São Paulo, 13 de setembro de 2014

Rodrigo G. N. Massud

Mestrando em Direito Tributário – PUC/SP

Especialista em Direito Tributário – PUC/SP

Especialista em Processo Civil – PUC/SP

Advogado

Processo Tributário Analítico

Seminário I

DIREITO PROCESSUAL E PROCESSUAL TRIBUTÁRIO

• Direito Processual e Direito Material: Relações

– Norma primária e norma secundária

• Categorias (núcleo de sentido) processuais fundamentais:

– Ação

– Jurisdição

– Processo

• Direito Processual Tributário: especificidades

– Intercâmbio entre conteúdo e forma

– Processo tributário rege o contencioso tributário: Lide, o que é e

quando ocorre?

– Objeto: a relação jurídico-triburáia conflituosa orientada pela

relação jurídica de direito material tributário

CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES TRIBUTÁRIAS

• Critérios classificatórios a partir dos elementos

constitutivos da ação:

– Partes (282, II): exacionais ou antiexacionais;

– Causa de pedir (próxima e remota – 282, III): preventivas

ou repressivas;

– Pedido (imediato e mediato – 282, IV): declaratório,

constitutivo, condenatório, mandamental ou executivo.

• Referibilidade com as condições da ação (267, VI):

– Legitimidade;

– Interesse;

– Possibilidade jurídica do pedido.

CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES TRIBUTÁRIAS

Preveventivas (ameaça de lesão)

Antiexacionais Corretivas (lesão/ilícito)

Repressivas

AÇÕES Reparadoras (lesão/dano)

TRIBUTÁRIAS

Preventivas (?)

Exacionais Corretivas (lesão/ilícito)

Repressivas

Reparadoras (lesão/dano)

DIREITO PROCESSUAL TRIBUTÁRIO

• O processo de concretização do direito tributário e as

ações tributárias (identificação: sujeito e eficácia): Competência tributária;

Instituição do tributo pela lei;

Ocorrência do fato gerador;

Constituição do crédito pelo lançamento;

Pagamento;

Não pagamento;

Inscrição em dívida ativa;

Execução Fiscal

Processo Tributário – Critério de eficácia da tutela em relação ao momento do Processo de Positivação

CF

RMIT

Lanç.+Notif.

Pagamento

Ausência de InteresseProcessual

Ação Declaratória NegativaMS Preventivo

Ação AnulatóriaMS Repressivo

Declaratória

Constitutiva

Condenatória/Declaratória Positiva

Ação de RepetiçãoIndébito/Compens

ação

Eficácia da

TutelaAção cabível

Não pagamento

Extração de CDA

Constitutiva Ação AnulatóriaMS Repressivo

Processo Tributário – Critério de eficácia da tutela em relação ao momento do Processo de Positivação

Eficácia da

TutelaAção cabível

Execução Fiscal

PROCESSO TRIBUTÁRIO ADMINISTRATIVO

• Processo Administrativo Tributário x Processo

Tributário Judicial Tributário: relações

– ausência de solução de continuidade

– concomitância entre processos – art. 38 parágrafo

único da Lei 6.830/80 e 30, §§ 1º e 2º da Lei Estadual

nº 13.457/2009

– controle judicial das decisões administrativas

Processo TributárioAdministrativo

• Definição de situações controversas:

– Procedimento iniciado com o lançamento de ofício (processoadmin. tributário em sentido estrito)

– Pedidos de Restituição/compensação

• Concessão / Reconhecimento de direitos / Situações deFato:

– Cassação de Regime Especial

– Não-homologação de direitos creditórios

– Pedidos de isenções (táxi, etc.) e outros benefícios

– Pedidos de Regimes Especiais

– Consulta Tributária

– Apuração de Margens de Valor Agregado (“MVA”)

AÇÃO DECLARATÓRIA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA

• Fundamento: art. 4º do CPC – incerteza (ameaça de

lesão

• Espécies: positiva e negativa

• Declaratória Negativa: “inexistência de relação

Jurídica

AÇÃO DECLARATÓRIA NEGATIVA

• Natureza: ação antiexacional preventiva

• Legitimação: sujeito passivo em potencial – há que ser comprovado.

Responsável “em potencial”?

• Interesse processual: necessidade/utilidade do provimento.

Situação jurídica concreta – possibilidade de cobrança – Ação

Declaratória da Fazenda?

• Causa de Pedir: relação jurídico-tributária “em potencial” (remota) +

patologia normativa, ou seja, ameaça de lesão (próxima)

AÇÃO DECLARATÓRIA NEGATIVA

• Cabimento: antes da constituição do crédito – incerteza fiscal;

• Competência: art. 94, do CPC – STJ – Art. 100, IV, “d”, CPC;

• Procedimento: Rito ordinário (fase postulatória + ordinatória +

instrutória + decisória);

• Antecipação de Tutela / Cautelar: efeitos; fungibilidade e

“suspensão da exigibilidade do crédito”

• Depósito do montante integral do débito: possível? Efeitos?

AÇÃO DECLARATÓRIA NEGATIVA

Objeto: declaração da inexistência de relação jurídica – impossibilidade de

constituição do crédito;

Eficácia normativa da sentença: procedência e improcedência

Ação Declaratória e débitos constituídos. Art. 63 da Lei 9.430/96; Arts. 4º, par.

único, 128 e 460, do CPC (inexistem no anteprojeto do CPC); Resp.

594.308/PB (nomen juris x pedido).

Efeitos no tempo do provimento declaratório: o alcance da súmula 239 do

STF: “Decisão que declara indevida a cobrança de imposto em determinado

exercício não faz coisa julgada em relação aos posteriores.” Resp. nº

795.724/SP.

Efeitos no tempo quando o fundamento jurídico é a inconstitucionalidade

(controle concentrado, difuso e repercussão): regra retrospectividade (ex

tunc), exceção prospectividade (ex nunc).

AÇÃO DECLARATÓRIA NEGATIVA

Ação Declaratória X Ação Anulatória: fungibilidade (Resp nº

594.308/PB) e cumulatividade;

Ação Declaratória X Embargos à Execução;

Ação Declaratória, Coisa Julgada e “Querela Nulitatis”

MANDADO DE SEGURANÇA PREVENTIVO

• Fundamento; Art. 5º LXIX, CF/88 e Lei 1.533/51 – c/c art. 5º XXXV

(ameaça de lesão): conceito: ação civil de rito especial.

• Pressupostos: potencial ato de autoridade + direito líquido e certo

(prova inequívoca: do que? Inexistência - efeitos)

• Legitimidade passiva: autoridade coatora + órgão público – art. 7º,

II, da Lei 12.016/2009 – “ciência ao órgão de representação judicial”

identificação no MS Preventivo – STJ – Teoria da Encampação;

• Causa de Pedir: relação jurídico-tributária “potencial” (remota) +

ilegalidade ou abuso de poder potencial.

Limites: Aplicam-se ao MS Preventivo?

• Ato de que caiba recurso administrativo com efeito

suspensivo, independentemente de caução;

• Ato disciplinar, salvo incompetência e vício formal

• Cento e vinte dias da ciência do ato impugnado;

• Prazo decadencial;

MANDADO DE SEGURANÇA PREVENTIVO

MANDADO DE SEGURANÇA PREVENTIVO

• Competência: foro - autoridade coatora

• Procedimento;

• Liminar: art. 151, III, do CTN: quais os efeitos – decadência; art. 63,

da Lei 9.430/96;

• Objeto: “ordem” para não lançar (preventivo) ou para não cobrar

(repressivo). E a decadência?

AÇÃO ANULATÓRIA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA

ESPÉCIES

• Ação anulatória do art. 169 do CTN

• Ação anulatória do art. 156, IX, do CTN

• Ação anulatória do art. 38 da Lei 6.830/80

AÇÃO ANULATÓRIA DO DÉBITO FISCAL

• Fundamento jurídico: Lei 6.830/80

• Natureza: ação antiexacional repressiva corretiva

• Pressuposto: preexistência de ato administrativo – autolançamento?

• Depósito integral? Art. 38, parágrafo único da Lei 6.830/80 -Súmula

247 do TFR

Legitimidade: sujeito passivo – responsável?

Interesse processual: a partir da constituição do débito

Prazo : 5 anos (art. 1º, do Decreto 20.910/32)

Causa de Pedir: relação jurídico-tributária in concreto (remota);

qualquer vício formal ou material do ato constitutivo do débito

(próxima) – direito potestativo à anulação do débito.

Objeto: desconstituição de ato constitutivo do débito

AÇÃO ANULATÓRIA DÉBITO FISCAL

AÇÃO ANULATÓRIA DÉBITO FISCAL

Procedimento: Rito ordinário (fase postulatória + ordinatória + instrutória +

decisória);

Antecipação de tutela / Cautelar: art. 151, V, do CTN

Efeitos no tempo da sentença: ex tunc – reporta-se à data da constituição do

crédito – aplicação da súmula 239 do STF: “

Eficácia declaratória da sentença anulatória: cumulação de pedidos

Sentença de procedência: norma proibitiva – inibitória da produção dosefeitos do ato constitutivo do crédito tributário;

Sentença de improcedência: norma permissiva – autoriza o prosseguimentoda cobrança do crédito tributário.

Sentença de improcedência e conversão do depósito: Lei 9.703/98

N.I.C. constitutiva do C.T.

Ações Preventivas Ações Repressivas

caráter declaratório;

a sentença afeta aprodução dos efeitos daREMIT;

a sentença produz efeitosprospectivos (p/o futuro).

caráter desconstitutivo;

a sentença afeta aprodução dos efeitos dan.i.c.;

a sentença produz efeitosretrospectivos (p/o passado).

RESUMO COMPARATIVO

FIM

rmassud@terra.com.br