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Aspectos elementales de la
legislación concursal
Rafael Lara González
El nuevo Derecho concursal
Ley 22/2003 Ley Orgánica 8/2003 Unidad de la ordenación concursal:
legal, de disciplina y de sistema Legislación concursal especial
• Entidades de crédito• Entidades de inversión• Entidades de seguro
Finalidad de la legislación concursal
La tutela de los acreedores: finalidad originaria y esencial de los procedimientos de insolvencia
La tutela del interés económico general: se basan en las consecuencias negativas que se derivan de la desaparición del deudor: efectos económicos (cierre de empresa) y sociales (pérdida de empleo)
Incluso la protección del propio deudor: por ejemplo: los efectos del concurso sobre los contratos
Se ha entendido que la legislación debe facilitar la continuación de la empresa: concurso-proceso de reestructuración
empresarial
Solución concursal:mejor alternativa posible ante una situación de insolvencia
El legislador trata de fomentar su uso
Pocos empresarios tramitaban un proceso concursal al devenir insolventes Abandono de la empresa: inactividad de las
sociedades aunque no disueltas Causas: inseguridad jurídica y costes
Solución concursal:mejor alternativa posible ante una situación de insolvencia
La nueva legislación concursal ha tratado de salvar ambos inconvenientes
• Procedimiento único• Posibilidad de administrador único• Retribución de administradores según baremo (seg. jca)
La nueva legislación ha tratado de establecer mecanismos que aceleren su tramitación
• Procedimiento abreviado• Convenio anticipado• Conclusión del concurso por falta de activo
Ley 22/2003
Diseña el procedimiento concursal
Tanto en su aspecto adjetivo o ritual• Procedimiento
Como en su aspecto sustantivo• Efectos del concurso
Ley Orgánica 8/2003
Disposiciones que han de revestir el carácter de Ley orgánica
Por su naturaleza• Limitación de los derechos fundamentales del
deudor
Por suponer la modificación de otra ley orgánica
• LOPJ
Unidad legal
El proceso concursal (CA) se regula en una sola norma legal
Se supera así la dispersión normativa
• Código de Comercio - 1829• Código de Comercio - 1885• Ley de Suspensión de Pagos - 1922• Código Civil - 1889• Ley de Enjuiciamiento Civil - 1881
Unidad de disciplina
Único presupuesto subjetivo El CA es aplicable a TODO DEUDOR
• Persona física o jurídica• Empresario o no
Desaparece la distinción entre Procesos aplicables a deudores civiles
• Quita y espera / Concurso de acreedores
Procesos previstos para empresarios• Quiebra / Suspensión de pagos
Unidad de sistema
Único presupuesto objetivo
La INSOLVENCIA del deudor
Desaparece la distinción tradicional• Insolvencia provisional – Suspensión de P.• Insolvencia definitiva - Quiebra
Legislación concursal especial
La LC no agota la materia relativa a la insolvencia del deudor
Existe una legislación concursal especial
Dictada para crisis de entidades de• Crédito• Inversión• Seguro
Legislación concursal especial
¿Justificación de esta existencia?
Dichas crisis pueden repercutir sobre el sistema financiero y producir efectos negativos para los depositantes, los
inversores y los asegurados y, en definitiva, para la colectividad
La LC (p.ej. arts. 13.2 y 3, 21.5, 27.2) hace alusión a la relación del concurso con los organismos supervisores respectivos de dichas entidades
Notas de aproximación al
CONCURSODE
ACREEDORES
Notas de aproximación al CA
Presupuesto subjetivo: el deudor Presupuesto objetivo: la insolvencia La solicitud de concurso La declaración de concurso La administración concursal La calificación del concurso
Presupuesto subjetivo: deudor
Procedimiento estrictamente individual - para un deudor concreto
• No cabe, en principio, el concurso de varios deudores
• No obstante, por razones de economía procesal, se autoriza
• la acumulación de varios concursos en determinados supuestos (art. 25 LC)
O• la instancia por un acreedor de varios concursos de
forma simultánea (art. 3.5 LC)
Presupuesto subjetivo: deudor En el caso de que el juez autorice la
acumulación Los diversos concursos se tramitan de forma
acumulada ante el mismo juez (art.10.4 LC)
Los concursos acumulados no pierden su autonomía
• No obstante, se autoriza a vincular o condicionar recíprocamente los convenios alcanzados en cada uno de ellos (art. 101.2 LC)
Deudor persona física No es el supuesto más frecuente, pero
pueden ser declarados en concurso Dicha posibilidad se asocia a la
“personalidad”• Tras el nacimiento cualquier persona puede ser
declarada en concurso• Nada se opone a que lo sea el menor de edad, con
independencia de que no tenga aún la capacidad de obrar
El fallecido no puede ser declarado en concurso
• Cuestión distinta es que concurse la “herencia”
Deudor persona jurídica
Cualquier persona jurídica puede ser declarada en concurso
Excepción hecha (art. 1.3 LC) de• Entidades que integran la organización territorial
del Estado• Los órganismos públicos y demás entes de
derecho público
Sí las sociedades mercantiles de capital público
Deudor persona jurídica
Pueden acceder al concurso en la medida en que ostenten “personalidad jurídica”
• Asociaciones (Ley 1/2002)• Fundaciones (Ley 50/2002 y art. 44 FN)• Sociedades mercantiles (art. 7 LSA, art. 11 LSRL)• Sociedades cooperativas (art. 7 Lcoop)• Agrupaciones de Interés Económico, Sociedades de
Garantía Recíproca...
En definitiva, tendremos que atenernos a las normas que regulan las diversas entidades jurídicas
Grupos de Sociedades No es posible al concebirse como un
procedimiento estrictamente individual El concurso de una sociedad matriz
• No supone que, de forma automática, concurran sus filiales o sociedades participadas
• Salvo que por razón de sus relaciones mercantiles la insolvencia de una de ellas desencadene la insolvencia de la otra u otras
Se admite la posible tramitación conjunta de varias sociedades de un mismo grupo cuando todas ellas estén en situación de insolvencia (art. 3.5 LC)
Entidades sin personalidad jurídica
No pueden ser declarados en concurso• A pesar de lo que pudiera parecer del art. 6.5 LEC
La solución legal es otra• Como las personas que forman parte de estas
entidades responden personalmente de las deudas• Los acreedores podrán instar el concurso de los socios
• De ahí que se prevea su posible acumulación (art. 25.2 LC)
Sociedades irregulares, Comunidades de bienes
Concurso de la herencia Puede declararse
Mientras no haya sido aceptada pura y simplemente (art. 1.2 LC)
La aceptación pura supone la confusión entre los patrimonios del causante y del heredero y, en consecuencia, la asunción por éste de las responsabilidades de aquél.
• Una vez aceptada la herencia sólo puede ser concursado el heredero, en el supuesto, claro está que deviniese insolvente
Concurso de la herencia Puede ser
Continuación del concurso del causante• Salvo que los herederos acepten la herencia pura y
simplemente, en cuyo caso termina (aplicación del art. 16 LEC)
O ser declarado en ese momento• La herencia puede concursar cuando el fallecido se
hallara en situación de insolvencia (art. 3.4 LC). A instancias de
• Los órganos que representen a la masa• Los acreedores del causante• Los herederos: la solicitud formulada por un
heredero produce efectos de aceptación a título de inventario
Presupuesto objetivo: insolvencia
Estado en que se encuentra el deudor que no puede cumplir regularmente sus obligaciones (art. 2.2 LC)
Incapacidad del patrimonio de un deudor para satisfacer regular e íntegramente a todos sus acreedores
Presupuesto objetivo: insolvencia
Solicitud presentada por el deudor Deberá justificar (art. 2.3 LC)
• Su endeudamiento• Su estado de insolvencia
• Actual• Inminente: el deudor que prevea que no podrá cumplir
regular y puntualmente sus obligaciones
Solicitud presentada por acreedor (art. 2.4 LC) No debe estar fundada en la insolvencia Sino en uno de los hechos enumerados en la LC y
que constituyen manifestaciones legales del estado de insolvencia
Los hechos de insolvencia
La inexistencia de bienes libres bastantes para el pago derivada de una ejecución individual
El sobreseimiento general en el pago corriente de las obligaciones del deudor
La existencia de embargos por ejecuciones pendientes que afecten de una manera “general” al patrimonio del deudor
El alzamiento o la liquidación apresurada o ruinosa de sus bienes por el deudor
Sobreseimientos sectoriales
El incumplimiento generalizado de alguna de las siguientes obligaciones que se consideran especialmente significativas:
• Tributarias de los últimos tres meses• Pago de cuotas a la SS y asimilables
durante el mismo periodo• Salariales correspondientes a las tres
últimas mensualidades
El juez del concurso (arts. 8 a 10)
El juez de lo mercantil en cuya jurisdicción tenga el deudor el centro de sus intereses principales
Si el deudor tiene su domicilio en España el juez de lo mercantil del mismo
El juez del concurso: competencia
Competencia exclusiva y excluyente Las acciones civiles con trascendencia patrimonial contra el
concursado con excepción de las que se ejerciten en los procesos sobre capacidad, filiación, matrimonio y menores
Las acciones sociales al amparo de una relación de trabajo en la que sea empleador el concursado
Toda ejecución frente al patrimonio del concursado, cualquiera que sea el órgano que la hubiera ordenado
Toda medida cautelar que afecte al patrimonio del concursado excepto las que se adopten en los procesos civiles excluidos según lo indicado ut supra
Justicia gratuita en el procedimiento concursal Acciones de responsabilidad civil frente a administradores sociales,
auditores o liquidadores por los perjuicios causados al concursado durante el procedimiento
La solicitud de concurso
Principio dispositivo: instado por persona legitimada
• No es posible la declaración de oficio por el juez• Tampoco por iniciativa del Mº Fiscal (art. 4 regula su
intervención)
Legitimación• Deudor• Cualquiera de sus acreedores (excepto art. 3.2 LC)• Socios ilimitadamente responsables
Concurso voluntario
Deudor persona jurídica• Órgano de administración o liquidación (art. 3.1
párrafo segundo LC)
Existe un “deber” de solicitar (art. 5)• Dentro de los 2 meses siguientes a la fecha en que
hubiera conocido o debido conocer su estado de insolvencia
• Presunción iuris tantum del conocimiento del estado de insolvencia (art. 5.2)
• Formalización del escrito de solicitud (art. 6)
Provisión sobre la solicitud del deudor (arts. 13 y 14 LC)
Concurso necesario Lo insta un deudor o Cualquier otro legitimado
• Socio ilimitadamente responsable• Acreedor del deudor fallecido• Heredero del deudor fallecido• Administrador de la herencia
Formalización del escrito de solicitud (art. 7) Véase asimismo el art. 22 LC Provisión sobre esta solicitud (arts. 13 y 15
LC) Posibles vicisitudes (arts. 17 a 20 LC)
Auto de declaración de concurso
Junto a la declaración formal del concurso, el Auto deberá contener necesariamente otros pronunciamientos (art. 21 LC).
Destacan• La determinación de los efectos sobre las facultades
patrimoniales del deudor• El nombramiento y facultades de los administradores
concursales
Notificación del Auto• A los comparecientes• Al órgano público de control, en su caso
La publicidad del Auto
Amplitud de los intereses implicados demanda una amplitud en la publicidad
Doble sistema legal de publicidad Publicidad extraregistral (Edictos) -art. 23-
• BOE• Diario de gran circulación en la provincia del domicilio
del deudor• Además el juez podrá acordar cualquier otra
publicidad complementaria Publicidad registral -art. 24-
• Registros de personas (civil y mercantil)• Registros de bienes (propiedad y bienes muebles)
La administración concursal
Órgano necesario a la que se encomiendan las más importantes funciones del concurso
Entre estas funciones destaca• La emisión de un informe que será fundamental
para la solución del concurso por vía del convenio o de la liquidación (arts. 74 y 75 LC)
• Completar las facultades patrimoniales del deudor concursado (art. 40 LC)
• Ejercitar las acciones de reintegración de la masa (art. 72 LC)
La administración concursal Nombramiento (art. 27 LC) por el juez en el Auto
de declaración del concurso Generalmente estará integrada por 3 miembros
• Un abogado• Un economista• Un acreedor (titular de un crédito ordinario o con
privilegio general no garantizado)• Dicho acreedor será el que hubiera instado el
concurso si cumpliera los requisitos exigidos En concursos de escasa entidad económica (art.
190 LC) podrá estar integrada por 1 solo miembro Nuevo nombramiento en caso de cese (art. 38)
La administración concursal
Características del cargo Incapacidades, incompatibilidades y
prohibiciones (art. 28) Aceptación (arts. 29 a 31) Auxiliares delegados (art. 32) Recusación (art. 33) Retribución (art. 34 y RD 1859/2004) Ejercicio del cargo (art. 35) Responsabilidad (art. 36) Separación (art. 37)
La calificación del concurso (arts. 163 a 175)
Operación eventual del procedimiento Destinado a sancionar civilmente aquellas
conductas• del concursado• de sus administradores o liquidadores• incluso de terceros
Que hubieran provocado o agravado el estado de insolvencia
La calificación es independiente de las actuaciones penales que pudieran proceder por actuaciones del deudor
La calificación del concurso (arts. 163 a 175)
La apertura de la sección de calificación dependerá de la SOLUCIÓN del concurso
• Deberá ser necesariamente calificado en caso de apertura de la fase de liquidación
• En caso de convenio sólo se abrirá cuando se establezca para todas o alguna clase de acreedores
• Una quita superior a 1/3 de los créditos• o• Una espera superior a 3 años
Cuando proceda la apertura de sección el concurso se calificará como
• Fortuito• Culpable
El concurso culpable: Causas
Cuando en la generación o agravación del estado de insolvencia hubiese mediado DOLO O CULPA
• del deudor o• de sus representantes legales o• de sus administradores o liquidadores• cómplices (art. 166)
Hechos que provocan una presunción iuris et de iure de culpabilidad (art. 164.2)
Hechos que provocan una presunción iuris tantum de culpabilidad (art. 165)
El concurso culpable: Efectos
Se recogerán en la correspondiente Sentencia (art. 172.2)
• La INHABILITACIÓN del concursado o de sus representantes legales o de sus administradores o liquidadores PARA ADMINISTRAR LOS BIENES AJENOS Y REPRESENTAR A CUALQUIER PERSONA durante un periodo de 2 a 15 AÑOS
• PÉRDIDA DE CUALQUIER DERECHO que esas mismas personas o los declarados cómplices tuvieran como acreedor en el concurso, así como, en su caso, la DEVOLUCIÓN DE LOS BIENES O DERECHOS que hubieran obtenido indebidamente y LA INDEMINIZACIÓN DE LOS DAÑOS Y PERJUICIOS causados
El concurso culpable: Efectos
Además, si la sección de calificación se hubiese abierto como consecuencia de la apertura de la fase de liquidación La sentencia podrá condenar a
• administradores y liquidadores, de hecho o de derecho
• y a quienes hubieren tenido esa condición en los dos años anteriores a la apertura del concurso
Pagar a los acreedores concursales, total o parcialmente, el importe de sus créditos que no reciban en liquidación
Artículo 172.3 LC Sustitución de los inhabilitados (art. 173)
Efectos del concurso de acreedores
Efectos sobre el deudor
Efectos sobre los acreedores
Efectos sobre los contratos
Efectos sobre el deudor Limitación de las facultades patrimoniales
Limitación de derechos fundamentales
Deberes de comparecencia, colaboración e información
Derecho a alimentos
Efectos sobre el deudor persona jurídica• Efectos sobre los órganos• Efectos sobre los socios
Limitación de las facultades patrimoniales
Puede ser de distinto grado (art. 40)• INTERVENCIÓN de las facultades• SUSPENSIÓN de las facultades
La decisión corresponde al juez• En el Auto de declaración de concurso• Intervención - Concurso voluntario• Suspensión - Concurso necesario• Salvo que haya razones que justifiquen lo contrario• En todo caso, podrá modificar su decisión inicial en
cualquier momento del procedimiento
Limitación de las facultades patrimoniales
Salvo casos excepcionales, la simple declaración de concurso no impedirá
La continuación de la actividad profesional o empresarial que viniera desarrollando el deudor (art. 44)
• Sí supondrá su sometimiento a la limitación referida
Excepcionalmente el juez podrá acordar el cese o la suspensión, total o parcial, de ésta
Limitación de derechos fundamentales
A través de tres posibles medidas La intervención de las comunicaciones El deber de residencia, que podrá conducir
incluso a la imposición de arresto domiciliario La facultad de registro del domicilio
En caso de deudor persona jurídica Estas medidas podrán acordarse también
respecto de• Todos o algunos de sus administradores o
liquidadores• Que lo sean en el momento de la declaración o• Lo hubieran sido dentro de los 2 años anteriores
Art. Primero de la LOrg. por remisión 41 LC
Distintos deberes de apoyo a los órganos concursales
Comparecencia, colaboración e información (art. 42) – Incumplimiento (art. 165) posible concurso culpable
• Ante el juez del concurso• Ante la administración concursal
No sólo del deudor También de sus apoderados En caso de deudor persona jurídica
• Los administradores o liquidadores que lo sean en el momento de la declaración o
• Lo hubieran sido dentro de los 2 años anteriores
Derecho a alimentos (art. 47)
Concursado persona física Derecho a recibir alimentos con cargo a la
masa activa, salvo lo dispuesto para la liquidación
Cuantía y periodicidad• Caso de intervención – administración• Caso de suspensión - juez
El derecho puede extenderse• A las personas respecto de las cuales tenga deber
de alimentos el propio concursado• Pero sólo si no pudieran percibirlos de otras
personas
Efectos sobre el deudor persona jurídica
Artículo 48 LC La declaración del concurso NO
constituye causa de disolución
SÍ produce importantes efectos sobre Sus órganos Sus socios
Efectos sobre los órganos
NO produce el cese de los órganos SÍ afecta a su funcionamiento
• La limitación o la suspensión de las facultades patrimoniales repercuten en definitiva sobre sus órganos
Los administradores concursales tendrán derecho de asistencia y voz en las sesiones de los órganos sociales colegiados de la persona jurídica
Efectos sobre los órganos
También están legitimados para ejercitar la acción social de responsabilidad
• Sin necesidad de previo acuerdo de la junta o asamblea de socios
El juez podrá ordenar el embargo de los bienes y derechos de los administradores o liquidadores
• Que lo sean en el momento de la declaración o• Lo hubieran sido dentro de los 2 años anteriores
Cuando de lo actuado resulte• Fundada la posibilidad de que el concurso se
califique como culpable y de• Que la masa activa sea insuficiente para satisfacer
todas las deudas
Efectos sobre los socios: la responsabilidad
Socios responsables limitadamente de las deudas sociales
• Los administradores concursales pueden reclamarles inmediatamente el desembolso de las aportaciones sociales que hubiesen quedado diferidas
• Y el cumplimiento de las prestaciones accesorias pendientes de cumplimiento
Socios responsables ilimitadamente• Legitimación de la administración concursal
para exigirles el pago de las deudas sociales anteriores a la declaración
Efectos sobre los acreedores
El principio de igualdad
Los efectos sobre las acciones individuales
Los efectos sobre los créditos• Prohibición de compensación• Interrupción del devengo de intereses• Interrupción de la prescripción
El principio de igualdad
Par conditio creditorum Paralización de las acciones individuales
• Sustituidas por la agresión colectiva al patrimonio del deudor
Formación de la “masa de acreedores” o “masa pasiva”
• En la que se integran todos los acreedores anteriores a la declaración de concurso que vean reconocidos sus créditos en el propio procedimiento (ACREEDORES CONCURSALES CONCURRENTES. Vid. arts. 49 y 84 LC)
Efectos sobre las acciones individuales
Acciones CIVILES o LABORALES• Los jueces sobre quienes se interponga la demanda
de la que deba conocer el juez del concurso• Se abstendrán de conocer• Siendo nulas de pleno derecho las actuaciones que
pudieran practicar en violación de deber de abstención (art. 50.1)
PENALES o CONTENCIOSO-ADMVAS.• Las actuaciones continuarán• Los jueces o tribunales emplazarán a la
administración concursal (art. 50.2)
Vid. asimismo arts. 51 a 57 LC
Efectos sobre los créditos en particular
Prohibición de compensación• Persona al mismo tiempo acreedora y deudora del
concursado• No es posible el cobro fuera del procedimiento• Deberá pagar su deuda• Deberá esperar al resultado del procedimiento
concursal para cobrar su crédito
Art. 1196.5 Código civil Art. 58 LC Salvedad hecha de los concursos
internacionales (ley que rija el crédito recíproco)
Efectos sobre los créditos en particular
Interrupción del devengo de intereses• Desde la declaración del concurso• Interrupción de intereses
• Legales• Convencionales
• Salvo los correspondientes a los créditos con garantía real
• Serán exigibles hasta donde alcance la respectiva garantía
• Salvo los derivados de créditos salariales• Interés legal del dinero – Ley de presupuestos
• Los créditos derivados de los intereses tendrán la consideración de SUBORDINADOS
Efectos sobre los créditos en particular
Interrupción del devengo de intereses Además no siempre será definitiva (59.2) Si se alcanza un CONVENIO
• Que no implique quita de los créditos• Podrá pactarse el cobro total o parcial de los
intereses calculados• Al tipo legal• Al convencional, si fuera menor
En caso de LIQUIDACIÓN• Si quedase remanente después del pago de la
totalidad de los créditos concursales• Se satisfarán los intereses suspendidos calculados
igual que lo señalado anteriormente
Efectos sobre los créditos en particular
Interrupción de la prescripción Desde la declaración de concurso y Durante la tramitación del mismo Queda interrumpido el cómputo de los plazos
de las acciones contra• El deudor• Los socios• Administradores, liquidadores y auditores de la
persona jurídica Volverá a iniciarse nuevamente, en su caso,
en el momento de la conclusión del concurso (art. 60 LC)
Efectos sobre los contratos (arts. 61 y sigs.)
Es preciso distinguir 3 supuestos
A) Concursado ha cumplido íntegramente su prestación y la contraparte no
• Existirá un crédito en la masa activa que deberá ser cobrado como cualquier otro
B) La contraparte ha cumplido íntegramente su prestación y el concursado no
• Existirá un crédito concursal que deberá ser reconocido y cobrado dentro del concurso por la vía bien del convenio bien de la liquidación
Efectos sobre los contratos pendientes
C) Ninguna de las partes ha cumplido• El contrato continuará a pesar del concurso• Pero sometido a las siguientes reglas:
• La prestación del concursado se realizará con cargo a la masa
• Podrá solicitarse la resolución del contrato en interés del concurso
• La indemnización, en su caso, habrá de satisfacerse con cargo a la masa
• Se tendrán por no puestas las cláusulas que establezcan la facultad de resolución del contrato o su extinción por el mero hecho del concurso
• Cada una de las partes conservará su facultad de resolver el contrato en caso de incumplimiento, si bien el juez podrá acordar su cumplimiento en interés del concurso
• En todo caso, queda a salvo lo establecido en las leyes especiales
Efectos sobre los contratos pendientes
La rehabilitación de contratos Contratos de crédito a favor del concursado
(art. 68) Contratos de compraventa de bienes con
precio aplazado (art. 69) Enervación del desahucio (contrato de
arrendamiento) (art. 70) Es facultad de la administración
concursal• A iniciativa propia o a instancia del concursado• Y en interés del concurso
La masa del concurso
Masa activa La reintegración de la masa activa La reducción de la masa activa Los créditos contra la masa
Masa pasiva La comunicación y el reconocimiento de
créditos La clasificación de los créditos
La masa activa
Se integra por todos los bienes presentes y futuros que sean de titularidad del deudor
• Salvo aquellos bienes y derechos legalmente inembargables (art. 76)
• En particular, se integrarán en la masa activa los saldos íntegros de las cuentas en las que el concursado figure como titular indistintos (art. 79)
• A menos que se pruebe que no es su titular
La masa activa y el matrimonio• Régimen de gananciales (art. 77)• Régimen de separación de bienes (art. 78)
Conservación y administración (art. 43)
Delimitación de la masa activa
Puede ser necesario realizar 2 tipos de operaciones en sentido opuesto
REINTEGRACIÓN de la masa• Tendente a llevar a la masa los bienes que salieron
indebidamente del patrimonio del concursado
REDUCCIÓN de la masa• Dirigidas a excluir de la misma aquellos bienes que
sean de titularidad ajena
Reintegración de la masa
Justificación• Normal falta de coincidencia entre el momento en
que comienza la crisis de un deudor y aquel otro en que se produce la declaración judicial de concurso
Sistema (I)• Basado en la técnica de la acción rescisoria por
fraude de acreedores del derecho común (arts. 1111 y 1291.3 Cc), pero con especialidades
• Serán rescindibles los actos del deudor que sean perjudiciales para la masa activa (art. 71)
• Realizados dentro de los 2 años anteriores a la declaración
• Aunque no hubiese existido intención fraudulenta
Reintegración de la masa
Sistema ( y II) El elemento subjetivo del fraude se sustituye por el
elemento temporal de realización del acto En cambio sí que es necesario que concurra el
elemento objetivo propio de la acción rescisoria El PERJUICIO
• En algunos casos se presume su existencia (art. 71)• Presunción iuris et de iure
• Actos de disposición a título gratuito• Pagos anticipados
• Presunción iuris tantum• Superposición de garantías reales• Actos de disposición a título oneroso realizadas a favor
de alguna de las personas especialmente relacionadas con el concursado
• Fuera de estos caso, el perjuicio deberá ser probado
Reintegración de la masa
Legitimación activa (art. 72 + procedimiento) Administración concursal De forma subsidiaria: acreedores
• Aquellos que previamente se hubieran dirigido por escrito a la administración concursal solicitando su ejercicio
Efectos (art. 73) La restitución de las correspondientes prestaciones Si los bienes o derechos no pueden reintegrarse
• Se condenará a quien hubiese sido parte en el acto rescindido a entregar el valor que tuvieran cuando salieron del patrimonio del concursado + interés legal
El derecho a la prestación que resulte a favor de cualquiera de los demandados como consecuencia de la rescisión se considerará “crédito contra la masa”
• Salvo mala fe – “crédito concursal subordinado”
Reducción de la masa
Conjunto de operaciones dirigidas a extraer de la masa bienes de propiedad ajena que se encuentren en poder del deudor (art. 80) y
• Sobre los cuales no exista un derecho de retención, de uso o de garantía que justifique su posesión
Se concede a los titulares de esos bienes el derecho a separarlos de la masa
Son bienes que no integran el patrimonio del concursado
Reducción de la masa
Requisitos de la separación• Solicitud de propietario• Dirigida a la administración concursal• Si la administración rechaza la solicitud
• Incidente concursal (art. 192)
Supuestos de imposibilidad de separación (art. 81)
• El titular del derecho se convierte en “acreedor concursal” con “crédito ordinario”
• Por el valor que tuviera el bien + interés legal• A menos que todavía no hubiese sido satisfecha la
contraprestación• En cuyo caso podrá exigir la cesión por parte del
concursado del derecho a recibir esa contraprestación
Los “créditos contra la masa”
Delimitación conceptual• Compleja gama de gastos y obligaciones que genera
el concurso de acreedores y que han de satisfacerse con preferencia (“en prededucción”) sobre los créditos concursales (arts. 84 y 154 LC)
Clases Gastos de la masa
Obligaciones de la masa
Los “créditos contra la masa”
Gastos Gastos de justicia
• Los indispensables para el desarrollo del procedimiento
• Solicitud de la declaración, publicidad, reconocimiento de créditos, celebración de junta de acreedores, etc.
Gastos de administración• Remuneración de los administradores concursales• En su caso, gastos de liquidación de los bienes del
concurso
Los “créditos contra la masa”
Obligaciones Obligaciones contractuales
• Todas aquellas derivadas de los nuevos contratos que se concluyan durante el concurso
• De aquellos contratos que el concursado hubiera realizado y que no se resuelvan a consecuencia del concurso
• Incluso las derivadas de los contratos rehabilitados Obligaciones legales
• Destaca, en su caso, la de prestación de alimentos Obligaciones de responsabilidad
• Responsabilidad extracontractual del concursado con posterioridad a la declaración del concurso
Los “créditos contra la masa”
Régimen jurídico Carácter extraconcursal
• No necesitan ser comunicados• No sufren los efectos previstos para los singulares
créditos del concursado• Deben ser satisfechos a su vencimiento
En caso de liquidación• Antes de proceder a la distribución entre los
acreedores• Han de separarse aquellos créditos contra la masa
que aún se encontrasen pendientes de pago
Masa pasiva: Créditos concursales
La constituyen los créditos existentes contra el concursado a la fecha de la declaración de concurso
Son los “créditos concursales”• Se convierten en “concurrrentes” cuando sean
reconocidos dentro del concurso
COMUNICACIÓN de créditos (art. 85)• Solicitud de los acreedores para que se reconozcan
sus derechos• Presentando los originales o copias auténticas de los
documentos relativos al crédito• Su falta implica la pérdida de sus derechos en el
procedimiento
Masa pasiva: Créditos concursales
RECONOCIMIENTO de créditos (arts. 86 y 87) Tarea encomendada a la administración
concursal Y, a través de las correspondientes
reclamaciones, al juez Acreedores reconocidos – Acreedores
concurrentes
Clasificación de los créditos (art. 89)
Privilegiados• Con privilegio especial (art. 90)
• El privilegio afecta a determinados bb o dchos.• Con privilegio general (art. 91)
• Afecta a la totalidad del patrimonio del deudor
Ordinarios• Todos aquellos que no merezcan la calificación de
privilegiados o de subordinados
Subordinados (art. 92)• Personas especialmente relacionadas con el deudor (art.
93)
La lista de acreedores (art. 94)
LA SOLUCIÓN DEL CONCURSO
Dos posibles soluciones CONVENIO LIQUIDACIÓN
Soluciones alternativas y excluyentes• El convenio no podrá consistir en ninguna forma de
liquidación global del patrimonio del concursado (art. 100)
• Ahora bien, la enajenación de la empresa puede ser objeto tanto de convenio como de liquidación
La opción entre convenio y liquidación
Corresponde realizarla al deudor y a los acreedores, de acuerdo con las reglas siguientes
• El deudor puede pedir la LIQUIDACIÓN (art. 142)• Con la propia solicitud de concurso voluntario• O en cualquier momento a lo largo de la fase común• En todo caso, deberá esperar a la finalización de dicha fase
• Alternativamente (arts. 104 y sigs.), el deudor que cumpla determinados requisitos podrá presentar PROPUESTA ANTICIPADA DE CONVENIO
• Desde el mismo momento de la solicitud de concurso• Esta propuesta sí se tramitará simultáneamente a la fase
común• Exigirá, claro está, acuerdo mayoritario de los acreedores
La opción entre convenio y liquidación
Si el deudor no hubiese optado por la liquidación y no hubiera presentado tampoco propuesta anticipada de convenio (art. 111 en relación con 113)
• El propio deudor o los acreedores que representen el 20% del pasivo
• Podrán presentar PROPUESTA ORDINARIA DE CONVENIO
Deberá abrirse la LIQUIDACIÓN• Siempre que no fuese posible culminar la solución
convenida (arts. 142.3 y 4 y art. 143)
EL CONVENIO
Límites al contenido del convenio (art. 100) Se prohíben los convenios de liquidación global Y aquellos de cesión de bienes en pago o para
pago No aquellos que incluyan enajenaciones de bienes
concretos y determinados Ni de enajenación de la empresa La máxima quita admisible es el 50% de los
créditos ordinarios La máxima espera admitida es de 5 años
• Se exceptúan de estos límites• Empresas con especial trascendencia• Deudores que presenten propuesta anticipada
EL CONVENIO
La eficacia del convenio exige La concurrencia sucesiva de dos elementos
• La conclusión del acuerdo entre deudor y acreedores (oferta o propuesta y aceptación)
• La aprobación por el juez
La PROPUESTA de convenio Por escrito y firmada por todos los proponentes
• Así como, en su caso, por los terceros que presten garantías o financiación o realicen pagos
Podrá contener proposiciones alternativas Deberá acompañarse de un plan de pagos No podrá ser condicionada (salvo acumulación) Podrá ir acompañada de adhesiones previas de
acreedores
LA PROPUESTA ANTICIPADA
Requisitos de “merecimiento” (art. 105) No haber sido condenado por determinados delitos
económicos Haber cumplido sus obligaciones contables en los tres
últimos años Estar inscrito en el RM No haber sido declarado en concurso en los tres años
anteriores No haber realizado en los tres últimos años ningún
acto considerado como rescindible por la LC No haber incumplido el deber de solicitar el concurso
Para su admisión a trámite por el juez debe ir acompañada de Adhesiones iniciales del 20% del pasivo (art. 106)
LA PROPUESTA ORDINARIA
Si el concursado no hubiera optado por la liquidación
Ni se hubiese aprobado un convenio anticipado
El juez dictará Auto poniendo fin a la fase común y abriendo la fase de convenio
Ese mismo Auto ordenará la convocatoria de la Junta de acreedores (art. 111)
La regulación de la propuesta ordinaria es verdaderamente compleja (arts. 111 y sigs.)
LA ACEPTACIÓN DEL CONVENIO
La propuesta de convenio debe ser aceptada por una mayoría de acreedores
Propuesta anticipada: la aceptación es escrita o por adhesiones
Propuesta ordinaria: mediante votación en la junta de acreedores
Carecen de derecho de voto Los titulares de créditos contra la masa Los titulares de créditos subordinados
• A pesar de que el convenio también les afecta Acreedores ordinario o privilegiados que
hubieran adquirido su crédito por actos inter vivos después de la declaración del concurso
LA ACEPTACIÓN DEL CONVENIO
Posición especial de los acreedores privilegiados “DERECHO DE ABSTENCIÓN” Sólo quedarán sometidos al contenido del
convenio (quitas y/o esperas) si votan a favor Pueden incluso asistir a la junta de acreedores E intervenir en los debates Ello no supone sometimiento al convenio El convenio sólo les afectará si ejercitan el derecho
de voto a favor de una propuesta (art. 123)
LA ACEPTACIÓN DEL CONVENIO
Mayorías exigidas
Con carácter general• Voto a favor, al menos, de la mitad del pasivo
ordinario del concurso (art. 124.1 y 3)
Cuando se trate de tramitación ordinaria y la propuesta consista en el pago íntegro de los créditos ordinarios en un plazo no superior a 3 años o el pago inmediato de los créditos ordinarios vencidos con quita inferior al 20%
• Será suficiente que vote a su favor una porción del pasivo ordinario superior a la que vote en contra (art. 124.4)
APROBACIÓN JUDICIAL DEL CONVENIO
El juez podrá, de oficio, rechazar el convenio aceptado (art. 131) si
• Aprecia infracción formal• O aprecia infracción en el contenido del convenio
La administración concursal y los acreedores no asistentes y los que hubiesen votado en contra O no se hubiesen adherido en caso de convenio
anticipado• Podrán formular oposición a la aprobación judicial (art.
128)
Si el convenio es aprobado judicialmente El convenio entra en la fase de EJECUCIÓN que es
común a las dos formas de tramitación (ord. y anticip)
LA EJECUCIÓN DEL CONVENIO
Efectos del convenio Se producen con la sentencia de aprobación Las facultades de actuación del deudor y Los derechos de los acreedores Vendrán determinados por el propio convenio Pero el concurso no finalizará hasta su cumplimiento íntegro
Respecto del DEUDOR (arts. 133.2 y 137) Cesarán los efectos de la declaración de concurso Podrán ser sustituidos por las medidas prohibitivas o
limitativas de las facultades de administración y disposición que pueda fijar el convenio
Cesarán de su cargo los administradores concursales, sin perjuicio de las funciones que el propio convenio les encomendase a todos o a alguno de ellos
LA EJECUCIÓN DEL CONVENIO
Respecto a los acreedores Obligatoriedad del convenio respecto de
• Los créditos ordinarios y subordinados anteriores a la declaración de concurso
• Aunque no hubiesen sido reconocidos El convenio no afecta
• A los créditos contra la masa• Ni a los créditos concursales privilegiados
• A menos que renuncien a su privilegio• Los créditos con garantía personal se aproximan a los
privilegiados – si no votan a favor del convenio mantienen íntegros sus derechos frente a fiadores y avalistas del deudor
El convenio será obligatorio, en cambio,• Para los créditos concursales subordinados
• Quienes además, se someterán a una espera mayor ya que para ellos los plazos se computarán a partir del íntegro cumplimiento del convenio respecto de los ordinarios
CUMPLIMIENTO E INCUMPLIMIENTO
El deudor deberá informar semestralmente del grado de cumplimiento del convenio (art. 138)
Cuando considere íntegramente cumplido el convenio
• Presentará un informe y• Solicitará la declaración judicial de cumplimiento
Si el convenio fuera incumplido• Constituye una de las causas de apertura de la fase de
liquidación• El procedimiento continúa adelante pero por una vía
distinta• Cualquier acreedor puede solicitar al juez la declaración
de incumplimiento
LA LIQUIDACIÓN
Efectos de la liquidación
Operaciones de liquidación
El pago a los acreedores El orden de pago Normas especiales para pago
EFECTOS DE LA LIQUIDACIÓN
Sobre el CONCURSADO La situación será necesariamente la de suspensión del
ejercicio de las facultades de administración Si fuera persona física, se extinguirá su derecho a
alimentos Si fuera persona jurídica
• Disolución (si no estuviera ya acordada)• Cese de administradores o liquidadores (sustituidos por la
administración concursal) –art. 145-
Sobre los CRÉDITOS CONCURSALES Vencimiento anticipado de los aplazados Conversión en dinero de aquellos que consistan en
otras prestaciones (art. 146 y 159)
LAS OPERACIONES DE LIQUIDACIÓN
La liquidación deberá realizarse conforme a un PLAN elaborado por la administración concursal
• Se someterá a las observaciones de deudor, acreedores y representantes de los trabajadores
• Deberá ser aprobado por el juez• Deberá contemplarse, siempre que sea posible, la
enajenación unitaria de la empresa deudora (art. 148)
Si el plan no fuera aprobado• Aplicación de las reglas legales supletorias (art. 149)
Prohibición de que los administradores concursales adquieran, por sí o por persona interpuesta, bienes o derecho de la masa activa (art. 151, consecuencia jurídica)
EL PAGO DE LOS ACREEDORES
1) Créditos contra la masa (art. 154)
2) Créditos con privilegio especial (art. 155)
3) Créditos con privilegio general (art. 156)
4) Créditos ordinarios (art. 157)
5) Créditos subordinados (art. 158)
Normas especiales para el pago (arts. 160-162)
LA CONCLUSIÓN DEL CONCURSO
Causas ordinarias de conclusión Cumplimiento íntegro del convenio Liquidación y pago de los créditos
Causas extraordinarias (art. 176) Revocación de la declaración de concurso Pago íntegro de todos los créditos Inexistencia de bienes y derechos Desistimiento y renuncia de todo acreedor
La muerte de deudor no (concurso de herencia)
LA CONCLUSIÓN DEL CONCURSO
Inexistencia de bienes y derechos• Puede producirse en cualquier estado del procedimiento• Se producirá necesariamente en el caso de liquidación en
que no se haya satisfecho a todos
La LC (art. 179) dicha para este caso varias reglas especiales
• Sólo podrá acordarse cuando no existan acciones de reintegración de la masa ni de responsabilidad de terceros pendientes de ser ejercitadas
• El deudor continuará siendo responsable de los créditos no satisfechos
• En caso de persona jurídica, se acordará simultáneamente su extensión y la cancelación de los asientos registrales
• Es posible la reapertura del concurso
LA REAPERTURA DEL CONCURSO
Es posible En aquellos casos de conclusión del concurso
por inexistencia de bienes y derechos La característica fundamental
Se trata del mismo procedimiento que continúa y no de un nuevo procedimiento
Por ello, el procedimiento reabierto se limitará a actualizar la masa activa y proceder en consecuencia (art. 180)
En caso de concurso de persona jurídica• Reapertura se limita a la fase de liquidación (179.2)
