda
122
b) Accidente común;
c) Accidente de trabajo;
d) Enfermedad profesional;
e) Maternidad;
f) Invalidez;
g) Vejez;
h) Muerte
i) Cesantía involuntaria.*
vez que se encuentra condicionada
a la creación de un reglamento y un
sistema de colocación, los cuales
hasta el momento no han sido
creados.
País. Sistema previsional. Observaciones.
Guatemala a) Sistema de reparto.
Chile a) Sistema de reparto.*
b) Capitalización individual.
Continúa utilizándose el sistema de
reparto, pero únicamente para los
afiliados que cotizaban a este sistema
previamente a la reforma de
pensiones de 1981.
El sistema de capitalización individual
tiene por objetivo sustituir al sistema
de reparto.
Costa Rica a) Sistema de reparto; y
b) Capitalización individual.
El sistema de reparto es utilizado en
el Sistema de Pensiones Público.
El sistema de capitalización individual
es utilizado por: Régimen Obligatorio
de Pensiones Complementarias, y el
Régimen Voluntario de Pensiones
Complementarias.
Ambos sistemas son utilizados,
ninguno pretende sustituir al otro.
El
Salvador
a) Sistema de reparto; y
b) Capitalización individual.
El sistema de reparto es utilizado en
el Sistema de Pensiones Público.
El sistema de capitalización individual
123
es utilizado en el Sistema de Ahorro
para Pensiones.
El sistema de capitalización individual
pretende sustituir al sistema de
reparto.
País. Se regula derecho a la seguridad social
para:
Observaciones.
Guatemala a) Trabajadores en relación de
dependencia del sector privado; y
b) Trabajadores en relación de
dependencia del sector público.
Todos los trabajadores del sector
privado cotizan tanto al sistema de
salud, como al sistema de pensiones,
sin embargo los trabajadores del
sector público que cotizan al Régimen
de Clases Pasivas del Estado y El
Plan del Pensiones del Ejército de
Guatemala no están obligados a
cotizar al sistema de pensiones, por
lo que únicamente cotizan al sistema
de salud. Los demás trabajadores del
sector público están obligados a
cotizar tanto al sistema de salud
como al sistema de pensiones.
Chile a) Trabajadores en relación de
dependencia del sector público;
b) Trabajadores en relación de
dependencia del sector privado;
c) Trabajadores independientes;
d) Afiliados voluntarios; y
e) Beneficiario indigente.*
Para poder ser considerado como
beneficiario indigente, es de vital
importancia que reúna todos los
requisitos establecidos y que sea
declarado como tal,
consecuentemente podrá tener
derecho al sistema de salud y al
sistema de pensiones.
Costa Rica a) Trabajadores en relación de
dependencia del sector público;
b) Trabajadores en relación de
124
dependencia del sector privado;
c) Trabajadores independientes;
d) Asegurados voluntarios;
e) Beneficiarios indigentes.
El
Salvador
a) Trabajadores en relación de
dependencia del sector público;
b) Trabajadores en relación de
dependencia del sector privado; y
c) Trabajadores independientes.
País. Quiénes se consideran trabajadores
independientes.
Observaciones.
Guatemala No se regula al respecto.
Chile El trabajador que en el ejercicio de la
actividad de que se trate no depende de
empleador alguno ni tiene trabajadores bajo
su dependencia. El empleador se considera
trabajador independiente para los efectos
previsionales.
Definición establecida en el artículo 3
del Código de Trabajo.
Costa Rica Trabajadores manuales o intelectuales que
desarrollen por cuenta propia algún tipo de
salario o actividad generadora de ingresos.
Definición regulada en el artículo 1
del Reglamento para la Afiliación de
Trabajadores Independientes.
El
Salvador
Trabajadores que no dependen de un
patrono, tales como: Las personas
naturales propietarias de establecimientos
comerciales, industriales, de servicios y
artesanales, los profesionales, y en general
todos aquellos trabajadores que efectúen
labores por cuenta propia y que no perciben
salario.
Definición establecida en el artículo 1
del Reglamento para la Aplicación del
Régimen del Seguro Social a los
Trabajadores Independientes.
125
País. Obligatoriedad de afiliación para los
trabajadores independientes.
Observaciones.
Guatemala No se regula al respecto.
Chile Sí. La afiliación es obligatoria para los
trabajadores independientes que
perciben desde rentas a honorarios,
sin embargo ellos tienen hasta el
treinta y uno de diciembre del dos mil
catorce para expresar las razones por
las cuales no pueden cotizar, a partir
del uno de enero del dos mil quince la
afiliación será totalmente obligatoria.
No obstante la afiliación para los
trabajadores independientes de
subsistencia es voluntaria.
Para poder afiliarse a una institución
de salud o de riesgos laborales es
requisito que el trabajador
independiente se afilie inicialmente a
una Administradora de Fondos de
Pensiones.
Costa Rica Sí. La afiliación es obligatoria, para el
Sistema de Salud y el Sistema
Previsional Costarricense, sin
embargo se exceptúan: a) Los
trabajadores independientes que
obtengan ingresos inferiores a los
establecidos. b) Los trabajadores
independientes que tengan más de
cincuenta años de edad, pero en este
caso no están obligados a cotizar
únicamente al sistema de pensiones.
No obstante la afiliación es voluntaria
para el Régimen de Pensiones
Complementarias.
El Salvador No. La afiliación es voluntaria para el sistema de salud y el sistema de ahorro para pensiones.
126
País. Derechos de los trabajadores
independientes.
Observaciones.
Guatemala No regula al respecto.
Chile Elegir dentro de las instituciones que
cubren las contingencias de salud,
pensiones, accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales; las
instituciones que deberán encargarse de
su seguridad social.
La afiliación y cobertura de los siguientes
sistemas:
a) Sistema de pensiones;
b) Sistema de salud;
c) Asignaciones familiares.
d) Accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales;
Se exceptúa únicamente el subsidio
por cesantía.
Costa Rica La afiliación y cobertura de los siguientes
sistemas:
a) Sistema de salud; y
b) Sistema de pensiones.
No tienen derecho a la cobertura de
las siguientes contingencias:
a) Accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales;
b) Desempleo involuntario.
El
Salvador
La afiliación y cobertura de los siguientes
sistema:
a) Sistema de salud; y
b) Sistema de pensiones.
Se exceptúa el subsidio por cesantía.
País. Obligaciones de los trabajadores
independientes.
Observaciones.
Guatemala No se regula al respecto.
Chile a) Afiliarse a las instituciones de
127
seguridad social que elijan.
b) Proporcionar toda la información
que le sea solicitada.
c) Pagar las cotizaciones en las
fechas indicadas.
Costa Rica a) Inscribirse en la C.S.S.S. dentro de
los ocho días siguientes del inicio
de la realización del trabajo
independiente;
b) Proporcionar toda la información
que le sea solicitada;
c) Notificar a la C.S.S.S., sobre
cualquier cambio en la actividad o
negocio que realiza;
d) Pagar en el plazo establecido las
cotizaciones;
e) Presentar el carné de afiliación,
documento de identificación y
comprobante de pago de las
cotizaciones del mes inmediato
anterior en que solicita los
servicios.*
Estas obligaciones se encuentran
establecidas en el artículo 3 del
Reglamento para la Afiliación de los
Trabajadores Independientes de la
Junta Directiva de la Caja
Costarricense de Seguridad Social.
El
Salvador
a) Pagar las cotizaciones en los
plazos establecidos.
País. Forma de financiamiento para los
trabajadores independientes.
Observaciones.
Guatemala No se regula al respecto.
Chile a) Cotización del trabajador
Independiente.
b) Contribución del Estado.*
La contribución del Estado es
únicamente para FONASA, por lo
tanto las demás instituciones
encargadas de la seguridad social
únicamente se financian de las
128
cotizaciones de los trabajadores
independientes.
Costa Rica
Sistema de salud.
a) Cotización del trabajador
independiente.
b) Aporte Complementario del Estado.
c) Contribución del Estado como tal.
Sistema previsional costarricense:
a) Cotización del trabajador
independiente.
b) Contribución del Estado como tal.
c) Contribución del Estado y afiliados,
en calidad de subsidiarios
Régimen voluntario de pensiones
complementarias.
a) Cotización del trabajador
independiente.
El
Salvador
Sistema de salud:
a) Cotización del trabajador
independiente.
b) Contribución del Estado.*
Sistema de pensiones:
a) Cotización del trabajador
independiente.
El Estado realiza una contribución al
Instituto Salvadoreño de Seguridad
Social, desinada a coadyuvar el
financiamiento del sistema de salud
el cual cubre a los trabajadores
dependientes e independientes
País. Base imponible de los trabajadores
independientes.
Observaciones.
Guatemala No regula al respecto.
Chile Se determina de forma anual y corresponde
al 80% de la renta declarada para efectos
tributarios.
Consecuentemente cada año se realiza una
reliquidación para determinar la base
imponible de las cotizaciones del año
siguiente.
Por lo tanto se considera como año el
periodo comprendido del 1 de enero
al 31 de diciembre.
A partir del año dos mil quince la
base imponible será del 100% de la
renta declarada por el trabajador
independiente, la cual en ningún caso
podrá ser menor al salario mínimo
129
vigente.
La base imponible es aplicable para
el sistema de salud, pensiones,
accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales.
Costa Rica Se determina de forma mensual y
corresponde al 100% de los ingresos netos
que obtengan los trabajadores
independientes, sin embargo se puede
deducir los gastos necesarios para la
ejecución del trabajo.
Los ingresos del trabajador
independiente en ningún caso podrán
ser menores del ingreso mínimo que
establezca la Junta Directiva de la
C.C.S.S.
El
Salvador
Se determina de forma mensual y
corresponde al 100% de los ingresos
mensuales que se declaren.
Los ingresos mensuales no podrán
ser inferiores al salario mínimo legal
mensual que se encuentre en
vigencia.
País. Tasa de la cotización de los
trabajadores independientes.
Observaciones.
Guatemala No se regula al respecto.
Chile Sistema de salud:
a) FONASA: 7%;
b) ISAPRE: 7% o un porcentaje
mayor cuando así sea pactado.
Accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales:
a) Cotización: 0.90%;
b) Cotización extraordinaria: 0.05%.
c) Cotización adicional en caso de
existir muchos riesgos laborales.
Sistema de pensiones:
a) Vejez: 10%;
b) Seguro de Invalidez y
130
sobrevivencia: 1.88%;
c) Porcentaje que cobra la
Administradora de Fondos de
Pensiones, por los servicios
prestados.
Costa Rica Sistema de salud:
Es calculada de conformidad con los
ingresos netos que obtenga el trabajador
independiente, por lo tanto no existe un
porcentaje establecido.
Sistema previsional costarricense:
a) Cotización de 10.5%, incluye vejez,
invalidez y muerte.
Régimen voluntario de pensiones
complementarias.
El trabajador independiente podrá pactar el
porcentaje de la cotización con la
Operadora de Planes de Pensiones
Complementarias.
El
Salvador
Sistema de salud:
a) Cotización del trabajador
independiente: 10.5%;
Sistema de ahorro para pensiones:
a) Cotización del trabajador
independiente 10.3% destinado al
fondo de vejez.
b) Cotización del trabajador
independiente de 2.7% destinado a
invalidez y sobrevivencia y el pago
de la Institución Administradora.
131
País. Forma de pago de los trabajadores
independientes.
Observaciones.
Guatemala No regula al respecto.
Chile a) Sistema de salud y pensiones:
El pago de la cotización tanto del sistema
de pensiones como del sistema de salud,
se realiza en la Administradora de Fondos
de Pensiones a la cual se encuentra afiliado
el trabajador independiente, y es ésta es la
encargada de transferir la cotización de
salud a FONASA.*
b) Accidentes de trabajo y
enfermedad profesional:
El pago de la cotización se realiza
directamente en la institución elegida.
Todas las cotizaciones se cancelan de
forma mensual y dentro de los primeros
diez días de cada mes.
Sin embargo si la institución
encargada de salud es una ISAPRE,
la cotización deberá ser pagada
directamente por el trabajador
independiente en la institución a la
cual se encuentra afiliado.
Costa Rica Sistema de salud y sistema de pensiones:
Se realiza de forma mensual, directamente
en la C.C.S.S., en sus sucursales o bancos
del sistema.
Régimen voluntario de pensiones
complementarias:
Se realiza de forma mensual directamente
en la Operadora de Planes de Pensiones
Complementarias a la cual se encuentra
afiliado el trabajador independiente.
El
Salvador
Sistema de salud:
La forma de pago es mensual y se cancela
en las instalaciones o sucursales del
Instituto Salvadoreño de Seguridad Social.
Sistema de pensiones público:
La forma de pago es mensual y se cancela
directamente en el Instituto Salvadoreño de
Seguridad Social o Instituto Nacional de
132
Pensiones de los Empleados Públicos,
según corresponda.
Sistema de ahorro para pensiones:
La forma de pago es mensual y se cancela
directamente en las Instituciones
Administradoras de Fondos de Pensiones.
País. Mecanismos de control para los
trabajadores independientes.
Observaciones.
Guatemala No regula al Respecto.
Chile a) Control de la base imponible:
El Servicio de Impuestos Internos deberá
informar a las Administradoras de Fondos
de Pensiones el monto total de la renta que
declaró el trabajador independiente el año
anterior, con el objetivo de realizar la
cotización sobre la renta real del trabajador
independiente.
b) Control de pago:
La Tesorería General de la República de
Chile tiene facultades legales para retener
la devolución de créditos fiscales a favor de
los contribuyentes, con el objetivo de cubrir
sus deudas previsionales.
Además se establece un procedimiento
administrativo y el juicio de cobranza de las
cotizaciones previsionales adeudadas,
intereses y costas judiciales.
Costa Rica El control de las obligaciones de los
trabajadores independientes se rige por el
Reglamento para Verificar el Cumplimiento
de las Obligaciones Patronales y de
Trabadores independiente, el cual
establece lo siguiente:
a) Facultad de los inspectores para
133
acudir al lugar de trabajo de los
trabajador independientes con el
objetivo de verificar que estén
cumpliendo con sus obligaciones;
b) Cobro administrativo de las
cotizaciones atrasadas.
c) La posibilidad de iniciar el cobro
judicial.
El
Salvador
Si el trabajador independiente no realiza el
pago de sus cotizaciones, se establece un
procedimiento administrativo de cobro, y en
caso de negativa un cobro judicial.
134
ANEXO II
DECRETO NÚMERO 850-2012
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA DE GUATEMALA
CONSIDERANDO:
Que la Constitución Política de la República establece que el Estado se organiza
para proteger a la persona y a la familia y por lo tanto le garantiza la vida, la
seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona.
CONSIDERANDO:
Que en Guatemala todos los seres humanos son libres e iguales en dignidades y
derechos.
CONSIDERANDO:
Que el Código de Trabajo decreto 1441 del Congreso de la República, brinda
únicamente una definición de trabajador, dentro de la cual no es posible incluir a los
trabajadores independientes, y por lo tanto es necesario incluir una definición de
trabajador independiente.
POR TANTO:
En el ejercicio de las atribuciones que le confiere el artículo 171 literal a) de la
Constitución Política de la República de Guatemala.
DECRETA:
REFORMA DEL CÓDIGO DE TRABAJO, DECRETO 1441 DEL CONGRESO DE
LA REPÚBLICA DE GUATEMALA, Y SUS REFORMAS
Artículo 1. Se reforma el artículo 3, el cual queda así:
“Artículo 3. Es trabajador dependiente: toda persona individual que presta a un
patrono sus servicios materiales, intelectuales o de ambos géneros, en virtud de un
contrato o relación de trabajo.
135
Es trabajador independiente: Toda persona física que realiza actividades
generadoras de ingresos manuales o intelectuales, por cuenta propia y que no
depende de un patrono ni tiene trabajadores bajo su dependencia.”
Artículo 2. Vigencia. El presente decreto entrará en vigencia al día siguiente de su
publicación en el Diario Oficial.
PASE AL ORGANISMO EJECUTIVO PARA SU SANCIÓN, PROMULGACIÓN Y
PÚBLICACIÓN.
DADO EN EL PALACIO DEL ORGANISMO LEGISLATIVO, EN LA CIUDAD DE
GUATEMALA, EL VEINTICUATRO DE SEPTIEMBRE DE DOS MIL DOCE.
GUDY RIVERA ESTRADA.
PRESIDENTE.
ESTUARDO ERNESTO GALDÁMES JUÁREZ.
SECRETARIO.
CHRISTIAN JACQUES BOUSSINOT NUILA.
SECRETARIO.
136
ANEXO III
ACUERDO NÚMERO 1500
LA JUNTA DIRECTIVA DEL INSTITUTO GUATEMALTECO DE SEGURIDAD
SOCIAL
CONSIDERANDO:
Que el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social tiene como objetivo fundamental
brindar protección mínima de seguridad social a toda la población del país, y en
consecuencia goza de una amplia libertad de acción para ir incluyendo dentro de su
régimen a otros sectores de la población, sin embargo antes de extender la cobertura
del Régimen de Seguridad Social debe tomar siempre en cuenta las circunstancias
sociales y económicas del país, las condiciones, niveles de vida, métodos de
producción, costumbres y demás factores análogos propios de cada región, y las
características, necesidades y posibilidades de las diversas clases de actividades.
CONSIDERANDO:
Que los trabajadores independientes son parte activa del proceso de producción de
artículos o servicios, y que se encuentran expuestos a los mismos riesgos que los
trabajadores en relación de dependencia, y que estos en la actualidad no gozan de la
cobertura del Régimen de Seguridad Social.
CONSIDERANDO:
Que los trabajadores independientes contribuyen al desarrollo económico y social del
país, de la misma manera que los trabajadores en relación de dependencia y por lo
tanto deben tener los mismos beneficios establecidos para la seguridad social.
CONSIDERANDO:
Que las apreciaciones concernientes a las circunstancias financieras, técnicas y
sociales son todas favorables, y que los trabajadores independientes son un sector
de la población que necesita estar cubierto por el régimen de seguridad social, por lo
137
tanto es oportuno ampliar la cobertura del Régimen de Seguridad Social para este
sector de la población.
POR TANTO,
En uso de las facultades legales que le confiere el artículo 19, inciso a) de la Ley
Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social.
ACUERDA:
Dictar el siguiente,
REGLAMENTO PARA LA INCORPORACIÓN DE LOS TRABAJADORES
INDEPENDIENTES AL RÉGIMEN DE SEGURO SOCIAL
CAPITULO I
CAMPO DE APLICACIÓN
Artículo 1. Objeto de la ley. Amplíese el Régimen de Seguridad Social, a los
trabajadores independientes, los cuales son: Las personas físicas que realizan
actividades manuales o intelectuales por cuenta propia, que perciban mensualmente
rentas, honorarios o similares mayores al salario mínimo vigente, y que laboran en el
sector formal del país.
Para efectos previsionales se entiende también por trabajadores independientes a
los patronos de las microempresas.
Artículo 2. Afiliación. La afiliación al Régimen de Seguridad Social es obligatoria
para toda persona que califique como trabajador independiente de conformidad con
lo establecido en el artículo primero de este reglamento, y por lo tanto está obligada
a cotizar a todos los regímenes que cubre el Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social.
138
Sin embargo no se consideran obligados a cotizar los trabajadores independientes
que perciben ingresos mensuales menores al salario mínimo vigente y los
trabajadores independientes mayores de cincuenta años de edad, pero estos últimos
solamente para el régimen de Invalidez, Vejez y Sobrevivencia, sin embargo deberán
cotizar para el régimen de salud y accidentes.
CAPÍTULO II
DE LOS DERECHOS Y LAS OBLIGACIONES
Artículo 3. Derechos. Todos los trabajadores independientes afiliados Régimen de
Seguridad Social, tendrán derecho a la cobertura de las siguientes contingencias:
Enfermedad, maternidad, accidentes, invalidez, vejez, sobrevivencia y muerte
(gastos de entierro), por lo tanto será aplicable todo lo establecido en la Ley Orgánica
del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social y en sus reglamentos, asimismo
tienen derecho a ser tratados de la misma manera que los trabajadores en relación
de dependencia.
Artículo 4. Obligaciones. Los trabajadores independientes además de las
obligaciones establecidas en la Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social y sus reglamentos, en lo que fuera aplicable, tendrán las siguientes
obligaciones especiales:
a) Inscribirse directamente en las instalaciones del Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social o en cualquiera de sus sucursales en todo el país, dentro del
plazo diez días hábiles de iniciada la actividad generadora de ingresos.
b) Proporcionar toda la información y documentos que le sean solicitados, tanto
personales como de la actividad que realiza.
c) Presentar mensualmente las declaraciones de impuestos de la Superintendencia
de Administración Tributaria.
c) Informar al Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, en un plazo máximo de
ocho días, sobre cualquier cambio sustancial en la información proporcionada.
139
d) Pagar las cotizaciones dentro de los primeros diez días hábiles de cada mes en
los bancos del sistema debidamente autorizados.
e) Presentar al momento de solicitar los servicios de Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social: a) Constancia de pago de la cotización del mes inmediato
anterior al mes en que solicita los servicios, b) Presentar carné de afiliación; y c)
Documento de identificación, en caso contrario no podrá obtener los beneficios
del régimen de seguridad social.
CAPÍTULO III
SANCIONES
Artículo 5. El incumplimiento de las obligaciones contenidas en este reglamento, por
parte de los trabajadores independientes será sancionado con una multa de
quinientos quetzales (Q500.00) a dos mil quetzales (Q2000.00).
Los juicios que se sigan en virtud de la imposición de multas, deberán ser tramitados
en los Tribunales de Trabajo y Previsión Social, en los cuales el Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social siempre deberá ser tenido como parte.
CAPÍTULO IV
DISPOSICIONES FINANCIERAS
Artículo 6. La forma de financiamiento de los trabajadores independientes será la
siguiente:
a) Cotización obligatoria del trabajador independiente, la cual será de 15.5% del
ingreso mensual que obtenga, sin embargo a este podrá deducírsele los gastos
necesarios para la ejecución de la actividad que realiza, sin embargo en ningún
caso podrá ser menor de salario mínimo vigente.
La cotización obligatoria del trabajador independiente incluye la cotización patronal.
140
b) Contribución del Estado como tal, la cual será en el mismo porcentaje utilizado
para los trabajadores en relación de dependencia.
CAPÍTULO VI
MECANISMOS DE CONTROL
Artículo 7. Créase la Unidad de Control de los Trabajadores Independientes, la cual
será una dependencia del Departamento de Inspección del Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social, y por lo tanto tendrá las mismas facultades legales que el
Departamento de Inspección, en lo que fuere aplicable.
En el caso que el trabajador independiente no ha cumplido con sus obligaciones se
deberá proceder de conformidad con el capítulo octavo de la Ley Orgánica del
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social.
Artículo 8. Disposiciones supletorias: En todo lo no previsto por este reglamento
se deberá aplicar supletoriamente lo preceptuado en la Ley Orgánica del Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social y en sus reglamentos, siempre que no contraríe
las disposiciones de este reglamento.
CAPÍTULO VII
DISPOSICIONES FINALES
Artículo 9. La Gerencia del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social queda
facultada para dictar todas las disposiciones necesarias, para la mejor aplicación de
este Reglamento.
Artículo 10. El presente reglamento será aplicable en todos los departamentos de
Guatemala, en las mismas circunstancias en que el Régimen de Seguridad Social se
aplique en cada uno ellos.
141
Artículo 11. Los epígrafes que preceden a cada uno de los artículos de este
reglamento, no tienen validez interpretativa y por lo tanto no pueden ser citados con
respecto al contenido de los artículos.
Artículo 12. El Presente Acuerdo deberá elevarse al Organismo Ejecutivo por
conducto del Ministerio de Trabajo y Previsión Social, para los efectos del Artículo
19, inciso a), párrafo segundo, de la Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social, y entrará en vigencia ocho días después de su publicación en el
Diario Oficial.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Artículo 1. Se establece un periodo de transición de un año contado a partir de la
publicación del presente reglamento en el diario oficial, con el objetivo que los
trabajadores independientes se afilien voluntariamente al Régimen de Seguridad
Social, una vez concluido el periodo de transición los trabajadores independientes
deberán afiliarse en las condiciones establecidas en este reglamento.
Dado en el Salón de Sesiones de la Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, en la Ciudad de Guatemala, el veintiséis de septiembre de dos mil doce.
Luis Alberto Reyes Mayén
Presidente
Julio Roberto Suárez Guerra
Primer Vicepresidente.
Jesús Arnulfo Oliva Leal
Segundo Vicepresidente.
Erwin Raúl Castañeda Pineda
Vocal.
Max Erwin Quirín Schoder
Vocal
Julia Amparo Lotán Garzona
Vocal
