Boletin 168 Del Consejo de Estado

Contenido:

Con el fin de apoyar a nios de escasos recursos de la localidad de Ciudad Bolvar, al sur de Bogot, la Organizacin Apoyemos invita a todas las personas que quieran sumarse a esta bonita obra social al estreno de la obra Yo no me separo, una divertida comedia musical que se presentar el prximo 16 de julio, a las 8 de la noche, en el Teatro Colsubsidio. El dinero que se recaude con este evento servir para ayudar a 84 nios del barrio Mochuelo Alto que reciben alimentacin, asesora con sus tareas y asesora psicolgica de expertos, con el fin de que los menores aprovechen su tiempo libre y refuercen lo aprendido en el colegio. La Organizacin Apoyemos es una iniciativa social creada por las esposas de los consejeros y exconsejeros de Estado, quienes invitan a sumarse a esta causa por los nios de Ciudad Bolvar. Mayores informes en la Presidencia del Consejo de Estado.

Luis Rafael Vergara Quintero

Presidente

EEDDIITTOORRIIAALL

1. La causal prevista en el numeral 12 del artculo 150 del Cdigo de Procedimiento Civil (haber dado consejo o concepto fuera de actuacin judicial sobre las cuestiones materia del proceso) se refiere a una situacin fctica claramente diferenciable de aquella en la cual la autoridad judicial divulgue informacin reservada que conoce por motivo del ejercicio de su cargo, pues en este ltimo caso no se ve comprometida la imparcialidad del funcionario.

Sntesis del caso: La parte demandada recus al Consejero Alberto Yepes Barreiro por considerarlo incurso en la causal prevista en el numeral 12 del artculo 150 del Cdigo de Procedimiento Civil (haber dado consejo o concepto fuera de actuacin judicial sobre las cuestiones materia del proceso). El hecho sobre el cual se fundament la recusacin propuesta fue que dicho Consejero admiti, durante la emisin de un programa radial, haber presentado dos ponencias completamente contradictorias entre s. La Sala Plena concluy que en el caso concreto no se configura la previsin contemplada en dicha norma (lo cual habra dado lugar a separar al juez del conocimiento del asunto), toda vez que se trat de divulgaciones inoportunas que no comprometieron la imparcialidad del funcionario.

JJUURRIISSPPRRUUDDEENNCCIIAA DDEELL CCOONNSSEEJJOO DDEE EESSTTAADDOO AALL DDAA En esta seccin destacamos algunos de los fallos proferidos por el Consejo de Estado en las ltimas semanas:

SSAALLAA PPLLEENNAA

Repblica de Colombia

Consejo de Estado

BOLETN DEL CONSEJO DE ESTADO

No 168 Julio 7 de 2015

BOGOT, COLOMBIA

l de 2006

Publicacin Quincenal

l de 2006

www.consejodeestado.gov.co

l de 2006

Editorial 1

Jurisprudencia del Consejo de Estado al da

Sala Plena 1-3

Acciones de Cumplimiento

3-5

Tutelas 5-8

Seccin Primera 8-9

Seccin Segunda 9-11

Seccin Tercera 11-17

Seccin Cuarta 18-22

Seccin Quinta 22-23

Sala de Consulta 24

ndice 25-27

Noticias destacadas

28

BOLETN DEL CONSEJO DE ESTADO Nmero 168 7 de julio de 2015 www.consejodeestado.gov.co

PGINA 2

Extracto: Encuentra la Sala relevante insistir en que si la causal prevista por el numeral 12 del artculo 150 del Cdigo de Procedimiento Civil y la prohibicin de que trata el artculo 154 de la Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia de proporcionar noticias o informes sobre asuntos de la administracin de justicia que lleguen a su conocimiento con ocasin del servicio buscan realizar la correcta administracin de justicia, dicha comunidad de fines no autoriza a fijar un sentido amplio a las expresiones concepto y consejo previstas en el numeral 12 del artculo 150 del Cdigo de Procedimiento Civil. De una parte, por cuanto como esta misma Sala lo ha recordado, siendo claramente diferenciables ratione materia los conceptos de las noticias y los informes, no resulta posible extender el alcance de aquellos a estos dos ltimos, no comprendidos en el ordinal 12 bajo estudio. De otra, porque la imparcialidad se afecta cuandoquiera que el funcionario judicial se adelanta en el juicio con una posicin tan definida que impide que obre en l la fuerza persuasiva de la controversia tal como la misma se deriva de los hechos, las pruebas y los fundamentos jurdicos. Claramente diferenciable de la conducta antes descrita se encuentra el hecho de que la autoridad judicial divulgue informacin reservada que conoce por motivo del ejercicio de su cargo, pues en este ltimo caso no se ve comprometida la imparcialidad del funcionario. En pocas palabras, la divulgacin de informacin reservada que se conoce en razn del cargo compromete la transparencia en el ejercicio de la funcin pblica, sin que por ese solo hecho se afecte la imparcialidad del juez para decidir objetivamente el asunto. De ah que las conductas descritas deban ser estrictamente diferenciadas, pues operan en mbitos de control distintos. Vale decir que si se configura la previsin contemplada por el numeral 12 del artculo 150 del Cdigo de Procedimiento Civil, ello da lugar a separar al juez del conocimiento del asunto, mientras que las divulgaciones inoportunas se tipifican como faltas disciplinarias Ley 734, arts. 34, num. 2, 6 y 38; 48, num. 47 y 50. Lo anterior obliga a la Sala a precisar el sentido y alcance de estos trminos bajo el foco de las disposiciones consignadas en el Cdigo Civil. Desde esa ptica, puede concluirse que la expresin concepto denota, por lo general, la exteriorizacin de un pensamiento o idea mediante el uso de palabras y esa accin comunicativa supone la existencia previa de una opinin fijada y solo exteriorizada luego de un examen a fondo de las circunstancias y toma de posicin frente a las mismas. El trmino noticia o informe, tiene una connotacin distinta en cuanto se trata de poner en conocimiento del pblico hechos, hasta el momento desconocidos, y a los que accede el funcionario judicial en razn del ejercicio de su cargo. () En pocas palabras: la decisin acerca de si del contenido del concepto o consejo puede derivarse una tacha para la imparcialidad del juez, debe tomarse no en el terreno de la subjetividad, sino a la luz de las circunstancias del asunto particular y buscando criterios que objetivamente permitan dilucidar el grado en que la imparcialidad se afecta o pone en tela de juicio. () En consecuencia, claramente distinguibles de la emisin de concepto o consejo aptos para cuestionar la imparcialidad del funcionario judicial son aquellos hechos o sucesos que indebidamente divulgados, con o sin descripcin de las caractersticas y circunstancias particulares del asunto, en cuanto ajeno al concepto o consejo no comportan la necesidad de separar al juez del conocimiento del asunto. Tal es el caso de las conductas previstas por el numeral 4 del artculo 154 de la Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia que prohbe a los funcionarios judiciales proporcionar noticias o informes sobre asuntos de la administracin de justicia que lleguen a su conocimiento con ocasin del servicio. () Las ponencias escritas por el magistrado Alberto Yepes Barreiro en relacin con el proceso de nulidad contra la eleccin del Procurador Alejandro Ordez Maldonado fueron conocidas por la opinin pblica al menos dos das antes de la emisin del programa en La W Radio y, en todo caso, los periodistas que participaron en el mismo ya estaban al tanto de su contenido as que, el consejero Yepes no divulg informacin reservada a la que hubiere accedido por motivo del ejercicio de sus cargo y tampoco rindi concepto o consejo fuera de actuacin judicial sobre las cuestiones materia del proceso.() Vale decir, en el programa radial que sirvi de sustento al memorialista para invocar la casual de recusacin en el sub lite, el consejero Yepes no dio concepto o consejo, pues se restringi a explicar los motivos por los cuales escribi dos ponencias en un sentido diferente en el lapso de dos meses que era, justamente, lo que queran saber los periodistas, as que su mensaje se circunscribi a ese tema y si su posicin se conoci no fue porque el magistrado mismo la hubiere puesto en conocimiento del pblico mediante concepto o consejo, sino porque lastimosamente las ponencias fueron filtradas de manera contraria al ordenamiento jurdico y por ello llegaron a conocimiento del pblico en general, de donde se infiere asimismo que el consejero Yepes tampoco divulg informacin reservada y a la que hubiere accedido por motivo del ejercicio de su cargo, pues, se itera, dicha informacin ya haba sido filtrada a la


PGINA 3

prensa y lleg a conocimiento de la opinin pblica de manera notoria das antes de la realizacin del programa. Sala Plena de lo Contencioso Administrativo. Incidente de recusacin. Auto del 12 de mayo de 2015, Exp. 11001-03-28-000-2013-00011-00, M.P. STELLA CONTO DIAZ DEL CASTILLO * Aclaracin de voto del Consejero Jaime Orlando Santofimio Gamboa. * Salvamento de voto de los Consejeros Luis Rafael Vergara Quintero, Martha Teresa Briceo de

Valencia, Mara Claudia Rojas Lasso, Hernn Andrade Rincn, Hugo Fernando Bastidas Brcenas, Susana Buitrago Valencia, Mara Elizabeth Garca Gonzlez, Carmen Teresa Ortiz de Rodrguez, Olga Mlida Valle de De La Hoz y Marco Antonio Velilla Moreno.

* Salvamento de voto de los Conjueces Ilvar Nelson Arvalo Perico, Mara Carolina Rodrguez Ruiz y

Hctor Romero Diaz. 1. CODENSA S.A. E.S.P. no tiene la obligacin de facturar en documentos individuales el servicio pblico de energa elctrica y el Crdito Fcil CODENSA.

Sntesis del caso: El actor pretende el cumplimiento del inciso segundo del artculo 147 de la Ley 142 de 1994, con el objeto de que se le ordene a la empresa CODENSA S.A. E.S.P. realizar la facturacin independiente del Crdito Fcil CODENSA y el consumo del servicio pblico de energa elctrica.

Extracto: El prestador de ms de un servicio pblico domiciliario est obligado a discriminar, detallar, especificar en la factura los valores de cada servicio pblico domiciliario suministrado Si bien la disposicin en comento contiene un mandato imperativo e inobjetable, lo que ocurre es que aquel no tiene el alcance y sentido que pretende asignarle el actor. Lo anterior, porque para cumplir con el mandato consagrado en la ley NO es necesario que se expida un documento de cobro individualizado para cada servicio, pues incluso la disposicin normativa parte del supuesto que cuando una empresa preste ms de un servicio pblico domiciliario podr, en una misma factura, exigir el cobro de aquellos siempre y cuando el valor este plenamente detallado, de forma tal que el usuario tenga certeza de cuales fueron los cobros originados en uno de los servicios pblicos y cuales por el otro Es evidente que en el caso concreto, tampoco se puede exigir la obligacin, comoquiera que CODENSA S.A. E.S.P. nicamente tiene a su cargo la prestacin del servicio de energa elctrica y no de otro servicio pblico, pues as se desprende del certificado de existencia de representacin legal As las cosas y comoquiera que CODENSA S.A. E.S.P. solo presta el servicio de energa elctrica no nace para ella la obligacin que el demandante considera incumplida, debido a que como se explic Crdito Fcil Codensa es un contrato financiero y NO un servicio pblico domiciliario. De lo expuesto la Sala concluye que: El artculo 147 de la Ley 142 de 1994 contiene un mandato imperativo e inobjetable, que obliga a las empresas de servicios pblicos domiciliarios, que prestan ms de uno de los servicios descritos en el artculo 1 ibdem, a totalizar por separado el valor de cada uno de los servicios que suministra. Contrario a lo que sostiene el demandante, la obligacin contenida en el artculo en coment no constrie a los prestadores de servicios pblicos domiciliarios a expedir varias facturas para solicitar el pago de cada uno de los servicios que presta. CODENSA S.A E.S.P. debe cumplir con todas y cada una de las obligaciones contempladas en el Decreto 828 de 2007. Con base en las anteriores consideraciones, la Sala confirmar la sentencia del 15 de marzo de 2015 proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca Seccin Primera Subseccin B. a. Reglas para incluir el cobro de los valores del Crdito Fcil CODENSA al interior de la factura del servicio pblico de energa elctrica.

AACCCCIIOONNEESS DDEE CCUUMMPPLLIIMMIIEENNTTOO


PGINA 4

Extracto: Vale la pena resaltar, que aunque se encontr que en el sub judice la norma considerada incumplida no era exigible a la parte demandada, de ello no deriva que CODENSA S.A. E.S.P. este sustrada de las obligaciones que tanto la ley como la jurisprudencia le imponen respecto a la inclusin de cobros diferentes al suministro de energa elctrica en la factura, razn por la cual: i) De conformidad con el artculo 148 de la Ley 142 de 1994, para incluir el cobro de los valores derivados del Crdito Fcil Codensa en la factura de energa elctrica, el contrato de condiciones uniformes debe avalar en dicha inclusin. ii) La insercin en la factura de valores no originados en el consumo de energa elctrica debe contar con la autorizacin expresa del usuario del servicio pblico tal y como lo estipula el inciso segundo del artculo 8 del Decreto 828 de 2007. iii) En la factura debe estar plenamente diferenciado y discriminado que valor corresponde al consumo de energa elctrica y cul es el que atae al servicio financiero contratado. (Inciso final del artculo 8 del Decreto 828 de 2007). iv) En ningn caso el no pago de las cuotas derivadas del Crdito Fcil Codensa puede conllevar a la suspensin del servicio pblico domiciliario de energa elctrica. b. La diferencia entre usuario del servicio pblico de energa elctrica y cliente del crdito fcil CODENSA. Extracto: La Sala precisa que tratndose de servicios pblicos domiciliarios con el trmino usuario se alude al propietario del inmueble o a quien se beneficia del servicio pblico domiciliario. Por su parte, la acepcin cliente en su vertiente ms amplia puede entenderse como aquella persona receptora de un bien, producto o idea. En el caso concreto con el trmino cliente se est haciendo alusin a la persona natural que funge como deudora en el contrato de financiamiento Crdito Fcil Codensa. Aunque para suscribir el contrato de financiamiento Crdito Fcil Codensa es necesario ser usuario del servicio pblico de energa elctrica, ya sea como propietario del inmueble o como consumidor del servicio, de ello no se deriva confusin entre los trminos usuario y propietario, pues es totalmente viable que una persona que no sea propietaria del bien inmueble autorice, en su calidad de consumidor, el cobro de los valores derivados del Crdito Fcil Codensa lo anterior porque: i) Crdito Fcil Codensa es una obligacin de carcter personal y no real, razn por la cual en modo alguno grava el bien o limita los derechos de uso, goce o disposicin del propietario. ii) El contrato de financiamiento va acompaado de un ttulo valor en cual el cliente y no el inmueble se obliga irrevocablemente a pagar una determinada suma de dinero. iii) En caso que la calidad de propietario y usuario no confluyan en la misma persona, no se puede predicar que exista solidaridad ni legal ni contractual entre la persona deudora del Crdito Fcil Codensa y el propietario. As las cosas, es claro que un ciudadano puede ser simultneamente usuario del servicio pblico domiciliario y cliente del Banco Colpatria por adquirir el Crdito Fcil Codensa. SENTENCIA DE 14 DE MAYO DE 2015, EXP. 25000-23-41-000-2015-00369-01(ACU), M.P. ALBERTO YEPES BARREIRO 2. Se ordena a la Corporacin Autnoma Regional del Valle del Cauca CVC- nombrar en encargo a empleado beneficiario del plan de incentivos, siempre y cuando se verifique el cumplimiento de los requisitos para tal efecto.

Sntesis del caso: El actor, empleado de la Corporacin Autnoma Regional del Valle del Cauca-CVC y beneficiario del plan de incentivos de esta Corporacin, pretende el cumplimiento del artculo 5 de la Resolucin 0100 No. 0330-652 de 2013, Por la cual se designan los Mejores Empleados de Carrera Administrativa por Niveles y por Regionales y el Mejor Equipo de Trabajo 2013 de la Corporacin Autnoma Regional del Valle del Cauca, para que sea nombrado en encargo en la vacante de Profesional Especializado Grado 20 de la Oficina Asesora Jurdica.

Extracto: Es claro que el artculo 5 de la Resolucin 0100 No. 0330-652 de 2013 contiene un mandato imperativo e inobjetable en razn a que de manera difana enumera los incentivos no pecuniarios consistentes en nueve derechos preferenciales cuyos acreedores son los mejores empleados de la entidad En el presente caso, el actor fue reconocido por la CVC, como el mejor empleado de carrera del rea de apoyo de la sede central de la entidad, en el perodo comprendido entre el 1 de febrero de 2012


PGINA 5

al 31 de enero de 2013, mediante el artculo 4 de la Resolucin 0100 No. 0652 de 2013. Esa sola circunstancia lo hace acreedor del derecho preferencial, entre otros, en los encargos El nombramiento en encargo no opera por el simple hecho de que quien aspira a l, ostente derechos de carrera y haya sido merecedor de un incentivo no pecuniario, pues es indispensable que acredite los requisitos exigidos por la Ley 909 de 2004 y el Decreto 1227 de 2005 En caso de que dicha persona no cumpla con las exigencias respectivas, deber proveer con otro funcionario que rena las condiciones para ello, y al efecto, podr adelantar una convocatoria interna o cualquier procedimiento que permita suplir la vacante con quien cumpla los requisitos Est acreditado que la CVC no tuvo en cuenta el derecho preferencial del actor para ser nombrado en encargo en la vacante que existe, toda vez que sin analizar si el titular del incentivo cumple o no los requisitos para ser encargado, dio apertura a la Convocatoria Interna para Encargo No. 103 con el fin de proveer el cargo referido, la cual est suspendida hasta tanto se profiera el presente fallo. Lo anterior permite concluir que el derecho preferencial del actor y la correspondiente obligacin de la CVC de nombrarlo en encargo -siempre y cuando aqul cumpla los requisitos legales al efecto-, fueron desconocidos por la entidad, pues se reitera, antes de dar inicio a la convocatoria debi estudiar si el actor cumple los requisitos Finalmente, la Sala precisa que la vigencia de los incentivos otorgados a travs de la Resolucin 0100 No. 0330-0652, es de un ao contado a partir de la fecha de su expedicin, esto es, 19 de noviembre de 2013, lo que significa que expir el 19 de noviembre de 2014. Sin embargo, lo anterior no es bice para ordenar el cumplimiento en el presente asunto, toda vez que el actor solicit ser nombrado en encargo el 25 de junio y el 25 de julio de 2014, esto es, dentro del trmino de vigencia del acto administrativo, lo que quiere decir que exigi su derecho oportunamente. Adems, el actor impetr la presente accin el 21 de octubre de 2014, es decir, reclam su derecho judicialmente dentro del trmino de vigencia de la resolucin que se lo otorg Como consecuencia de lo anterior, se revocar la sentencia de primera instancia y se ordenar al Director General de la CVC, que dentro de los diez (10) das hbiles contados a partir de la ejecutoria de la presente providencia, nombre en encargo, y hasta tanto se provea en propiedad el cargo previo concurso de mritos, al actor como Profesional Especializado Grado 20 de la Oficina Asesora Jurdica de la entidad, siempre y cuando demuestre los requisitos legales para ello, con el fin de dar estricto cumplimiento al deber consagrado en el artculo 4 de la Resolucin 0100 No. 0330-0652, el cual otorg al actor el derecho preferencial al encargo. SENTENCIA DE 15 DE ABRIL DE 2015, EXP. 76001-23-33-000-2014-01181-01(ACU), M.P. ALBERTO YEPES BARREIRO 1. Ante la duda jurdica sobre el rgimen prestacional de los soldados voluntarios que fueron convertidos en profesionales por orden militar, a partir del 1 de noviembre de 2003, el juez ordinario debe proferir sentencia motivada haciendo uso de los principios de autonoma e independencia judicial.

Sntesis del caso: El actor pretende mediante accin de tutela que le sean protegidos los derechos fundamentales a la igualdad, debido proceso, prevalencia del derecho sustancial y acceso a la administracin de justicia, presuntamente vulnerados por el Tribunal Administrativo de Santander, con ocasin de la sentencia que neg el reajuste salarial pretendido, toda vez que segn lo manifestado por el actor, su asignacin mensual debe ser liquidada con un salario mnimo legal vigente incrementado en el 60% y no en un 40%.

Extracto: Se entiende que quienes se vincularon como solados voluntarios antes del 31 de diciembre de 2000 fueron incorporados como soldados profesionales de las fuerzas militares acogindose al rgimen prestacional designado para stos, pero conservando, en virtud del artculo 1 del Decreto 1794, una asignacin mensual equivalente a un salario, mnimo legal vigente incrementado en un sesenta por ciento (60%), lo mismo que el derecho a que se les cancele el porcentaje de la prima de antigedad que tuvieren

AACCCCIIOONNEESS DDEE TTUUTTEELLAA


PGINA 6

al momento de la incorporacin al nuevo rgimen No obstante lo anterior es necesario aclarar que el Decreto 1793 de 2000 estableca una fecha mxima para que los soldados voluntarios que quisieran incorporarse como profesionales lo manifestaran ante sus superiores, el 31 de diciembre de 2000, razn por la cual se infiere que quienes no lo hicieron siguieron en su condicin de voluntarios y por ende les segua aplicando la Ley 131 de 1985. (En consecuencia ganaban un Salario Mnimo ms el sesenta por ciento). La aclaracin es importante porque al seguir en la condicin de voluntarios no les aplicaban los Decretos 1793 y 1794 de 2000 y el problema surge por la Decisin del Ejrcito Nacional de convertir a todos los soldados voluntarios, mediante orden militar en profesionales. Esa decisin gener que quedaran tres grupos de soldados profesionales: i) Grupo 1, personal que ingres directamente como soldado profesional a partir del ao 2001, por la entrada en vigencia del Decreto 1793 del 2000; ii) Grupo 2, solados voluntarios que manifestaron su inters de convertirse en profesionales hasta el 31 de diciembre del ao 2000; iii) Grupo 3, solados voluntarios que fueron convertidos en profesionales en virtud de la orden militar a partir del 1 de noviembre de 2003 La duda jurdica que surge para el grupo 3 es la siguiente, a los soldados voluntarios que fueron convertidos de manera obligatoria en profesionales, en noviembre de 2003, se les debe aplicar el inciso del artculo 1 del Decreto 1794 (salario mnimo + 60%) o se les debe aplicar la norma general para los soldados profesionales (salario mnimo + 40%) por no haberse convertido en la oportunidad prevista para ello (31 de diciembre de 2000) Se observa que el Tribunal Administrativo de Santander al momento de aplicar la norma pertinente para resolver el litigio planteado por el actor (entonces demandante) hizo un ejercicio hermenutico para determinar que deba hacer en el caso del actor Se observa que su trayectoria por el ejrcito es la siguiente: i) Soldado Regular, fecha de inicio 19 de octubre de 1989; ii) Soldado Voluntario, fecha de inicio 27 de abril de 1992; iii) Soldado Profesional, fecha de inicio 1 de noviembre de 2003 Lo anterior significa que el actor pertenece al grupo 3 de soldados profesionales, es decir, fue convertido de manera obligatoria por orden militar en noviembre de 2003 lo cual significa que el anlisis hecho por el Tribunal accionado se encuentra enmarcado dentro de la autonoma e independencia judicial pues se encuentra debidamente sustentado y no resulta arbitrario con respecto a lo dispuesto en las normas ni la jurisprudencia pertinente, y en esa medida constituye una opcin legtima por parte de esa Corporacin. En consecuencia, no se configura el defecto sustantivo en el asunto objeto de estudio. De conformidad con lo anteriormente expuesto la Sala negar el amparo de los derechos fundamentales invocados por el actor. SENTENCIA DE 29 DE ABRIL DE 2015, EXP. 11001-03-15-000-2015-00379-00(AC), M.P. GUILLERMO VARGAS AYALA 2. Secretara de Educacin Distrital debe garantizar el acceso a un establecimiento educativo pblico que satisfaga las necesidades del nio en situacin de discapacidad.

Sntesis del caso: El accionante, actuando en representacin de su hijo menor de edad, solicita que se ordene a las entidades demandadas - Ministerio de Educacin, Secretara de Educacin Distrital y el Colegio Gimnasio Artstico de Suba - que adelanten las gestiones o acuerdos necesarios para que se mantenga o restablezca el convenio educativo con este ltimo, o en su defecto se otorgue un cupo en un establecimiento educativo pblico cercano a la residencia del accionante, que cumpla las condiciones necesarias para el desarrollo idneo del menor, quien padece una discapacidad denominada ausencia congnita de los miembros superiores.

Extracto: El artculo 44 de la Constitucin Poltica seal que los nios merecen mayor proteccin y sus derechos priman sobre los de los dems La jurisprudencia constitucional ha sealado que el derecho a la educacin tiene el carcter de fundamental y es susceptible de ser protegido a travs de la accin de amparo, circunstancia que hace procedente el estudio de fondo de asunto debatido. Ahora bien, en la sentencia T-791 de 2014 la Corte Constitucional se pronunci especficamente sobre el derecho fundamental a la educacin con nfasis en nios con disminucin de capacidades fsicas Se concluye que los nios son titulares del derecho fundamental a la educacin sin importar las limitaciones fsicas o cognitivas que presenten. Por esta razn, de llegarse a presentar una situacin que genere discapacidad, el Estado se encuentra en la obligacin de eliminar los obstculos al goce y disfrute efectivo de esa garanta, a travs de la inclusin en el sistema tradicional, o en el especializado cuando las circunstancias lo ameriten De conformidad con las consideraciones realizadas en el numeral I de la parte motiva de


PGINA 7

esta providencia, el Estado est obligado a propender por el acceso al derecho a la educacin de los nios en situacin de discapacidad A partir de lo dispuesto en la norma transcrita, esta Corporacin encuentra acertada la orden emitida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca en la sentencia de primera instancia, en la medida en que le impone a la Secretara de Educacin Distrital la carga de garantizar la prestacin del servicio a travs de las instituciones educativas adscritas al Sistema Educativo Oficial. Sentado lo anterior, corresponde a la Sala pronunciarse frente a los argumentos expuestos por la parte demandante en el escrito de impugnacin, segn los cuales es necesario que la orden se dirija a garantizar al menor un cupo en el Gimnasio Artstico de Suba, institucin educativa de carcter privado en la que ha adelantado sus estudios en los ltimos cinco aos. Sobre esta cuestin, llama la atencin de la Sala que en el mismo escrito de tutela mediante el cual se dio inicio a la presente actuacin, el padre del menor solicit ordenar todas las medidas necesarias para restablecer el convenio educativo con el colegio Gimnasio Artstico de Suba, o en su defecto en un establecimiento educativo pblico cercano a nuestra residencia. Se observa entonces que la pretensin elevada en esta etapa procesal contradice directamente la peticin contenida originalmente en la solicitud de amparo, circunstancia que si bien no constituye en s misma una irregularidad, plantea serios interrogantes sobre la necesidad real de que el servicio educativo tenga que ser brindado exclusivamente en la institucin educativa de carcter privado Por ltimo, se reitera que como lo dispone el artculo 1 de la Ley 1294 de 2009, la contratacin de la prestacin del servicio educativo con entidades de carcter particular solamente procede en aquellos casos en los que se demuestre insuficiencia o limitaciones en las instituciones educativas del Sistema Educativo Oficial, evento que no se acredit en el caso bajo estudio. Como consecuencia de los argumentos expuestos, se impone la confirmacin de la sentencia proferida el 20 de marzo de 2015 por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Seccin Segunda, Subseccin C, que tutel los derechos a la educacin inclusiva y a la vida en condiciones dignas de Camilo Andrs Snchez Cruz. SENTENCIA DE 25 DE MAYO DE 2015, EXP. 25000-23-42-000-2015-01575-01(AC), M.P. GERARDO ARENAS MONSALVE 3. Conteo del trmino de caducidad en accin de reparacin directa interpuesta contra Ecopetrol no vulnera el derecho fundamental al debido proceso.

Sntesis del caso: Ecopetrol interpuso accin de tutela en contra del Tribunal Administrativo del Magdalena por presunta vulneracin del derecho fundamental al debido proceso, por cuanto revoc la excepcin de caducidad de la accin declarada por el a quo.

Extracto: La Sala observa que para la poca en que ocurri el hecho daoso (24 de abril de 1991), ECOPETROL, en virtud de los Decretos 062 de 1970 y 1209 de 1994, tena la calidad de Empresa Industrial y Comercial del Estado y se rega por el derecho privado por expresa disposicin legal, de suerte que los conflictos de la naturaleza que aqu se discuten, podan ser conocidos por la Jurisdiccin ordinaria a travs de la accin de responsabilidad civil extracontractual, la cual, para la poca de los hechos, prescriba en 20 aos, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 2536 del C.C A partir del 27 de diciembre de 2006, la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo era la competente para conocer la controversia originada en los hechos ocurridos el 24 de abril de 1991, a travs de la accin de reparacin directa, por cuanto la entidad demandada era ECOPETROL, la cual tena la calidad de sociedad de economa mixta con participacin mayoritaria del Estado. Advierte la Sala que en atencin al numeral 8 del artculo 136 del C.C.A., la accin de reparacin directa caduca en 2 aos Advierte la Sala que la Seccin Tercera previ que el trmino que se deba tener en cuenta para efecto de determinar si la demanda de reparacin directa fue presentada de manera oportuna, era el contemplado en el C.C. Sin embargo, tambin expres que si se consideraba que el trmino aplicable era el contemplado en el numeral 8 del artculo 136 del C.C.A., el mismo deba contarse a partir de la expedicin de la Ley 1107 de 2006, que fue, precisamente, la interpretacin que adopt el Tribunal accionado, la cual, sin lugar a dudas, se realiz en atencin al derecho fundamental de acceso a la Administracin de Justicia y los principios pro Actione, pro Homine y pro Damato, pues, admitir la posicin de ECOPETROL, sera trasgredir notoriamente los postulados en mencin. En virtud de lo precedente, la Sala considera que La interpretacin normativa adoptada por el Tribunal Administrativo accionado no fue insostenible, irrazonable, arbitraria ni desproporcionada, razn por la que la accin de tutela no es el mecanismo para


PGINA 8

cuestionar su libertad interpretativa en este caso, mxime si se tiene en cuenta que la posicin asumida fue avalada por la Seccin Tercera de esta Corporacin, conforme qued expuesto en precedencia. De igual forma, tampoco se advierte la configuracin del defecto fctico, pues todas las pruebas recaudadas en el proceso fueron analizadas y tenidas en cuenta por el Tribunal Administrativo del Magdalena. As como tampoco existi violacin directa de la Constitucin Poltica, lo que descarta la vulneracin del derecho del debido proceso de ECOPETROL. SENTENCIA DE 07 DE MAYO DE 2015, EXP. 11001-03-15-000-2014-02162-01(AC), M.P. MARIA ELIZABETH GARCIA GONZALEZ 1. El operador jurdico est llamado a pronunciarse en todos los casos sobre si es o no procedente proferir una condena en costas en contra de la parte que ha visto frustradas sus pretensiones procesales, y condenar cuando aparezca acreditada probatoriamente su causacin.

Sntesis del caso: Se decide el recurso de apelacin interpuesto por la sociedad C.I. CITITEX DE COLOMBIA S.A. -hoy CITITEX UAP S.A.- contra la sentencia proferida por la Seccin Primera del Tribunal Administrativo de Cundinamarca que deneg las pretensiones de nulidad y restablecimiento del derecho y conden en costas a dicha sociedad, argumentando que resultaba procedente de conformidad con lo dispuesto en el artculo 188 de la Ley 1437 de 2011 en donde se dispone que dicha condena procede en todos los procesos contencioso administrativos, salvo en aquellos en los que se ventile un inters pblico.

Extracto: El artculo 188 del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (Ley 1437 de 2011) dispuso en materia de costas lo siguiente: Artculo 188. Condena en costas. Salvo en los procesos en que se ventile un inters pblico, la sentencia dispondr sobre la condena en costas, cuya liquidacin y ejecucin se regirn por las normas del Cdigo de Procedimiento Civil. Si bien una lectura rpida de la disposicin que antecede, podra llevar a la errnea interpretacin de que la condena en costas debe imponerse en forma objetiva, es decir, de manera forzosa, automtica e ineluctable en todos aquellos procesos contencioso administrativos en los cuales se ventile un inters de carcter individual o particular, lo cierto es que cuando la norma utiliza la expresin dispondr, lo que en realidad est sealando es que el operador jurdico est llamado a pronunciarse en todos los casos sobre si es o no procedente proferir una condena en costas en contra de la parte que ha visto frustradas sus pretensiones procesales. Como quiera que este proceso fue promovido en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, no hay lugar a predicar que sea de aquellos en los cuales se est ventilando un inters pblico y bajo esa perspectiva se hace necesario entrar a disponer sobre la condena en costas, por cuanto el inters involucrado en esta instancia es sin lugar a dudas de carcter individual, al estar referido en forma exclusiva a la rbita particular de la parte que promovi el recurso de apelacin que ahora se decide. En ese orden de ideas, deber darse aplicacin a lo dispuesto en el artculo 365 del Cdigo General del Proceso, por ser la norma adjetiva actualmente vigente en materia de costas. Aunque en el numeral 1 de dicho precepto se establece en forma perentoria que se condenar en costas [] a quien se le resuelva desfavorablemente el recurso de apelacin [] y en el numeral 3 de la misma norma se dispone que En la providencia del superior que confirme en todas sus partes la de primera instancia se condenar al recurrente en las costas de la segunda, observa la Sala que en el asunto sub examine no haya lugar a imponer una condena en costas en contra de la empresa CITITEX UAP S.A., por el hecho de no haber prosperado los argumentos de la apelacin, pues lo real y cierto es que en el cuaderno de segunda instancia no aparece acreditada probatoriamente su causacin. Sentencia de 16 de abril de 2015, Exp. 25000 23 24 000 2012 00446 01 M.P. GUILLERMO VARGAS AYALA. Accin de nulidad y restablecimiento del derecho

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2. Las entidades territoriales y las entidades que las conforman con inclusin de las del sector descentralizado por servicios son sujetos de control fiscal posterior excepcional.

Sntesis del caso: Se niega la demanda en accin de nulidad formulada por la Contralora de Bogot D.C. contra varios autos y oficios proferidos por la Contralora General de la Repblica, mediante los cuales se ejerci el control fiscal excepcional posterior al Instituto de Desarrollo IDU en lo relacionado con el proceso de contratacin y puesta en marcha del sistema de transporte masivo de Bogot D.C denominado.

Extracto: Teniendo de presente que el inciso 6 del artculo 272 de la Constitucin Poltica, dispone que los contralores departamentales, distritales y municipales ejercern, en el mbito de su jurisdiccin, las funciones atribuidas al Contralor General de la Repblica en el artculo 268, la Sala encuentra vlido afirmar que los sujetos de vigilancia y control por parte de la Contralora General de la Repblica a nivel nacional que seala el artculo 4 del Decreto 267 de 2000, resultan ser los mismos que a nivel territorial o de su jurisdiccin le corresponder entonces vigilar a las contraloras departamentales, distritales y municipales. Dejando en claro lo anterior, se rectificar la postura de esta Sala sentada en la sentencia del 27 de mayo de 2010, en el sentido de que el control fiscal excepcional lo podr avocar la Contralora General de la Repblica respecto no slo de las cuentas de las entidades territoriales sino tambin de las entidades que las conforman, incluyendo las del sector descentralizado por servicios, cuyo control fiscal de manera ordinaria o regular le corresponde adelantar a las contraloras territoriales segn su jurisdiccin. Para los efectos anteriores, se tendr en cuenta lo previsto en el artculo 68 de la Ley 498 de 1998. Sentencia de 5 de marzo de 2015, Exp. 11001 03 24 000 2004 00288 01 M.P. MARA CLAUDIA ROJAS LASSO. Accin de nulidad.

* Rectificacin jurisprudencial 1. Se confirma sancin de destitucin del patrullero de la Polica Nacional que detuvo un camin con 50 bultos de marihuana, le solicitaron dadivas al conductor y lo dejaron seguir transitando dado que llegaron a un acuerdo econmico.

Sntesis del caso: Se solicit la nulidad de la decisin de primera instancia proferida por la oficina de Control Disciplinario Interno adscrito al Departamento de Polica del Cauca, el 21 de febrero de 2011, que sancion al actor con destitucin e inhabilidad general de 12 aos; de segunda instancia dictada por el Inspector Delegado Regional el 16 de mayo del mismo ao, que confirm la decisin anterior; y la Resolucin No. 02373 de 8 de julio de 2011 que ejecut la sancin.

Extracto: Esta Sala considera que el anlisis realizado por el operador disciplinario es concordante con las pruebas que hicieron parte del acervo probatorio y no encuentra que se haya vulnerado el debido proceso ni el principio de presuncin de inocencia. En efecto, el procedimiento verbal fue adelantado en debida forma con la participacin activa de los disciplinados y ejercicio pleno de su derecho de contradiccin. Los apoderados tuvieron a su disposicin las pruebas practicadas de oficio y las solicitadas por los diferentes sujetos para controvertirlas, criticarlas, objetarlas y en fin, ejercer su defensa. El anlisis probatorio fue estudiado en su conjunto, de manera integral teniendo en cuenta lo favorable y desfavorable y su contenido fue valorado en las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que sucedieron los hechos. Es evidente y fue probado que John Jairo Ramrez Toro hacia parte del grupo de policiales que el 2 de diciembre de 2010 en las horas de la maana detuvo un vehculo tipo camin de

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placas VSC481 que llevaba en su carga cincuenta (50) bultos de marihuana prensada, y que bajo el liderazgo del patrullero Hoyos por ser el ms antiguo, segn dijeron los otros patrulleros-, negociaron el trnsito del vehculo por cinco (5) millones de pesos, que fueron entregados en una vivienda perteneciente a una familiar de la esposa del citado patrullero Hoyos, compaero en la moto de Ramrez Toro. La informacin se extrae del testimonio de Jos Luis Benavides, quien de manera slida y coherente relat frente a los patrulleros Deibys Duarte e Ivn Snchez Muoz, que los cuatro (4) policas que estuvieron en el retn conocan la carga ilcita y negociaron su trnsito por la suma ya sealada, la cual se entreg en una casa sobre la cual dio su ubicacin y descripcin, y por lo cual tuvo que recibir un giro a travs de INVERCOSTA. Sentencia de 18 de marzo de 2015, Exp. 11001-03-25-000-2012-00320-00(1282-12), M.P. SANDRA LISSET IBARRA VELEZ. Accin de nulidad y restablecimiento del derecho 2. Se decreta la medida cautelar de suspensin provisional del artculo 83 numeral 2 y del artculo 102 numeral 7 del Decreto Reglamentario N 1469 de 2010 por cuanto el Presidente de la Repblica excedi la facultad reglamentaria al establecer como requisito no tener ms de 65 aos para concursar y ser designado como curador urbano.

Sntesis del caso: Se solicit la nulidad del numeral 7 del artculo 93 del Decreto N 564 de 2006 y el numeral 2 del artculo 83 del Decreto N 1469 de 2010, proferidos por el Presidente de la Repblica y el Ministro de Vivienda, Ciudad y Territorio, en adelante el Gobierno, por medio de los cuales se estableci como falta absoluta de los curadores urbanos el cumplimento de la edad de retiro forzoso y como requisito para concursar y ser designado curador urbano no tener ms de sesenta y cinco (65) aos de edad.

Extracto: De acuerdo con los artculos 123 y 210 de la Constitucin Poltica corresponde a la ley la determinacin del rgimen de los particulares que cumplen funciones pblicas, en desarrollo de esa potestad el legislador mediante el artculo 9 de la Ley 810 de 2003 seal que el curador urbano es un particular que cumple funciones pblicas regulando diversos aspectos, sin establecer para ellos una edad de retiro ni el requisito de no tener ms de sesenta y cinco (65) aos para concursar y ser designado en esa funcin pblica, en consecuencia no poda el ejecutivo a travs de los actos administrativos acusados imponer tales restricciones en la medida en que careca de competencia para ello. En particular debe observarse que el artculo 9 de la Ley 810 de 2003, que regula a los curadores urbanos, en ninguno de sus incisos y numerales estableci una edad de retiro para los curadores urbanos y tal como fue analizado en esta providencia no puede tomarse por analoga la estipulacin de la edad de retiro de sesenta y cinco (65) aos, consagrada en el artculo 31 del Decreto Ley 2040 de 1968, el artculo 122 del Decreto Reglamentario 1950 de 1973 y 41 de la Ley 909 de 2004 pues de acuerdo con el contenido de estas normas y la jurisprudencia de la Corte Constitucional solo aplican a los empleados pblicos y no a los particulares que prestan funciones pblicas como es el caso de los curadores urbanos. En ese mismo orden, se tiene que el legislador al regular la curadura urbana, en el numeral 1 del artculo 9 de la Ley 810 de 2003 antes trascrito, en ejercicio de la potestad reglamentaria general que en relacin con los particulares que cumplen funciones pblicas le otorg el constituyente, solo estableci tres (3) requisitos para ser designado curador urbano, esto es: a) ttulo profesional en las reas de la arquitectura, ingeniera civil o posgrado de urbanismo o planificacin regional o urbana; b) experiencia laboral mnima de diez (10) aos en el ejercicio de actividades relacionadas con el desarrollo o la planificacin urbana, y c) la acreditacin de la colaboracin de un grupo interdisciplinario especializado, por lo cual si el legislador no estipul ms requisitos, no poda el ejecutivo a travs del reglamento establecer otro requisito adicional a los contemplados en la ley. Auto de 6 de abril de 2015, Exp. 11001-03-25-000-2014-00942-00(2905-14), M.P. SANDRA LISSET IBARRA VELEZ. Medio de control de nulidad


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3. Al demostrarse la mala fe puesto que movi el aparato judicial para extender la sustitucin pensional de un excongresista, lo cual condujo a un enriquecimiento ilcito a favor del accionado, se debe devolver los dineros que en exceso cancel FONPRECON por concepto de mesada pensional a partir del 24 de diciembre de 1998.

Sntesis del caso: Obtener la nulidad del artculo 3 de la Resolucin No. 137 de 17 de mayo de 1990, en cuanto dispuso que el seor CARLOS ALBERTO PINEDO CUELLO disfrutara de la sustitucin de la pensin del seor MIGUEL PINEDO BARROS hasta cuando acredite estudios superiores, condicionada a la regularidad y xito de los mismos y a la presentacin semestral de la constancia sobre su aprobacin, emitida por el respectivo plantel educativo.

Extracto: De acuerdo con lo indicado es entonces evidente, que al demandado le asista derecho al pago de la mesada pensional slo hasta que cumpliera los 25 aos de edad, es decir, hasta el 24 de diciembre de 1998, tal como lo consider el Tribunal para declarar la nulidad parcial de la Resolucin No. 137 de 17 de mayo de 1990, por virtud de la cual el Fondo asumi, reliquid y sustituy la pensin jubilatoria, entre otros, en cabeza del accionado. Sin embargo, no se comparte la decisin del a quo cuando estima que Fonprecon no impuso lmite temporal al pago de las mesadas pensionales, porque lo cierto es, que en el texto de la aludida Resolucin indic expresamente, que se sustituye la pensin en el accionado hasta el 24 de diciembre de 1991 -es decir, hasta el cumplimiento de los 18 aos de edad- o hasta cuando acredite estudios superiores. Diferente es, que el juez de tutela en ambas instancias haya extendido, con clara transgresin de lo preceptuado por la Ley 100 de 1993, el trmino inicialmente fijado por el Fondo, y que este ltimo en consecuencia, tuviera que fijar como trmino prudencial el 24 de diciembre de 2000 y luego tenerlo que ampliar hasta el 23 de noviembre de 2001. Al respecto se encuentra que por tratarse de una orden de tutela que el Fondo acat, es evidente que no existe mala fe de su parte, lo que no puede predicarse del demandado, quien movi el aparato judicial, para a travs del mecanismo constitucional de amparo, obtener la prolongacin del pago de la mesada en el tiempo, que tal como qued dilucidado, no le corresponda, en consideracin a que su padre ni siquiera era beneficiario del Rgimen Especial de los Congresistas. Resulta evidente que el acusado en razn de la Resolucin proferida por el Fondo, tena pleno conocimiento de que slo tena derecho a percibir su mesada hasta el 24 de diciembre de 1991, fecha en la que cumplira la mayora de edad, es decir, los 18 aos, sin embargo, atenido a la frase restante incluida en la aludida resolucin o hasta que acredite estudios superiores, se resguard en el mecanismo constitucional de amparo, para obtener un trmino mayor en el tiempo para el pago de la mesada, mucho ms all del cumplimiento de los 25 aos, que lo fue el 24 de diciembre de 1998, para as lograr, como en efecto lo consigui al auxilio de la tutela, obtener el pago de la mesada por dos aos ms hasta el 24 de diciembre de 2000. Situaciones todas que el presente asunto claramente permiten afirmar que est comprobada la mala fe por parte del demandado, mxime que la Ley 100 de 1993 es clara cuando determina, que slo es posible para el ciudadano percibir la pensin sustitutiva hasta los 25 aos; lo cual se traduce en que en efecto se produjo un enriquecimiento ilcito a su favor. Sentencia de 6 de mayo de 2015, Exp. 25000-23-25-000-2000-01200-01 (0526-08), M.P. GUSTAVO EDUARDO GMEZ ARANGUREN. Accin de nulidad y restablecimiento del derecho 1. Condenan a la Nacin Ministerio de Defensa por la muerte de una ciudadana y las lesiones sufridas por otra, con ocasin del ataque guerrillero al Palacio Municipal de Sasaima en 1998, por la falta de cuidado y adopcin de medidas de seguridad.

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Sntesis del caso: El 16 de julio de 1998 explot una bomba en las instalaciones de las Oficinas de la Asociacin Colombiana de Banda Ciudadana, las cuales funcionaban en el Palacio Municipal de Sasaima. Como producto de la explosin se produjo la muerte de la seora Carmen Elisa Gaitn Palacios y lesiones a la seora Mara Libia Rojas Amaya.

Extracto: Los daos cuya reparacin se pretende consistieron en la muerte de la seora Carmen Elisa Gaitn Palacios y las lesiones padecidas por la seora Mara Libia Rojas Amaya, presuntamente ocurridas como consecuencia de la bomba que explot el 16 de julio de 1998, en las oficinas de la Asociacin Colombiana de Banda Ciudadana, ubicada en el Palacio Municipal de Sasaima, Departamento de Cundinamarca. () Para la sala no hay duda en cuanto a que los daos por los cuales se reclama indemnizacin fueron producto del atentado terrorista que tuvo lugar el 16 de julio de 1998 en las oficinas de la Asociacin Colombiana de Banda Ciudadana, ubicada en el Palacio Municipal de Sasaima, edificacin en la cual tambin tena sede la estacin de polica del lugar, as como diversas dependencias municipales. () En efecto, segn el testimonio de los policas, la entidad demandada no ejerca control sobre las personas que ingresaban al Palacio Municipal y, adems, de su dicho no es posible siquiera inferir la implementacin de alguna medida de seguridad en el permetro de dicha edificacin, por el contrario, los declarantes fueron contundentes en sealar que no haba esquemas de seguridad y que, a lo sumo, el da de los hechos, dos agentes estaban pendientes de todo lo que suceda en el inmueble. () En ese mismo sentido, se encuentra establecido que el da de los hechos se llev a cabo en la poblacin la procesin de la Virgen del Carmen, razn por la cual los uniformados de la estacin se encontraban custodiando tal evento, excepto el polica () quien, en compaa de un auxiliar bachiller, permaneci en la estacin y, segn lo declarado por l, deba estar pendiente de la entrada principal, as como de todo lo que ocurriera en la edificacin, sin que se evidencie del conjunto de manifestaciones testimoniales recaudadas que hallarse pendiente de esas circunstancias incluyera revisar elementos que introdujeran los visitantes, o conducta preventiva semejante. Es tan evidente la ausencia total de medidas de seguridad en torno al Palacio Municipal, que la declaracin del Polica () es clara en sealar que al lugar donde explot la bomba, esto es la Asociacin Colombiana de Banda Ciudadana, tena acceso cualquier persona. () En esas mismas condiciones, para la Sala el hecho de que cualquier persona pudiera ingresar a la Asociacin Colombiana de Banda Ciudadana no era impedimento para que se ejerciera un control sobre ese lugar, pues est claro que dicho sitio se encontraba dentro del Palacio Municipal de Sasaima donde adems funcionaban diversas instituciones pblicas del orden local y nacional, circunstancia de la cual se derivaba el deber de ejercer vigilancia respecto de todo el inmueble en su conjunto. Sin duda alguna, la ausencia de medidas de seguridad a las que acaba de hacerse referencia, facilit la instalacin y detonacin de la bomba con la que se atac las instituciones pblicas que funcionaban en el Palacio Municipal de Sasaima. () Adicionalmente, resulta evidente la negligencia de la entidad demandada el da de los hechos, en tanto aparece demostrado que durante la procesin de la Virgen del Carmen, slo dos policas estaban a cargo de lo que pasara en el Palacio Municipal, circunstancia que se muestra desproporcionada en consideracin a las caractersticas de las oficinas que all funcionaban y al conflicto armado que ya en ese entonces vena soportando el pas de tiempo atrs. () Del conjunto de elementos probatorios se encuentra establecida la ausencia total de medidas de seguridad y precaucin para resguardar las instalaciones donde funcionaba, adems de la estacin de polica, toda la administracin municipal, no empero que esa misma circunstancia impona a la Nacin Polica Nacional - adoptar algn tipo de esquema de proteccin, que le permitiera resguardar tanto al Palacio Municipal, como a las personas que frecuentaban ese lugar, sin embargo, como se vio, dicha edificacin estatal no contaba con la ms mnima medida de precaucin. () Las pruebas allegadas al proceso tambin permiten concluir que la Nacin Polica Nacional incumpli con el captulo XVII del Reglamento de Vigilancia Urbana y Rural para la Polica Nacional vigente para esa poca, en relacin a la obligacin que tena de implementar medidas de seguridad para resguardar las edificaciones en donde se ubicaban sus instalaciones, tales como la identificacin de personas, identificacin y registro de elementos as como la prestacin del servicio de seguridad de reas internas y externas. En efecto, el Reglamento de Vigilancia Urbana y Rural para la Polica Nacional impona la obligacin a la entidad demandada de adoptar esquemas de seguridad para resguardar sus instalaciones, deber que en el caso concreto adquira mayor importancia en tanto la edificacin donde estaba ubicada, albergaba tambin a la Administracin Municipal de Sasaima, entidad representativa del Estado que, por las condiciones de violencia que se presentan desde hace ya muchos aos, era susceptible de ser atacada en desarrollo del


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conflicto armado. () Indefectiblemente se evidencia una falta de cuidado por parte de la Nacin Polica Nacional , en la adopcin de las medidas de seguridad sobre el Palacio Municipal de Sasaima, que, sin duda alguna, constituy una omisin en su obligacin de crear las condiciones necesarias para, al menos, intentar evitar que se perpetrara el atentado terrorista del 16 de julio de 1998, el cual caus la muerte de la seora Carmen Elisa Gaitn Palacios y las lesiones a la seora Mara Libia Rojas Amaya, por lo que se impone declarar su responsabilidad por los perjuicios causados a los demandantes y, por tanto, revocar la sentencia apelada. Sentencia de 12 de noviembre de 2014. Exp. 25000-23-26-000-1999-02683-01(27757). M.P. HERNN ANDRADE RINCN. Accin de Reparacin Directa NOTA DE RELATORIA: En esta providencia se reconoce indemnizacin por concepto de perjuicios morales y dao a la salud conforme a lo establecido en las sentencias de la Sala Plena de la Seccin Tercera del Consejo de Estado de 28 de agosto de 2014, exps. 31172 y 26251. 2. Se decreta la suspensin provisional de los efectos del pargrafo del artculo 13 de la Resolucin No. 759 de 5 de agosto de 2013, expedida por la Autoridad Nacional de Televisin ANTV, por su contradiccin con la normativa convencional y constitucional.

Sntesis del caso: La Autoridad Nacional de Televisin ANTV profiri la Resolucin No. 759 de 5 de agosto de 2013, Por la cual se adopta el procedimiento de asignacin de frecuencias radioelctricas para la prestacin del servicio de televisin radiodifundida. El 19 de diciembre de 2014, Caracol Televisin S. A. y RCN Televisin S. A. presentaron demanda de nulidad contra los artculos 1, 7 y 13.

Extracto: [E]l problema jurdico que debe ser resuelto en esta oportunidad se contrae a si en sede cautelar resulta procedente suspender los efectos del pargrafo del artculo 13 de la Resolucin No. 759 de 5 de agosto de 2013 dictada por la Autoridad Nacional de Televisin ANTV en cuanto que el mismo es aparentemente contrario al ordenamiento jurdico, para el caso, a los artculos 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, 20 de la Constitucin Poltica y 29 de la Ley 182 de 1995. () entiende el Despacho que el anlisis del caso involucra dos bienes jurdicos convencional y constitucionalmente protegidos como son la libertad de expresin y opinin as como la libre iniciativa econmica. () Por tanto, tngase en cuenta que el artculo 13 de la Resolucin No. 759 de 2013 se encarga de regular un procedimiento administrativo posterior a la asignacin de frecuencias que busca, puntualmente, verificar el cumplimiento de la informacin tcnica complementaria de la estacin de televisin conforme al Cuadro de Caractersticas Tcnicas de la Red CCTR como requisito previo para el inicio de operaciones de la frecuencia asignada. Es en ese marco procedimental que el pargrafo de dicho artculo establece que: Bajo ninguna circunstancia el concesionario podr radiodifundir seales desde la estacin de televisin, hasta que la ANTV le informe mediante comunicacin escrita al concesionario, que se encuentra autorizado para iniciar operaciones () Basta con una comprensin apenas inicial o prima facie para concluir que la norma respecto de la que se solicita la suspensin de efectos se opone abiertamente a los parmetros convencionales y constitucionales en materia de libertad de expresin y de libertad econmica por las siguientes razones: () Por cuanto se establece la exigencia de un permiso o autorizacin previa a los concesionarios para desarrollar sus actividades econmicas sin competencia ni autorizacin legal de ninguna naturaleza, desconociendo los perentorios mandatos del artculo 333 constitucional en concordancia con el artculo 29 de la Ley 182 de 1995, siguindose de ello una perturbacin al libre ejercicio de la actividad econmica de quienes son concesionarios luego de que han cumplido con los requerimientos fijados por la Ley. () Smese a lo dicho que el pargrafo del artculo 13 de la Resolucin No. 759 de 2013 de la ANTV establece, en s mismo, una restriccin a la libertad de expresin y de iniciativa privada por cuanto impide el inicio de operaciones de la frecuencia asignada hasta tanto la ANTV informe la autorizacin para ello, por lo cual el Despacho reitera que, conforme a los parmetros convencionales del derecho a la libertad de expresin, las restricciones a su ejercicio son de exclusiva reserva de Ley al tiempo que la Constitucin Poltica fija perentoriamente en el artculo 84 que Cuando un derecho o una actividad hayan sido reglamentados de manera general, las autoridades pblicas no podrn establecer ni exigir permiso, licencias o requisitos adicionales para su ejercicio. ()


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En este sentido, la ratio que fundamenta la decisin adoptada en esta providencia descansa, sustancialmente, en el peso de la libertad de expresin y la libre iniciativa privada como bienes jurdicos que dotan de sentido la organizacin poltica en el marco de un Estado Social y Democrtico de Derecho. En virtud de tal peso se reconoce que su regulacin jurdica est cobijada por una reserva de Ley la cual en el presente asunto fue desconocida, pues en el sub judice la restriccin a las libertades ocurri por va de una norma de carcter administrativo proferida por autoridades administrativas sin soporte legal alguno conocido o deducible de una interpretacin sistemtica del rgimen jurdico de la televisin. () Obsrvese cmo por el contrario a lo dispuesto en la norma demandada el artculo 29 de la Ley 182 de 1995, que obtiene su sustento en el artculo 333 constitucional, establece que () otorgada la concesin, el operador o el concesionario de espacios de televisin harn uso de la misma, sin permisos o autorizaciones previas, al tiempo que la Ley 1507 de 2012 establece diversas competencias a la ANTV, en tanto rgano encargado de brindar herramientas para el ejecucin de los planes y programas de la prestacin del servicio pblico de televisin (artculo 1 Ley 1507 de 2012), pero ninguna de ellas relacionadas con la facultad para crear procedimientos, permisos o requerimientos administrativos sobre la asignacin de frecuencias para el servicio de televisin radiodifundida, igualmente ninguna otra norma de las aplicables al rgimen jurdico de la televisin establece cuestin parecida. () Adicional a lo anterior, se observa que la Autoridad Nacional de Televisin ANTV creo un procedimiento que envuelve, directamente, el ejercicio de la libertad de expresin y la operatividad de los medios de comunicacin en tanto empresas, es decir, no se trata de una regulacin que atiende a cuestiones internas de la ANTV sino que involucra, irremediablemente, los derechos de los asociados a la libertad de expresin y la libre iniciativa privada, sin autorizacin legal. Por consiguiente, aparece que la accionada se arroga competencias que la Constitucin o la Ley no le establecen violando con ello el principio de reserva de Ley, pues no debe olvidarse que de acuerdo con el artculo 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos y los artculos 20 y 333 de la Constitucin Poltica de Colombia se exige dicha reserva para la restriccin de las libertades de expresin y de iniciativa privada. () As las cosas, sin mayor esfuerzo este Despacho encuentra una contradiccin analtica inicial protuberante entre el pargrafo en comento, como parte integrante del artculo 13 de la Resolucin No. 759 de 2013, y la normativa convencional y constitucional relativa a la libertad de expresin y la libertad econmica, oposicin que se hace patente una vez se advierte la violacin al principio de reserva de Ley y la institucionalizacin de permisos y procedimientos administrativos que guarda relacin intrnseca con los derechos convencionales y constitucionales ya citados. () Por tanto, como la restriccin impuesta por el pargrafo en cita no encuentra respaldo legal, se impone, en el marco de este anlisis preliminar en sede de medida cautelar, concluir la contradiccin evidente de dicho precepto con el(sic) (sic) ordenamiento jurdico. En este orden de ideas, pugna profundamente con tales libertades fundamentales que existan regulaciones administrativas dirigidas a instituir procedimientos, exigir permisos o autorizaciones previas o prohibir, como lo hace la norma, el ejercicio de la libertad econmica restringiendo los derechos humanos de libertad de expresin e iniciativa econmica, sin juicio de idoneidad, necesidad y proporcionalidad alguno autorizado por el legislador. Cuando se advierte tal circunstancia aflora, adems, una contradiccin protuberante con el principio constitucional de reserva de Ley, lo que conlleva la carga para el Juez de decretar la suspensin provisional de efectos del acto, si ello ha sido solicitado. () Corolario de lo expuesto, se verifica que el pargrafo del artculo 13 de la Resolucin No. 759 de 2013 hace parte de un procedimiento administrativo ex post a la asignacin de frecuencias para el servicio de televisin y, adems, fija una categrica prohibicin de hacer uso de la frecuencia asignada hasta tanto no se autorice el inicio de operaciones por la ANTV; por consiguiente un estudio analtico preliminar de la norma acusada con el ordenamiento jurdico refleja una contradiccin de bulto, evidente o palmaria entre las libertades humanas fundamentales de expresin e iniciativa privada con el pargrafo pluricitado.() Siendo lo anterior as, se sigue inexorablemente el decreto de la medida de suspensin provisional de los efectos del pargrafo del artculo 13 de la Resolucin No. 759 de 2013 dictada por la Autoridad Nacional de Televisin ANTV. Sentencia de 13 de mayo de 2015. Exp. 11001-03-26-000-2015-00022-00(53057). M.P. JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA. Medio de Control de Nulidad Simple NOTA DE RELATORIA: En este fallo la Sub-Seccin C estudia la aplicacin del control de convencionalidad, el contenido y el alcance del derecho a la libertad de expresin en el marco jurdico convencional y constitucional; el espectro electromagntico como vehculo de recepcin, emisin y


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difusin de informacin; y, la intervencin del Estado en la economa y en los medios de comunicacin, en tanto empresas. 3. Se conden a la Nacin-Ministerio de Defensa-Ejrcito Nacional por las lesiones fsicas causadas a un soldado regular, debido a la imposicin de un esfuerzo fsico excesivo que le produjo prdida de su capacidad laboral.

Sntesis del caso: El seor dgar Prez Caldern, en condicin de soldado regular del Ejrcito Nacional, fue sometido por sus superiores a ejercicios excesivos que deterioraron su salud al generarle una enfermedad renal, adems present una parlisis facial permanente que le produjo una prdida de la capacidad laboral del 11.5%.

Extracto: La Sala encuentra demostrado el dao, pues se acredit que el seor dgar Prez Caldern sufri dos enfermedades o lesiones durante el tiempo en que prestaba el servicio militar obligatorio: por un lado, en noviembre de 2002 le fue diagnosticada una insuficiencia renal aguda como consecuencia de rabdomilisis (necrosis de las fibras musculares y filtracin de mioglobina al torrente sanguneo y riones); y por otra parte, en abril de 2003 registr una parlisis facial permanente que le gener una prdida del 11.5% de su capacidad laboral. () En principio, la circunstancia que la enfermedad y la lesin hayan ocurrido durante el tiempo en que el seor Prez prest el servicio militar sera suficiente para responsabilizar a la entidad por este dao, pues, se reitera, bajo un rgimen objetivo de responsabilidad el Estado tiene el deber de proteger la vida e integridad del personal bajo su cuidado. () Los sntomas que describen los estudios acadmicos como caractersticos de la rabdomilisis coinciden con los registrados por el seor Prez Caldern, como bien lo reconocen los mdicos que trataron su enfermedad. Para la Sala est acreditado que el soldado fue sometido a un esfuerzo fsico excesivo, consistente en obligarlo a hacer sentadillas involuntarias, esto es, flexiones repetidas de las rodillas y los muslos, halado de los brazos por otros uniformados, por un lapso de 35 minutos. Al parecer esta prctica era usual en el batalln, al punto que tenan un nombre para esta: el hidrulico. Este tipo de prcticas, en vez de ser ejercicios fsicos tendientes al fortalecimiento del cuerpo, son verdaderos tratos inhumanos y degradantes para el personal militar, pues deterioran la salud, ofenden la dignidad humana y son contrarios a la misin constitucional de la institucin militar. () Causa extraeza que el Tribunal de primera instancia, a pesar de haber corroborado que el soldado Prez Caldern fue sometido a un esfuerzo fsico excesivo y que con ocasin del mismo sufri una lesin grave en los muslos que deriv en insuficiencia renal, haya decidido que no le asiste responsabilidad al Ejrcito Nacional porque el paciente fue dado de alta con un cuadro evolutivo satisfactorio, y sin que presentara lesin o secuela alguna (f. 209, c. 3). Porque el hecho de haber sido dado de alta no significa que no haya tenido que soportar dolores y sufrir el deterioro de su salud por cuenta del brutal esfuerzo que le fue impuesto. () Adems, de acuerdo con las declaraciones vertidas en el proceso, el paciente no se ha recuperado totalmente del problema renal. () En conclusin, la Sala considera que el dao sufrido por el seor dgar Prez Caldern, consistente en lesiones musculares y un cuadro clnico de insuficiencia renal aguda, es imputable al Ejrcito Nacional, toda vez que la institucin le impuso un esfuerzo fsico desproporcionado que termin por deteriorar su salud y le dej secuelas fsicas. Por tanto, deber reparar los perjuicios ocasionados a la vctima y a sus familiares. () Ahora bien, en cuanto a la segunda lesin del demandante, esto es, la parlisis facial perifrica que lo aqueja de forma permanente y que le caus la prdida del 11.5% de su capacidad laboral, no se encuentra acreditada la relacin entre este dao y la prestacin del servicio militar. () En sntesis, se revocar el fallo de primera instancia en el sentido de declarar la responsabilidad administrativa de la Nacin-Ministerio de Defensa-Ejrcito Nacional por las lesiones fsicas causadas al soldado dgar Prez, debido a la imposicin de un esfuerzo fsico excesivo que le produjo una rabdomilisis y le caus una insuficiencia renal aguda, sin que sea posible adjudicar responsabilidad alguna a la demandada por la parlisis facial permanente que sufre el demandante y que le gener la prdida de su capacidad laboral. Sentencia de 5 de marzo de 2015. Exp. 25000-23-26-000-2003-00693-01(34671). M.P. RAMIRO DE JESS PAZOS GUERRERO. Accin de Reparacin Directa * Con salvamento parcial de voto del consejero Danilo Rojas Betancourth


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4. Se configura la responsabilidad del Estado cuando se logra probar que una franja de terreno, respecto de la cual se detenta un derecho real o personal, fue ocupada permanentemente por la administracin o por particulares que actan autorizados por ella y por tanto se hace necesario acreditar el vnculo jurdico o el derecho que el demandante ostenta sobre el bien y la ocupacin del mismo.

Sntesis del caso: En el mes de marzo de 1996 se inici la ejecucin de la obra de ampliacin de la Avenida de los Industriales entre las calles 10 y 29, en el Barrio Colombia, costado occidental, ubicado en la ciudad de Medelln. La franja de terreno ocupado no perteneca al municipio de Medelln y los demandantes no lograron probar que fuera de su propiedad tal como fue determinado con el dictamen pericial decretado por el tribunal de origen.

Extracto: los demandantes no lograron acreditar la ocupacin de los inmuebles de su propiedad, pues se itera acreditaron el derecho que ostentan respecto de los inmuebles sealados en la demanda, pero no se prob de manera precisa y concreta la ocupacin de estos por las obras ejecutadas por la administracin, asicomo tampoco demostraron que la franja de terreno ocupada por la ampliacin de la Avenida de los Industriales hace parte de los predios objeto de la demanda, es decir, no se logr acreditar que la faja de ampliacin es propiedad de los demandantes, pues de la demostracin del derecho ostentado sobre los bienes inmuebles sealados en la demanda como ocupados no se puede deducir de manera automtica que fcticamente se haya producido la ocupacin de los inmuebles. Para declarar la responsabilidad por ocupacin permanente el demandante debi dejar plenamente probado que hay identidad entre los inmuebles objeto de la demanda y aquellos en los que fue ejecutada la obra pblica, no meras conjeturas. Es decir, que se logr acreditar que la faja de terreno en la cual se ejecut la obra pblica se encuentra comprendida dentro de las medidas y linderos establecidas en las escrituras pblicas registradas en el folio de matrcula inmobiliaria de los predios y en los planos de Catastro Municipal de los predios objeto de la demanda. es decir, no es suficiente con los testimonios recepcionados en este proceso, en los que se precis que hubo una ocupacin en los inmuebles de los demandantes, pues no se estableci de manera concreta que materialmente fueron ocupados, pues se debi sealar de manera precisa que el rea de construccin de la obra tuvo lugar en los terrenos sealados en el proceso. Razn por la cual, al ser el dao antijurdico el primer elemento de la responsabilidad que debe ser acreditado en el proceso y ante la falta de demostracin de su existencia, falencia que se deriva de la no acreditacin de la ocupacin permanente alegada, se negarn las pretensiones de la demanda. Sentencia de mayo 6 de 2015. Exp. 05001-23-31-000-1997-02667-01(30892). M.P. OLGA MLIDA VALLE DE DE LA HOZ (E). Medio de control de reparacin directa 5. Se declara la responsabilidad del Ministerio de Defensa Ejrcito Nacional por el secuestro y afectacin fsica ocasionada a un soldado conscripto a causa de la incursin armada perpetrada por la guerrilla de las FARC a la base militar Las Delicias, el 30 de agosto de 1996.

Sntesis del caso: El 30 de agosto de 1996, el soldado regular Adolfo Angulo Manrique, que en esa calidad prestaba su servicio militar obligatorio, fue secuestrado durante el ataque perpetrado por la guerrilla de las Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia -FARC- a la base militar de Las Delicias, ubicada en jurisdiccin del municipio de Puerto Leguzamo, en el departamento de Putumayo. Una vez recuper su libertad el 15 de junio de 1997, el mencionado soldado fue sometido a un examen mdico en el cual se le dictamin una prdida de la capacidad laboral del 31.87%.

Extracto: el secuestro padecido por el soldado Adolfo Angulo Manrique como consecuencia del ataque de las FARC a la base militar de Las Delicias es imputable a la Nacin-Ministerio de Defensa-Ejrcito Nacional a ttulo de falla del servicio, toda vez que las consideraciones transcritas encuentran respaldo probatorio en el informe de seguridad dirigido al comandante del Batalln Selva n. 49 con anterioridad a la toma -ver prrafo 16- y en el fallo disciplinario dictado por la Procuradura General de la Nacin -ver prrafo 19-. As se da cuenta de que el Estado falt a su deber de proteger la vida, la integridad fsica y la libertad


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de sus propios agentes al ubicarlos en un lugar desprovisto de las mnimas condiciones de seguridad y exponerlos al riesgo cierto de sufrir un ataque armado de la guerrilla. () el hecho de un tercero no opera en este caso como una causal eximente de responsabilidad, porque las omisiones en que incurri la entidad demandada al faltar al deber de corregir las deficiencias detectadas en la base y al retardar injustificadamente la respuesta militar a la agresin, permiten que se le impute la produccin del dao. En efecto, es casi seguro que si el Estado hubiera empleado los medios a su alcance para prevenir y contrarrestar oportunamente la accin de la guerrilla, el balance de lo ocurrido en Las Delicias hubiera sido otro. () las obligaciones que estn a cargo del Estado -y por lo tanto la falla del servicio que constituye su trasgresin-, deben mirarse en concreto, frente al caso particular que se juzga, teniendo en consideracin las circunstancias que rodearon la produccin del dao que se reclama, su mayor o menor previsibilidad y los medios de que disponan las autoridades para contrarrestarlo. () la entidad demandada falt, entre otras, al cumplimiento de las obligaciones de proteccin y seguridad para con los soldados que prestaron el servicio en Las Delicias, lo cual llev a que se produjera el secuestro del seor Angulo Manrique por cuenta del grupo insurgente que atac la base militar, mientras se hallaba en servicio activo Sentencia de marzo 5 de 2015. Exp. 52001-23-31-000-1998-00563-01(33862). M.P. DANILO ROJAS BETANCOURTH. Medio de control de reparacin directa * Con aclaracin de voto de la doctora Stella Conto Daz del Castillo. 6. Para que se configure la responsabilidad del Estado, bajo el ttulo objetivo de riesgo excepcional, es necesario que el dao se materialice con ocasin del desarrollo de una actividad peligrosa como es el caso de la conduccin de energa elctrica.

Sntesis del caso: El 4 de septiembre de 2004, en la vereda Aguas Claras del municipio de Roncesvalles, el seor Jos Antonio Martnez se encontraba cambiando unas bombillas de alumbrado pblico del corregimiento de Santa Elena, para el momento del accidente laboraba como ayudante del tcnico electricista Robinson Anbal Lpez, quien haba sido designado por la Alcaldesa del municipio para desarrollar dicha actividad. La Junta Regional de Calificacin de Invalidez del Tolima certific que la prdida de la capacidad laboral del seor Martnez fue del 44.04%.

Extracto: la Sala encuentra acreditado que: i) el seor Jos Antonio Martnez laboraba como ayudante del tcnico electricista Robinson Anbal Lpez, ii) el 4 de septiembre de 2004, ambos se encontraban desarrollando una actividad peligrosa, esto es, cambiando unas bombillas del alumbrado pblico de la localidad, por encargo de la Alcaldesa y iii) como consecuencia de una descarga elctrica, Robinson Anbal Lpez falleci y Jos Antonio Martnez result lesionado. Entonces, como estn acreditadas las lesiones sufridas por el principal de los demandantes y que stas ocurrieron durante el desarrollo de una actividad peligrosa por cuenta del municipio de Roncesvalles, las mismas resultan imputables a este ltimo. En efecto, para que pueda atribuirse responsabilidad a la administracin bajo el ttulo objetivo de riesgo excepcional como lo expone el apoderado de los demandantes en el recurso de apelacin-, es necesario que se materialice un riesgo al que ella haya expuesto a sus funcionarios, empleados, contratistas o particulares, segn el caso, con ocasin del desarrollo de actividades peligrosas, tales como el uso de armas de fuego, la conduccin de vehculos automotores o la conduccin de energa elctrica. En este caso, se acredit que el municipio le encarg al principal de los aqu demandantes y a Robinson Anbal Lpez el desarrollo de la actividad que ejecutaban al momento del accidente, lo que implic la materializacin del riesgo al que la entidad estatal demandada los expuso. () como en el presente caso el municipio de Roncesvalles fue el creador del riesgo y no demostr la existencia de alguna causa extraa, se impone concluir que las lesiones sufridas por el seor Jos Antonio Martnez son imputables al mismo; en consecuencia, habr lugar a revocar la sentencia apelada. Sentencia de mayo 27 de 2015. Exp. 73001-23-31-000-2006-01815-01(34927). M.P. CARLOS ALBERTO ZAMBRANO BARRERA. Medio de control de reparacin directa


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1. En la intermediacin comercial en general, el hecho de que el comprador o cliente se encuentre en Colombia no excluye la posibilidad de que, para la exencin del IVA a la exportacin de servicios, estos se entiendan utilizados en el exterior, pues lo relevante es que el destino final de la transaccin sea un tercer pas.

Sntesis del caso: Se estudi la legalidad de los actos por los que la DIAN modific la declaracin del impuesto sobre las ventas que General Mdica de Colombia Gemedco S.A. present por el 6 bimestre de 2006, en el sentido de disminuir los ingresos por operaciones no gravadas y aumentar los correspondientes a las gravadas. Ello, como resultado de desconocer las sumas que Gemedco registr por concepto de comisiones por venta de equipos y garanta servicio tcnico y que recibi con ocasin del contrato de representacin internacional de ventas y servicios que suscribi con GE Healthcare. Entre otros aspectos, la Sala analiz si los servicios de representacin que Gemedco le prest a GE Healthcare se utilizaron o no en el exterior, en orden a determinar si tena o no derecho a la exencin del IVA por exportacin de servicios, prevista en el literal e) del art. 481 del E.T., que aplic en la referida declaracin.

Extracto: En el presente caso, como se precis en el problema jurdico, se controvierte si los servicios de representacin prestados por Gemedco en ejecucin del contrato de representacin internacional y ventas suscrito con Healthcare, fueron utilizados exclusivamente en el exterior. Para la demandante, dicha exigencia se cumpli en tanto que la prestacin contratada fue aprovechada en el exterior por Healthcare, entidad extranjera sin negocios en Colombia, mientras que para la Administracin, la promocin de las ventas y los servicios de posventa prestados por Gemedco tuvieron lugar en el territorio nacional. Visto el contrato de representacin, la Sala advierte, y as se reconoce y no controvierte en la demanda, que los servicios que presta Gemedco son esencialmente i) la promocin de los productos de Healthcare en Colombia y ii) el suministro de los servicios de posventa a los clientes de Healthcare. La demandante aleg que los servicios se prestaron en Colombia pero que su aprovechamiento se produjo en el exterior, en la sede de Healthcare, puesto que aunque Gemedco contactaba los clientes potenciales, Healthcare efectuaba directamente la venta de los productos y era sobre los productos vendidos que Gemedco deba prestar el servicio de posventa [garanta]. La Sala considera que los ingresos de la demandante generados por concepto de comisiones por venta de equipos y de garanta servicio tcnico se originaron en la prestacin de servicios que fueron prestados, pero adems utilizados, en el territorio nacional, pues el beneficio, provecho o utilidad de la prestacin contratada por Healthcare se materializ en Colombia a favor de los clientes de Healthcare ubicados en el pas. Lo anterior por cuanto los productos cuya venta se comprometi a promover Gemedco tenan como destino Colombia y era sobre estos bienes que deba realizarse el servicio de posventa. Dicho en otros trminos, los servicios fueron prestados a favor de clientes, que aunque de una compaa extranjera, estaba ubicados en el pas y el destino final de la operacin era Colombia. Esto no quiere decir que cuando se trate de actividades de intermediacin comercial en general, el hecho de que el comprador o cliente se encuentre ubicado en Colombia excluya la posibilidad de que el servicio se entienda utilizado en el exterior, pues en esos casos lo relevante es determinar el destino final de la operacin intermediada. Por tanto, es factible que en Colombia se lleven a cabo las gestiones necesarias para la realizacin del contrato, o lo que es equivalente a que el servicio se preste en el territorio nacional, pero que el destino final de la transaccin sea un tercer pas, esto es, su utilizacin o provecho que genera, se entiende realizado en el exterior. Sentencia de 5 de marzo de 2015, Exp. 25000-23-27-000-2011-00021-01 (19093) M.P. HUGO FERNANDO BASTIDAS BRCENAS. Accin de nulidad y restablecimiento del derecho

SSEECCCCIINN CCUUAARRTTAA


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2. La existencia del Plan de Ordenamiento Territorial (POT) es presupuesto para establecer el hecho generador de la participacin en plusvala.

Sntesis del caso: Se estudi la legalidad del inciso 2 del artculo 3 del Acuerdo 08 de 2008, por el que el Concejo de Cha dispuso que, para el cobro de la participacin en plusvala en el municipio, se tendra en cuenta, adems de la Ley 388 de 1997 y las normas concordantes, el Acuerdo 17 de 2000, que estableci el Plan de Ordenamiento Territorial (POT) de Cha. Concretamente, la Sala analiz si el hecho de que para efectos del hecho generador de la plusvala el acto acusado remita al POT del municipio, expedido con anterioridad, viola o no el principio de irretroactividad en materia tributaria, as como los derechos adquiridos al amparo de ese POT por los propietarios de los inmuebles afectados con el gravamen.

Extracto: [] la norma demandada prev que el cobro de la participacin en plusvala se efectuar teniendo en cuenta las normas establecidas en Acuerdo 17 de 2000, la Ley 388 de 1997 y normas concordantes, lo cual no puede ser de otra manera. Lo anterior, por cuanto los elementos del tributo, distintos a la tarifa, estn consagrados en el Acuerdo 17 de 2000, que, con fundamento en la Ley 388 de 1997, adopt la participacin en la plusvala en el municipio. Adems, el citado acuerdo contiene el POT, que debe ser tenido en cuenta para efectos del hecho generador del tributo, segn el artculo 74 de la Ley 388 de 1997. As lo precis la Sala en sentencia de 5 de diciembre de 2011, que en esta oportunidad se reitera, pues sostuvo que conforme con el artculo 74 de la Ley 388 de 1997 las decisiones administrativas que configuran acciones urbansticas deben ser proferidas de acuerdo con el Plan de Ordenamiento Territorial, lo que supone que ste debe existir antes de que los concejos municipales o distritales emitan normativa sobre el particular.. Igualmente, no existe norma legal o constitucional que establezca que los acuerdos deban ser emitidos antes del Plan de Ordenamiento Territorial. En suma, el solo hecho de que la norma acusada disponga que el cobro de la participacin en plusvala se efecte teniendo en cuenta normas que son anteriores, y que, en todo caso, resultan aplicables al tributo en mencin, en manera alguna puede entenderse como una autorizacin al Municipio para que cobre el tributo a hechos generadores causados con anterioridad al 15 de agosto de 2008. Sentencia de 26 de febrero de 2015, Exp. 25000-23-27-000-2012-00507-01 (20349), M.P. MARTHA TERESA BRICEO DE VALENCIA. Accin de nulidad 3.a. Las normas de contabilidad generalmente aceptadas son obligatorias para los no obligados a llevar contabilidad que pretendan hacerla valer como prueba.

Sntesis del caso: Se estudi la legalidad de los actos administrativos por los que la Administracin de Impuestos de Neiva modific la declaracin del impuesto sobre la renta y complementarios que Marcel Elas Solano Quimbaya present por el ao gravable 2007, en el sentido de aumentar los ingresos declarados y disminuir los costos y deducciones. Para el efecto, la DIAN tuvo en cuenta la contabilidad y los estados financieros que el contribuyente remiti en respuesta los requerimientos ordinarios que se le hicieron con ocasin de la prctica de la diligencia de inspeccin tributaria que esa entidad decret de oficio. Entre otros aspectos, se estableci si la inspeccin tributaria suspendi o no el trmino para notificar el requerimiento especial y el valor de la prueba contable aportada por el actor en la va gubernativa, pese a que se trataba de un contribuyente no obligado a llevar contabilidad.

Extracto: El Ttulo VI del Estatuto Tributario regula el rgimen probatorio de las actuaciones tributarias y, concretamente, se refiere a los medios de prueba de los que puede hacer uso tanto la administracin, para desvirtuar la presuncin de que trata el artculo 746 mencionado, como el contribuyente, para respaldar los hechos que declara en el denuncio rentstico. Entre los medios probatorios permitidos se encuentra la prueba contable que es quizs el principal medio probatorio, en cuanto demuestra de una forma ms real, ms fiel, los hechos econmicos que realiza el contribuyente. As lo prev expresamente el artculo 50 del Cdigo de Comercio. El actor aleg que si bien los artculos 2 y 22 del Decreto 2649 de 1993 disponen que los estados financieros certificados por contador pblico son fiel copia de los libros, no


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est obligado a llevar contabilidad, razn por la que no llevaba ninguna clase de libros donde detallara los aspectos contables de su actividad. Lo anterior, por cuanto en la declaracin de renta presentada por el ao gravable 2006 registr un inventario final de $83.500.000, saldo que deba corresponder al inventario inicial declarado en el ao gravable 2007 pero en esa vigencia declar por ese concepto $398.137.790, presentndose una diferencia de $314.637.790, por juego de inventarios. Contrario a lo afirmado, lo cierto es que el actor si lleva libros de contabilidad y prueba de ello es que para el efecto alleg ante la Administracin, a 31 de diciembre de 2007, entre otros documentos, (todos suscritos por contador pblico) el balance general, el estado de resultados, certificado de los estados financieros, notas explicativas a los estados financieros y a 31 de diciembre de 2006, el estado de resultados, el balance general, la certificacin de los estados financieros y las notas explicativas a los estados financieros. Los anteriores documentos los alleg amparado en el artculo 2 del Decreto 2649 de 1993 (que reglamenta la contabilidad general), que dispone su aplicacin para quienes sin estar obligados a llevar contabilidad, pretendan hacerla valer como prueba, como lo pretendi el actor ante la Administracin. Se debe tener en cuenta que el Decreto 2649 de 1993 desarrolla el artculo 6 de la Ley 43 de 1990, que trata de los principios o normas de contabilidad generalmente aceptadas en Colombia y deben ser observados al registrar e informar contablemente sobre los asuntos y actividades de personas naturales o jurdicas. Los principios o normas de contabilidad que en este decreto se establecen no se limitan a los comerciantes, sino que se aplican a las personas naturales o jurdicas que decidan llevar contabilidad. La interpretacin se confirma por los contenidos del artculo segundo del mismo decreto al prescribir: El presente decreto debe ser aplicado por todas las personas que de acuerdo con la ley estn obligadas a llevar contabilidad. Su aplicacin es necesaria tambin para quienes sin estar obligados a llevar contabilidad, pretendan hacerla valer como prueba. Resulta clara la obligatoriedad de las normas contables para quienes sin estar obligados a llevar contabilidad, pretendan hacerla valer como prueba. Se reitera que las modificaciones efectuadas por la DIAN se basaron en la contabilidad y los estados financieros remitidos por el contribuyente, en respuesta a los requerimientos ordinarios proferidos por la Administracin, valorados en la va gubernativa [] As, la Administracin determin la diferencia entre el inventario final de 2006 y el inventario inicial de 2007 con fundamento en la inspeccin tributaria practicada, en certi

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Boletin 168 Del Consejo de Estado