55
Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx Cap QCO Jorge Carlos Vogelmann Jr [email protected] Fonte do Material

Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Consultoria Jurídica Itinerante

A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão

da 3ªICFEx

Cap QCO Jorge Carlos Vogelmann Jr [email protected]

Fonte do Material

Page 2: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

ObjetivoEntender o processo de aplicação de sanções aqueles fornecedores da Administração que atentam contra o interesse público por meio da prática de atos que venham a frustrar os objetivos da licitação ou da contratação.

Agenda Introdução; Breve comentário sobre Contratos; Aplicações de Sanções Administrativas;Falhas recorrentes na aplicação de sanções.

Page 3: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Controle Interno

Presidência da República

Controladoria-Geral da União

Marinha Exército Aeronáutica

CISET - MD CISET - AGU CISET - MRE CISET - CC

Ministérios e Órgãos

Ministério da Defesa

A G U M R E Casa Civil

CCIMar(DCoM)

CENCIAR(SUAUD)

CCIEx(DAud)

Secretaria Federal de Controle Interno

Conselho da República

Conselho de Defesa Nacional

Comissão de Ética Pública

Missões:CF - Art.70 fiscalização(C O F O P) CF - Art.74 avaliação (M e R)

Page 4: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

““................

9.2. recomendar ao dirigente ou órgão colegiado 9.2. recomendar ao dirigente ou órgão colegiado máximo das unidades jurisdicionadas a seguir máximo das unidades jurisdicionadas a seguir indicadas*, com base no inciso III do art. 250 do indicadas*, com base no inciso III do art. 250 do RI/TCU, RI/TCU, que reposicionem hierarquicamente seu que reposicionem hierarquicamente seu órgão/unidade de controle interno para que este lhe órgão/unidade de controle interno para que este lhe seja diretamente subordinado.”seja diretamente subordinado.”

* ... Comando da Marinha; Comando do Exército; * ... Comando da Marinha; Comando do Exército; Comando da Aeronáutica; Comando da Aeronáutica;

Acórdão 1074/2009 – TCU (Subordinação Administrativa)

Controle Interno

DECRETO Nº 7.299, DE 10 DE SETEMBRO DE 2010.

DECRETO Nº 7.809, DE 20 DE SETEMBRO DE 2012.

Page 5: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

PrincípiosConstituição Federal, Art. 37, caput,

A administração [...] obedecerá:

Legalidade;

Impessoalidade;

Moralidade;

Publicidade;

Eficiência;

Economicidade (art 70). Princípios da Lei 8.666/93

Art. 3º: A licitação [...] será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios:

Isonomia;

Vinculação ao Instrumento Convocatório;

Julgamento objetivo;

Probidade Administrativa;

Igualdade.

Lei 9.784/99, Art. 2º - A administração Pública obedecerá [...] aos Princípios:

Finalidade;

Motivação;

Razoabilidade;

Proporcionabilidade;

Ampla Defesa e Contraditório;

Segurança Jurídica;

Interesse Público.

Princípios de outras fontes:

Sigilo na apresentação da Proposta;

Competitividade;

Continuidade do Serviço público (Lei Lei 7783/89);

Celeridade (Lei 10.520);

Planejamento e Transparência (LRF).

Page 6: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

T M R!

Page 7: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

“Contrato administrativo, de acordo com a Lei n.º 8.666/1993, é todo e qualquer ajuste celebrado entre Órgãos ou Entidades da Administração Pública e particulares, por meio do qual se estabelece acordo de vontades, para formação de vinculo e estipulação de obrigações recíprocas.”

Licitações e Contratos, Orientações e Jurisprudências do TCU4ª Edição – Revista, Atualizada e Ampliada

Contrato - conceito

Page 8: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

A resposta exige interpretação conjugada de três dispositivos da Lei nº 8.666/93 – Art. 62, caput, - Art. 62, § 4º – Art. 40, § 4º.

O Termo de Contrato será dispensável quando:

1º) Nos casos de compra de bens cuja entrega seja integral imediata (até 30 dias da data prevista para entrega da proposta), das quais não resultem obrigações futuras, como é o caso de assistência técnica, independentemente do valor da contratação;

2º) Nos casos de compras (mesmo quando não haja entrega integral e imediata – 30 dias) ou de contratação de serviços, desde que o valor da contratação não supere o limite legal do Convite (R$80.000,00).

Quando o Termo de Contrato é dispensável??

Page 9: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Nota de empenhoNota de empenho Carta ContratoCarta Contrato Autorização de serviçoAutorização de serviço Autorização de fornecimento ou compraAutorização de fornecimento ou compra

Documentos equivalentes ao Contrato

Atenção:a) Dec 93872/1986 - Art. 29 - Parágrafo único: “Quando a Nota de Empenho

substituir o termo do contrato (...) dela deverão constar as condições contratuais, relativamente aos direitos, obrigações e responsabilidades das partes;

b) Formalizar ou cientificar a entrega da NE. (Lei 8666/93, art. 40, Inc. II: O fornecimento do material deverá ser feito no prazo máximo de ..x.. dias corridos, a contar do recebimento da Nota de Empenho).

Page 10: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

1. Modificação e Rescisão Unilateral (inc. I e II);

2. Fiscalização da Execução (inc. III);

3. Aplicação de Penalidades Contratuais (inc. IV);

4. Ocupação Provisória (inc. V);

5. Anulação (art. 59);

6. “exceptio non adimpleti” (art. 78, inc. XV).

Prerrogativas da Administração – Art. 58

Atenção:a) No exercício dessas prerrogativas, os atos devem ser motivados e preservado o

equilíbrio contratual, valor protegido constitucionalmente.

b) Deverá haver o estabelecimento do contraditório e ampla defesa – art. 5°, inc. lV, da CF e art. 78, § único, da Lei nº 8.666/93.

Page 11: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Sanções Sanções AdministrativasAdministrativas

Sanções Sanções AdministrativasAdministrativas

Page 12: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Objetivo da Sanção

A aplicação de sanções administrativas aos licitantes e contratados da Administração tem previsão no art. 58, inc. IV, e visa, em última análise, preservar o interesse público quando este é abalado por atos ilícitos cometidos por fornecedores que frustrem os objetivos da licitação ou da contratação.Tem caráter repressivo e pedagógico.

Page 13: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Mas,...

Trata-se de um Poder Administrativo, um dever-poder, uma prerrogativa inerente ao Poder Disciplinar da Administração, que deve ser exercida.

“A Administração contratante não poderá renunciar aos deveres-poderes que a Lei impõe.”

( MOTTA, Carlos Pinto Coelho)

... a aplicação de sanção administrativa é uma faculdade ou uma obrigatoriedade?

Page 14: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

• Art. 41.Art. 41.  A Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada.

• Art. 76.Art. 76.  A Administração rejeitará, no todo ou em parte, obra, serviço ou fornecimento executado em desacordo com o contrato.

• Art. 77. Art. 77. A inexecução total ou parcial do contrato enseja a sua rescisão, com as conseqüências contratuais e as previstas em lei ou regulamento.

• Art. 81. Art. 81. A recusa injustificada do adjudicatário em assinar o contrato (...) caracteriza o descumprimento total da obrigação (...), sujeitando-o às penalidades legalmente estabelecidas.

Pressupostos da Lei nº 8.666/93

Page 15: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Tipos de SançõesDos art. 86 e 87 da Lei 8.666/93Advertência;Multa;Suspensão temporária (até 2 anos);Declaração de inidoneidade.

Do art. 7º da Lei 10.520/2002Impedimento de licitar e de contratar, com respectivo

descredenciamento do SICAF (até 5 anos);Multa.

Page 16: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Mas... Existe uma regra que deve ser seguida para a aplicação das sanções? Primeiro advertência, depois multa, etc..?

Não. Embora o sancionamento deva respeitar a razoabilidade e a proporcionalidade.

Posição do TCUEstipule, em atenção aos princípios da

proporcionalidade e da razoabilidade, penalidades especificas e proporcionais a gravidade dos eventuais descumprimentos contratuais (TCU, Acórdão 1453/2009 Plenário)

Page 17: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

• 14.3 O objeto poderá ser rejeitado, no todo ou em parte, quando em desacordo com as quando em desacordo com as especificações constantes no termo de especificações constantes no termo de referênciareferência, devendo ser substituído no prazo de ................................, às custas da contratada, sob pena de aplicação das penalidades previstas neste edital.

• 14.4 O objeto será recebido definitivamente, no prazo de ................., após a verificação da após a verificação da qualidadequalidade e e quantidadequantidade do material do material e consequente aceitação, mediante termo circunstanciado. 

Recomendação de Previsão no Edital

Page 18: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

• 16 – DAS SANÇÕES ADMINISTRATIVAS• 16.1 O descumprimento das obrigações assumidas em

razão desta licitação e das obrigações contratuais sujeitará a(s) licitante(s) adjudicatária(s), garantida a prévia defesa, às seguintes sanções:

• 16.1.1. ADVERTÊNCIA;• 16.1.2. MULTA diária 0,33% (limitada a 30

dias);• 16.1.3MULTA de 10% sobre da parcela inadimplida.

Cobrança da Multa (art. 86, § 3º e 87, § 1º, da Lei 8.666/93): 1 - descontar da garantia;

2 – pagamentos pendentes; 3 – cobrança judicial.

Recomendação de Previsão no Edital

Page 19: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

• 16.1.4 SUSPENSÃOSUSPENSÃO temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com o órgão licitante, por prazo não superior a 2 (dois) anos;

(artigo 87, III, da Lei nº 8.666/93)(artigo 87, III, da Lei nº 8.666/93)

• 16.1.5 DECLARAÇÃO DE INIDONEIDADEDECLARAÇÃO DE INIDONEIDADE; (artigo 87, IV, da Lei nº 8.666/93)(artigo 87, IV, da Lei nº 8.666/93)

* de competência exclusiva do Ministro de Estado* de competência exclusiva do Ministro de Estado

Recomendação de Previsão no Edital

Page 20: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

• 16.1.6 aquele que, convocado dentro do prazo de validade de sua proposta, não assinar o termo de não assinar o termo de contratocontrato, deixar de entregar documentação exigida no edital, apresentar documentação falsa, ensejar o retardamento da execução de seu objeto, não mantiver a proposta, falhar ou fraudar na execução do contrato, comportar-se de modo inidôneo, fizer declaração falsa ou cometer fraude fiscal, garantido o garantido o direito à ampla defesadireito à ampla defesa, ficará ficará IMPEDIDO DE LICITARIMPEDIDO DE LICITAR e de CONTRATARCONTRATAR com A UNIÃO A UNIÃO e será e será DESCREDENCIADO no SICAFDESCREDENCIADO no SICAF,, pelo prazo de até 5 5 (cinco) anos(cinco) anos, sem prejuízo das MULTAS previstas em edital e no contrato e das demais cominações legais. 

Art. 7º da Lei nº 10.520/02 Competência do Ordenador de Despesas

Recomendação de Previsão no Edital

Page 21: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

• 16.2 As sanções de multas poderão ser aplicadas concomitantemente com as demais, facultada a defesa prévia do interessado no prazo de 5 (cinco) dias úteisúteis, contados a partir da data da data da notificaçãonotificação.

 • 16.3 As penalidades serão

obrigatoriamenteobrigatoriamente registradas no SICAF.

Recomendação de Previsão no Edital

Page 22: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Mas... e a MULTA, é necessário estar prevista no instrumento convocatório para eu poder aplicá-la?

(Lei n. 8.666/93) Art. 86. O atraso (...) sujeitará o contratado à multa de mora, na forma prevista no instrumento convocatório ou no contratoArt. 87.  (...) a Administração poderá(...) aplicar (...) as seguintes sanções: II - multa, na forma prevista no instrumento convocatório ou no contrato;

(Lei n. 10.520/02) Art. 7º.  Quem, convocado (...) sem prejuízo das multas previstas em edital e no contrato e das demais cominações legais...

SIM!

Page 23: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

A imposição de qualquer sanção administrativa deve ser precedida de processo administrativoNos termos do art. 86 e 87 cada pena a ser aplicada deve facultar ao contratado a defesa prévia;A legislação não trata das formalidades do processo administrativo, apenas consigna prazos para apresentação da defesa prévia: 5 dias ou 10 dias; As sanções devem ser aplicadas de forma gradativa, obedecidos os princípios da razoabilidade e da proporcionalidade, nos termos do art. 2, VI e § único da Lei 9784/99.

Do Processo Administrativo

Page 24: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Mas... a transgressão do fornecedor é gritante, mesmo assim é indispensável que haja a abertura de um processo para aplicação da sanção administrativa?

CF , Art. 5º, incisos:

LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

SIM

Page 25: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Procedimento de Aplicação de Penalidade1) Denúncia/Informação da irregularidade/Recebimento2) Abertura de processo administrativo3) Citação/Notificação do interessado/contratado4) Prazo recursal5) Apresentação ou não de manifestação (defesa prévia)6) Instrução probatória7) Parecer jurídico (facultativo)8) Decisão administrativa pela Autoridade competente 9) Intimação da decisão10) Prazo recursal11) Análise do recurso (Autoridade Superior)12) Publicidade

Page 26: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Detalhes do ProcedimentoConfigurado o descumprimento de obrigação contratual, esse fato deve ser formalizado.

Registro do Fato

Page 27: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Ao notificar o Contratado do fato, abrindo prazo de defesa,Observar que A NOTIFICAÇÃO contenha:

- a identificação da pessoa física ou jurídica e do contrato;

- a indicação dos fatos e fundamentos legais pertinentes;

- se são reincidentes;- o prazo e o local para manifestação do intimado;- a necessidade de o intimado atender à notificação

pessoalmente ou a possibilidade de se fazer representar;- a continuidade do processo independentemente da

manifestação do intimado;- a sanção a ser aplicada e sua gradação, nos termos

da Lei 8.666/93 e/ou da Lei 10.520/02.

Detalhes do Procedimento

Page 28: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Detalhes do ProcedimentoFormas de Notificar

ciência no processo;via postal com aviso de recebimento;telegrama;outro meio que certifique a ciência;publicação oficial (interessados indeterminados, desconhecidos ou com domicílio indefinido)

OBS: O comparecimento supre a falta ou irregularidade da intimação.

Decorrido o prazo sem apresentação de Defesa, tal fato deve ser Certificado no Processo.

Page 29: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Page 30: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Recebida a defesa, a Autoridade competente deverá instruir o processo e se manifestar, motivadamente, sobre o acolhimento ou rejeição das razões apresentadas, concluindo pela imposição ou não de penalidades.

Detalhes do Procedimento

Page 31: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

A DECISÃO DEVERÁ EXPLICITAR:

•1) tempestividadetempestividade da defesa;•2) razões da defesarazões da defesa, acolhendo-as ou rejeitando-as, motivadamente (art. 78, §único, da Lei nº 8.666/93);•3) se for o caso, aplicar as sanções administrativasaplicar as sanções administrativas, especificando-as (multa no valor de “X”, a ser recolhida por GRU no prazo de “Y” dias; rescisão contratual unilateral etc.);•4) declarar a perda da garantia, o desconto dos pagamentos pendentes ou a cobrança judicial;•5) determinar a inscrição no SICAF;•6) abrir o prazo para recurso administrativo (efeitos do recurso).

Conteúdo da Decisão Administrativa

Page 32: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Page 33: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

O recurso tem efeito normal, ou seja, devolutivo (não suspensivo), todavia, pode a autoridade competente, motivadamente e presentes razões de interesse público, atribuir eficácia suspensiva.

(art. 109, §2º, da Lei nº 8.666/93).

Detalhes do Procedimento

Há recurso da sanção administrativa aplicada!!

Calma!

Page 34: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Detalhes do ProcedimentoMas... Como se opera a contagem do prazo para a interposição de defesa ou recurso?

“Art. 110.  Na contagem dos prazos estabelecidos nesta Lei, excluir-se-á o dia do início e incluir-se-á o do vencimento, e considerar-se-ão os dias consecutivos, exceto quando for explicitamente disposto em contrário.

Parágrafo único.  Só se iniciam e vencem os prazos referidos neste artigo em dia de expediente no órgão ou na entidade.”

Page 35: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Após o prazo de recurso ou de sua resolução, então, adotar os seguintes PROCEDIMENTOS:

a) a) Cobrar a multaCobrar a multa, através do recolhimento por GRU, da execução da perda da garantia (ex. acionar a seguradora), do desconto dos pagamentos pendentes e, se for o caso, pelo encaminhamento dos autos originais para inscrição em dívida ativa da União (PGFN);

Execução da Penalidade

Page 36: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

• b) providenciar o depósito judicial de quantias depósito judicial de quantias em haverem haver através de consignação (contencioso da AGU);

• c) publicar o termo de rescisãopublicar o termo de rescisão unilateral no DOU;

• d) registrar no SICAFregistrar no SICAF as sanções (fiscal);• e) outras providênciasoutras providências, como, por exemplo,

providenciar a contratação da segunda colocada ou outra empresa para prestar o serviço ou produto.

Page 37: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

A intimação da decisão administrativa referente à rescisão contratualrescisão contratual, à pena de suspensão temporáriasuspensão temporária e de declaração de declaração de inidoneidadeinidoneidade é feita mediante publicação na Imprensa Oficial (artigo 109, §1º, da Lei 8.666/93).

Detalhes do Procedimento

Page 38: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Mas... Seria possível aplicar como sanção a “retenção de pagamento”?

IN 02/2008 - SLTI

Art. 34-A - O descumprimento das obrigações trabalhistas ou a não manutenção das condições de habilitação pelo contratado deverá dar ensejo à rescisão contratual, sem prejuízo das demais sanções, sendo vedada a retenção de pagamento se o contratado não incorrer em qualquer inexecução do serviço ou não o tiver prestado a contento. (Incluído pela Instrução Normativa nº 3, de 16 de outubro de 2009)

Page 39: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Posição do STJEMENTA: ADMINISTRATIVO. CONTRATO. ECT. PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS DE TRANSPORTE. DESCUMPRIMENTO DA OBRIGAÇÃO DE MANTER A REGULARIDADE FISCAL. RETENÇÃO DO PAGAMENTO DAS FATURAS. IMPOSSIBILIDADE. 1. A exigência de regularidade fiscal (...) funda-se na Constituição Federal(...) e deve ser mantida durante toda a execução do contrato (...) 2. O ato administrativo, no Estado Democrático de Direito, está subordinado ao princípio da legalidade (...) o que equivale assentar que a Administração poderá atuar tão-somente de acordo com o que a lei determina. 3. Deveras, não constando do rol do art. 87 da Lei 8.666/93 a retenção do pagamento pelos serviços prestados, não poderia a ECT aplicar a referida sanção à empresa contratada, sob pena de violação ao princípio constitucional da legalidade. Destarte, o descumprimento de cláusula contratual pode até ensejar, eventualmente, a rescisão do contrato (art. 78 da Lei de Licitações), mas não autoriza a recorrente a suspender o pagamento das faturas e, ao mesmo tempo, exigir da empresa contratada a prestação dos serviços. (...) (STJ - REsp 633432 / MG – Rel. Ministro LUIZ FUX (1122) DJ 20.06.2005 p. 141 RNDJ vol. 69 p. 94)

Page 40: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Retenção de pagamento X Glosa

Page 41: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Outras QuestõesHá diferença entre o SUJEITO passível de sanção segundo a Lei nº 8.666/93 e segundo a Lei nº 10.520/2002 ?

Page 42: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Lei nº 8.666/93Art. 86.  O atraso injustificado na execução do contrato sujeitará o

contratado à multa...

Art. 87.  Pela inexecução total ou parcial do contrato a Administração poderá, garantida a prévia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanções: (...)

“Art. 88.  As sanções previstas nos incisos III e IV do artigo anterior poderão também ser aplicadas às empresas ou aos profissionais que, em razão dos contratos regidos por esta Lei:

I - tenham sofrido condenação definitiva por praticarem, por meios dolosos, fraude fiscal no recolhimento de quaisquer tributos;

II - tenham praticado atos ilícitos visando a frustrar os objetivos da licitação;

III - demonstrem não possuir idoneidade para contratar com a Administração em virtude de atos ilícitos praticados.”

Page 43: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Lei nº 10.520/02

Art. 7º - Quem, convocado dentro do prazo de validade da sua proposta, não celebrar o contrato, deixar de entregar ou apresentar documentação falsa exigida para o certame, ensejar o retardamento da execução de seu objeto, não mantiver a proposta, falhar ou fraudar na execução do contrato, comportar-se de modo inidôneo ou cometer fraude fiscal, ficará impedido de licitar e contratar (...) sem prejuízo das multas previstas em edital e no contrato e das demais cominações legais.

Page 44: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Declaração falsaA participação em processo licitatório expressamente

reservado a microempresas e a empresas de pequeno porte, por sociedade que não se enquadre na definição legal reservada a essas categorias e que apresentou declaração com informações inverídicas a respeito de sua situação jurídica leva à aplicação da sanção de declaração de inidoneidade (Acórdão n.º 2756/2011-Plenário, Rel. Min. José Múcio Monteiro, 19.10.2011)

Posição do TCU

Page 45: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Outras QuestõesQual a amplitude da sanção “Suspensão do direito de Licitar”?

Page 46: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Posição do STJ“ADMINISTRATIVO – MANDADO DE SEGURANÇA – LICITAÇÃO – SUSPENSÃO TEMPORÁRIA – DISTINÇÃO ENTRE ADMINISTRAÇÃO E ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA – INEXISTÊNCIA – IMPOSSIBILIDADE DE PARTICIPAÇÃO DE LICITAÇÃO PÚBLICA – LEGALIDADE – LEI 8.666/93, ART. 87, INC. III. - É irrelevante a distinção entre os termos Administração Pública e Administração, por isso que ambas as figuras (suspensão temporária de participar em licitação (inc. III) e declaração de inidoneidade (inc. IV) acarretam ao licitante a não-participação em licitações e contratações futuras. - A Administração Pública é una, sendo descentralizadas as suas funções, para melhor atender ao bem comum. - A limitação dos efeitos da “suspensão de participação de licitação” não pode ficar restrita a um órgão do poder público, pois os efeitos do desvio de conduta que inabilita o sujeito para contratar com a Administração se estendem a qualquer órgão da Administração Pública. - Recurso especial não conhecido”. (STJ, RESP nº 151.567/RJ, Rel. Francisco Peçanha Martins, julgado em 25.02.2003.)

Page 47: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Posição do TCU9.2.1. abstenha-se de incluir em seus editais a vedação à participação, nas licitações promovidas pelo órgão, de empresas que tenham sido apenadas com a suspensão temporária do direito de licitar, à exceção dos casos em que a suspensão tenha sido imposta pelo próprio (...);”. (TCU, Acórdão nº 1.727/2006, 1ª Câmara, Rel. Min. Benjamin Zymler, 17.06.2008.)

“A vedação à participação em licitações e à contratação de particular incurso na sanção prevista no inciso III do art. 87 da Lei 8.666/1993 estende-se a toda a Administração direta e indireta”. (Acórdão n.º 2218/2011-1ª Câmara, Rel. Min. José Múcio, revisor Min. Walton Alencar Rodrigues, 12.04.2011.

As sanções de suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, previstas no art. 87, inciso III, da Lei 8.666/1993, alcançam apenas o órgão ou a entidade que as aplicaram (Acórdão nº 3439/2012-Plenário, Rel. Min. Valmir Campelo, 10.12.2012).

Page 48: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Posição da AGUAnte o exposto, entende-se que a aplicação da sanção denominada "suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a 2 (dois) anos" prevista o inciso III do art. 87 da Lei nº 8.666/93 determina o afastamento das empresas apenadas das licitações e contratações promovidas por toda a Administração Pública brasileira (Parecer Nº 87/2011/DECOR/CGU/AGU).

A suspensão temporária de licitar e contratar, prevista no inciso Ill do artigo 87, da Lei nº8.666/93, possui efeito com amplitude subjetiva restrita, afetando apenas o direito de licitar ou contratar em relação ao órgão sancionador. (Parecer Nº 02/2013/GT/AGU).

Page 49: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Posição do TCE/SP

Com relação ao inconformismo do representante no que tange ao item 1.7.b, esta Corte já promoveu reflexões acerca da abrangência dos efeitos das sanções previstas no artigo 87, incisos III e IV, da Lei n. 8.666/93, e por considerar não haver manifesta ilegalidade, nossa jurisprudência se firmou no sentido de deixar ao alvedrio do Administrador optar pela interpretação que melhor satisfaça o interesse público. (TC-000123/007/11, Conselheiro Robson Marinho, julg. 09.02.2011)

Page 50: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Posição do Controle Interno

DIEX nº 66-ASSE1/SSEF/SEF - CIRCULAR, DE 13 MAI 13. 1. Versa (...) alcance da Suspensão Temporária de contratação, prevista no inciso III, do Art. 87, da lei 8666/93.

2. (...) as empresas punidas com suspensão temporária de licitar, baseadas no inciso III, do art. 87, da Lei 8666/93, a abrangência desta suspensão alcançará somente o órgão que aplicou a sanção, diferente do entendimento anterior.

Page 51: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Outras QuestõesA aplicação da suspensão do direito de licitar e contratar, da declaração de inidoneidade ou do impedimento de licitar implica na rescisão de outros contratos da empresa penalizada?

“A declaração de inidoneidade não dá ensejo à imediata rescisão de todos os contratos firmados entre as empresas sancionadas e a administração pública federal. Isso porque a declaração de inidoneidade apenas produz efeitos ex nunc, não autorizando que sejam desfeitos todos os atos pretéritos ao momento de sua proclamação” (TCU, Acórdão n.º 3002/2010-Plenário, 10.11.2010).

A declaração de inidoneidade possui efeito ‘ex-nunc’, cabendo às entidades administrativas medidas com vistas à rescisão de contrato que possuam com a empresa julgada inidônea, caso entendam necessário. Contudo, no caso do certame que levou à aplicação da sanção, a instituição pública deve adotar as providências necessárias, com vistas à pronta rescisão do contrato decorrente (TCU, Acórdão n.º 1340/2011-Plenário, 25.05.2011).

Page 52: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Principais vícios na aplicação de sanções

Desrespeito ao devido processo legalDesrespeito aos princípios do contraditório e

ampla defesaAplicação por autoridade incompetenteIncongruência lógica entre a conduta e a

sançãoDesamparo jurídico para aplicabilidade da

sanção

APLICADAS

Page 53: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Fique

de

olho...

Page 54: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

ORIENTAR, FISCALIZAR e CONTROLARORIENTAR, FISCALIZAR e CONTROLAR

CONTROLE INTERNO CONTROLE INTERNO Segurança do Comando e Segurança do Comando e

preservação da imagem da Forçapreservação da imagem da Força

Em vez de distribuir cem maçãs é melhor plantar uma macieira. (Don Rodhain)

Page 55: Aplicação de Sanções Administrativas Consultoria Jurídica Itinerante A Inexecução Contratual e a Aplicação de Sanções Administrativas, na visão da 3ªICFEx

Aplicação de Sanções Administrativas

Foi um Privilégio!!!

Jorge Carlos Vogelmann Jr-Cap QCO Cont Adj Seção Contabilidade/3ªICFEx

Multiplicador das Novas NBCASPCRC/RS 67.820/O-0

[email protected]