CAPÍTULO XV - TRABA DE LA LITIS Y PRUEBA

I. CONCEPTO. GENERALIDADES. EFECTOS SOBRE LA PRUEBA Y LA SENTENCIA

El proceso comienza con la demanda, de la cual se dará traslado al demandado, quien, en su caso, podrá contestarla y hasta reconvenir, produciéndose un nuevo traslado a la actora paraque la conteste, convirtiéndose ahora en parte reconvenida respecto de la segunda cuestión planteada. Sabemos también que, igualmente, sin que exista reconvención, habrá un nuevo traslado respecto de la documentación que pudiera haber presentado la emplazada acompañando su contestación.

Se producirá la traba de todas las medidas cautelares ordenadas, así como también la producción de las pruebas anticipadas y diligencias preliminares.

También se efectuarán las citaciones de terceros y de los citados en garantía o la integración de los litisconsorcios, cuando sean procedentes para lograr una sentencia útil (arts. 90 y ss.,CPCCN).

Se resolverán todas las excepciones que se hubieran planteado como de previo y especial pronunciamiento o se diferirá su resolución para el momento de dictar sentencia, cuando necesiten un mayor conocimiento o la acreditación de hechos mediante prueba ofrecida a tal efecto.

En toda demanda habrá de ofrecerse toda la prueba, y acompañarse la documental, de la que intenten valerse las partes para acreditar los hechos que invocan.

Esta primera parte del proceso se denomina "etapa instructoria" o "etapa informativa". Aquí se establecerán tanto el tema decisorio

como el probatorio; ambos, mediante las versiones dadas por las dos partes sobre los hechos ocurridos. Así, cuando coincidan respecto de la forma en que ocurrió determinado hecho alegado, no se producirá prueba alguna sobre él y el juez lo tendrá como cierto al dictar sentencia —obviamente, luego de examinarlo—.

Si hubiera contradicción sobre los hechos, serán materia de prueba, a fin de formar convicción en el juez, a partir del principio de la sana crítica, respecto de la certeza de las versiones aportadas.

Es decir que aquí se ha establecido el tema probatorio, que versará solamente sobre aquellos hechos que fueran contradictorios. No se puede incorporar otro hecho al proceso.

Hay una excepción a este principio, que es llamado "hecho nuevo"; se trata de un hecho que tiene relación con la cuestión que se ventila en las actuaciones, del cual las partes han tomado conocimiento con posterioridad a la promoción de la demanda o a su contestación.

Podrá ser alegado hasta cinco días después de notificada la audiencia dispuesta por el art. 360, CPCCN (art. 365, CPCCN), del cual se dará traslado a la contraria, quien puede ofrecer también otros hechos para contrarrestarlo.

Las pruebas podrán versar también sobre estos nuevos hechos alegados. El juez decidirá —en la audiencia designada en los términos del art. 360, CPCCN— su admisión o rechazo (art. 365, CPCCN)

Los documentos (prueba documental) deben ser presentados en el momento de interponer la acción (demanda) o de contestarla; y lo mismo sucede respecto de la reconvención (art. 333,CPCCN).

Pero puede ocurrir también que se admita su agregación fuera de tiempo si ello fuese imprescindible para la solución del litigio (v.gr., acredite un hecho constitutivo o extintivo), lo que habrá que fundamentar en el momento de su incorporación en el expediente.

De la misma forma, también ha quedado sentado el thema decidendum sobre el cual versará la sentencia (principio de congruencia), y no se podrá agregar posteriormente otra cuestión a debatir, pues el momento para hacerlo ya habrá precluido.

Una vez realizada toda la sustanciación de esos actos (demanda, reconvención y sus contestaciones), producida su contestación o vencido el término para hacerlo, habrá que esperar cinco días para que éstos queden firmes (no queda posibilidad de impugnación alguna) y poder pasar a la etapa siguiente (etapa probatoria).

Cuando todo ello suceda (salvo el caso de los hechos nuevos), estará trabada la litis y se podrá designar la audiencia del art. 360, CPCCN, o declararlas como de puro derecho (art. 359,CPCCN), según veremos en la siguiente sección.

II. LA PRUEBA

La Constitución Nacional sienta las bases de la defensa en juicio de la persona y sus derechos.

Manda a dictar los Códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería y la legislación laboral (cuerpo codificado de la materia), sumándose luego el Aduanero, Aeronáutico, y la permanente continua y necesaria legislación formativa de los derechos y obligaciones de las personas.

Cada una de las materias codificadas y/o legisladas, contienen figuras, instituciones que en forma autónoma hablan por sí de su contenido sustantivo y adjetivo, cuya acreditación probatoria el legitimado deberá acreditar en su pretensión jurídica, en el marco de sus derechos invocados y pretendidos.

El derecho de peticionar (art. 14 de la CN) queda pues garantizado y ello lo habilita para poner en ejercicio las exigencias jurídicas del caso.

Ahora bien, los medios probatorios están previstos por la ley, con una normativa propia que se corresponde a la figura en tratamiento, no teniendo el carácter de taxativa.

Se ha desarrollado en extenso principios y excepciones que ilustran en tal sentido, debiéndose destacar la prueba presuncional, facultad privativa del juez, cuando agotadas las probanzas de autos, éstas autorizan para formar convicción para la toma del decisorio, a recurrir a las presunciones, reunidas en graves, precisas y concordantes, que surjan de autos.

Asimismo, cuando las constancias probatorias no son concluyentes, resta la consulta a Instituciones especializadas, Academias, etc. cuyas opiniones científicas, son valoradas.

Otro aporte probatorio, son los consultores de parte, que pueden tener un nivel superlativo y en muchos casos, merecen ser confrontados con los precedentes.

No sin olvidar los llamados hechos nuevos, cuya probanza ante el Superior, ameritan su tratamiento, modificando en su caso, lo resuelto en la instancia precedente.

Se torna, pues, la prueba en la matriz central de los intereses, derechos y garantía, habiendo el Código Civil, en sus arts. 15 y 16 el juzgamiento bajo el manto de los principios generales del derecho.

Tampoco habrá actividad probatoria alguna respecto de:

1) hechos notorios, que son aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de determinado círculo social al tiempo en que se produce la decisión (definición de Calamandrei, utilizada por casi toda la doctrina nacional), sean históricos, geográficos, etc., o de divulgación masiva por algún medio de comunicación. De más está decir que aun así deben ser igualmente

alegados por quien intenta valerse de ellos como parte de su argumentación (se han considerado notorios, por ej., la depreciación monetaria, el tipo de cambio, etc.).

2) hechos evidentes, que derivan tanto de principios lógicos o científicos como de observaciones experimentales (v.gr.: la noche es más oscura que el día, los libros tienen páginas, el cuerpo humano está compuesto de células, etc.) y no cabe duda alguna sobre su ocurrencia. De esta categoría también participan los hechos imposibles (v.gr.: el Sol se vio claramente en la noche por un instante), pues es sabido, por su derivación de aquellos principios y observaciones, que su producción no es factible.

3) hechos de prueba imposible, que son aquellos cuya prueba material directa no puede ser realizada (v.gr.: si llevamos agua a la Luna habrá oxígeno), aun cuando por otras pruebas se logre acreditar hechos que permitan inferir su posibilidad;

4) hechos prohibidos por la ley y hechos ilícitos, que son aquellos para cuya demostración en un proceso, por cuestiones morales, políticas, religiosas o de orden público, no se admite discusión (v.gr.: el secreto profesional). Respecto de los hechos ilícitos, si bien no pueden ser objeto de prueba para argumentar su cumplimiento, sí pueden serlo cuando son fundamento para la reparación resarcitoria de daños producidos por este tipo de hechos.

5) respecto del derecho nacional, tampoco se debe acreditar la existencia de norma alguna, por lo cual basta su sola mención. Distinto es el caso del derecho extranjero, convenciones colectivas, tratados, convenios internacionales, etc., pues su existencia debe ser acreditada, como lo dispone, con sus excepciones, el art. 13 del CCiv. y su nota; ello, sin perjuicio de la facultad conferida al juez por el art. 377 del ordenamiento ritual, a los efectos de investigar suexistencia aun cuando no hubiere sido probada.

6) presunciones: a falta de prueba, la ley presume que ciertos hechos han ocurrido de determinada manera, por ej., arts. 109, 877, 878 y otros del CCiv. Asimismo, existen presunciones de derecho que otorgan a determinadas declaraciones sobre hechos una

certeza que no podría ser desbaratada por simple prueba en contrario, por ejemplo las declaraciones que realiza un escribano público en un instrumento público respecto de hechos pasados ante su presencia (art. 993, CCiv.). En estos casos se necesita de un proceso especial (redargución de falsedad) para desvirtuarlos.

1. Medios de prueba

Los medios de prueba son aquellos modos o procedimientos formales empleados para acreditar en un proceso la existencia de un hecho. Es la forma en que se realizará la actividad probatoria.

Existen medios previstos por la ley, con una normativa propia, aunque su enumeración no es taxativa, a saber:

• la prueba documental (arts. 333, 387/395, CPCCN; art. 1190, CCiv.; art. 208, CCom.; ley 25.506 de Firma Digital),

• la informativa (arts. 396/403, CPCCN),

• la confesional (arts. 356, inc. 1, 404/425, CPCCN; art. 1190, CCiv.; art. 208, CCom.),

• la testimonial (arts. 426/456, CPCCN; art. 1190, CCiv.; art. 208, CCom.),

• la pericial (arts. 457/478, CPCCN),

• el reconocimiento judicial (arts. 479/480, CPCCN),

• las presunciones judiciales o legales (art. 163, inc. 5, CPCCN; art. 1190, CCiv.; art. 208, CCom.).

También existen medios de prueba no tipificados, referidos específicamente por el art. 378 del Código Procesal, a los cuales se

les aplicará por analogía las disposiciones de los que sean semejantes (v.gr.: fotografías, actas notariales, videograbaciones, facsímiles —fax—, documentos digitales, etc.).

2. Carga probatoria

La "carga procesal" ha sido definida como una situación de "necesidad de realizar determinado acto para evitar que sobrevenga un perjuicio procesal"(1), no como un imperativo jurídico, sino como una conveniencia, que se verifica no sólo en lo referente a la actividad probatoria (arts. 367, 377 y 384, CPCCN), sino también respecto de la carga de afirmar los hechos en la demanda o en la contestación (arts. 330, inc. 4, y 356, inc. 2, CPCCN), la carga de alegar sobre el mérito de la prueba (art. 482, CPCCN).

Es así como el art. 377, CPCCN dispone, como regla general, que "cada una de las partes deberá probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensión, defensa o excepción".

Es dable destacar que su consideración, en la práctica, tiene verdadera importancia, ante la orfandad probatoria en las actuaciones, en virtud del deber que pesa sobre el juez de pronunciarse (art. 15, CCiv.) aun cuando no se haya acreditado la situación de hecho fundamento del derecho que se demanda. Es por ello que frente a simples manifestaciones unilaterales sin sustento probatorio alguno, el juez debe fallar y puede rechazar la demanda, estableciendo sólo a quién incumbía acreditar determinadas afirmaciones sustento de su pretensión, y no lo hizo.

Existe una excepción a este principio: es la llamada inversión de la carga de la prueba, que se produce cuando la ley desplaza el onus probandi, atribuyendo dicha carga a la parte contraria a la que afirma el hecho, es decir, a quien lo niega, estableciendo una

presunción iuris tantum —admite prueba en contrario— que debe ser desvirtuada por otra prueba en distinto sentido (v.gr., arts. 1113, CCiv., o 184, CCom.; según éste, el demandado por daños y perjuicios deberá probar la culpa de la víctima, de un tercero por quien no deba responder, fuerza mayor o caso fortuito; art. 513, CCiv.).

Por su parte, en este mismo sentido, ha surgido también la teoría de las cargas probatorias dinámicas, que impone la carga probatoria (en determinados supuestos) a quien se encuentre en mejores condiciones —profesionales, técnicas o de hecho— de producir la pruebarespectiva(2). Se trata, en síntesis, de moderar la regla general señalada en virtud del principio de adquisición de las pruebas (por el cual todas ellas, una vez producidas, son del proceso, sin importar la parte que las efectuó).

3. Negligencia y caducidad en la prueba. Replanteo en segunda instancia

La negligencia consiste en la falta de la realización de las medidas necesarias para obtener el objeto deseado, pero esa inactividad debe ser por desidia o falta de interés(3)o de un mínimo de preocupación exigible (art. 384, CPCCN). Por otro lado, la caducidad de la prueba consiste en la configuración de un supuesto objetivo al que la ley le asigna el efecto de perder ese derecho, es decir, tener por desistida de una prueba determinada a la parte que incumplió, en su producción, con la forma establecida por el ordenamiento ritual (arts. 383, 402, 410, 432,434, 437, 454 y 463, CPCCN).

Debemos destacar, entonces, que la negligencia requiere una incidencia, o sea, un pedido, una contestación y la respectiva resolución (art. 176, CPCCN), mientras que la caducidad opera de puro derecho y, aun cuando se admita su pedido —sin un posterior

traslado—, puede resolverse de oficio. Recordamos que el traslado del acuse de negligencia es notificadoministerio legis.

Es claro, entonces, que ambas tienden a evitar una demora injustificada en la tramitación de los procesos. Pero puede suceder que ello ocurra igualmente y que se exceda el plazo previsto para su producción, por cuestiones no imputables a la parte. En este caso, no sólo se tendrá que instar su producción, requiriendo otras medidas si fuere necesario, sino que también habrá que comunicar dicha circunstancia al tribunal.

Este tipo de resoluciones y aquellas que versen sobre la actividad probatoria en general no son apelables (art. 379, CPCCN), pues nuestro Código ha establecido el sistema de replanteo, en virtud del cual aquellas probanzas que no se produjeron en primera instancia por haber sido denegadas o por haberse declarado la negligencia en su producción, puedan ser nuevamente planteadas en la instancia siguiente, justificando adecuadamente el error de dicha decisión, sin necesidad de que sea recurrida, por vía de apelación, la resolución respectiva (siempre hablando de procesos de conocimiento o de aquellos donde se apliquen, respecto de la prueba, sus reglas) (Ver modelos de escritos al final del capítulo).

III. CUESTIÓN DE PURO DERECHO

Como lo señalamos antes, cuando hay hechos controvertidos se debe abrir la causa a prueba a fin de determinar cuáles realmente sucedieron; es decir, a falta de coincidencia entre las partes acerca de cómo sucedieron los hechos, hay que acreditar qué versión de ellos fue la que sucedió.

Pero puede ocurrir que exista acuerdo entre las partes sobre la forma en que ocurrieron los hechos y la controversia verse

solamente sobre el alcance jurídico que cada parte le otorgue a esos hechos.

Es decir que la cuestión a debatir ya no es de hecho, sino sólo de derecho.

Así, una vez contestado el traslado de la demanda y resueltas las excepciones, el juez, si lo considera pertinente, podrá declarar la cuestión como de puro derecho, con lo cual la causa quedará concluida para definitiva (art. 359, CPCCN) También podrá decidir tal cuestión en laaudiencia establecida en los términos del art. 360, CPCCN—inc. 6— si en tal acto correspondiere por las características de la causa.

IV. PROCEDIMIENTO PROBATORIO

1. Audiencia del art. 360, CPCCN

En primer término, es dable señalar que dicha audiencia resulta aplicable a todos los procesos de conocimiento.

La ley de mediación 26.589 introdujo una reforma en este artículo a fin de darle al juez una facultad que ya venía ejerciendo de hecho en algunos casos: la posibilidad de hacer volver el asunto a mediación si las partes están dispuestas a una nueva negociación.

Dice el actual art. 360 CCCN:

Art. 360, CPCCN.Audiencia preliminar.— A los fines del artículo precedente el juez citará a las partes a una audiencia, que presidirá, con carácter indelegable. Si el juez no se hallare presente no se realizará la audiencia, debiéndose dejar constancia en el libro de asistencia. En tal acto:

1. Invitará a las partes a una conciliación o a encontrar otra forma de solución de conflictos que acordarán en la audiencia.

El juez podrá, si la naturaleza y el estado del conflicto lo justifican, derivar a las partes a mediación. En este supuesto, se suspenderá el procedimiento por treinta (30) días contados a partir de la notificación del mediador a impulso de cualquiera de las partes. Vencido este plazo, se reanudará el procedimiento a pedido de cualquiera de las partes, lo que dispondrá el juez sin sustanciación, mediante auto que se notificará a la contraria.

2. Recibirá las manifestaciones de las partes con referencia a lo prescripto en el artículo 361 del presente Código, debiendo resolver en el mismo acto.

3. Oídas las partes, fijará los hechos articulados que sean conducentes a la decisión del juicio sobre los cuales versará la prueba.

4. Recibirá la prueba confesional si ésta hubiera sido ofrecida por las partes. Laausencia de uno de todos los absolventes, no impedirá la celebración de la audiencia preliminar.

5. Proveerá en dicha audiencia las pruebas que considere admisibles y concentrará en una sola audiencia la prueba testimonial, la que se celebrará con presencia del juez en las condiciones establecidas en este capítulo.

Esta obligación únicamente podrá delegarse en el secretario o en su caso, en el prosecretario letrado.

6. Si correspondiere, decidirá en el acto de la audiencia que la cuestión debe ser resuelta como de puro derecho con lo que la causa quedará concluida para definitiva.

Dentro de esta audiencia, la primera tarea del juez es entonces trabajar con las partes para encontrar un acuerdo conciliatorio. Puede proponer fórmulas para simplificar y disminuir las cuestiones en conflicto sin que ello implique prejuzgamiento (conforme art. 36, inc. 3, CPCCN).

Es la actual tendencia en nuestros tribunales, tanto el fuero civil y comercial como laboral: promover desde la propia justicia la autocomposición del conflicto por las mismas partes, en lugar de proseguir hacia su solución por medio de una sentencia.

Lo más importante de este agregado es que el ordenamiento procesal le está dando a los litigantes otra oportunidad para repensar una nueva solución a sus divergencias en un ambiente relajado y con más tiempo que el disponible en una audiencia de conciliación en el juzgado.

Estas personas pueden encontrarse en una situación personal distinta a la que tenían en la mediación prejudicial, pueden tener nuevas y distintas necesidades e intereses que entonces, y pueden estar más cerca de una solución por sí mismas.

También deben considerar que el juicio se encuentra en sus comienzos y que una solución negociada siempre va a ahorrarles tiempo y dinero a ambas.

Mientras dure esta mediación el juicio se encontrará suspendido por el juez, por 30 días, desde la notificación al mediador, y nada obsta a que las partes soliciten un plazo mayor al juez si observan adelantos en esta nueva negociación.

Esta mediación podrá hacerse con el mismo mediador interviniente en la prejudicial ya realizada, uno nuevo a sortear, o uno nuevo elegido de común acuerdo por todas las partes, lo que sería auspicioso.

Si no fuera posible arribar a un acuerdo conciliado en dicha audiencia, y no resulta oportunoproponer en una nueva mediación, el juez entonces fijará por sí los hechos articulados que sean conducentes a la decisión del juicio, sobre los cuales versará la prueba, y desestimará los que considere inconducentes, conforme a las citadas piezas procesales

Luego recibirá manifestaciones de las partes, si las tuvieran, con referencia a lo prescrito por los arts. 361 y 362 del presente Código, debiendo resolverla en el mismo acto.

Es decir, se pronunciará sobre cualquier oposición a la apertura a prueba de las actuaciones, sobre las manifestaciones acerca de la inexistencia de prueba a producirse, de la suficiencia de la prueba agregada al expediente y existencia de documental no cuestionada.

Con estas resoluciones la causa quedará conclusa para definitiva: aquí, a diferencia de la cuestión de puro derecho, sí hay hechos controvertidos, pero la prueba ya está producida.

Declarará en dicha audiencia, o por resolución judicial posterior a dicha audiencia, qué medios de prueba, de los ofrecidos por las partes, son admisibles para continuar en el juicio; el juez al final de esta audiencia recibirá la prueba confesional de las partes, salvo que desistan en ese momento de producirla.

Asimismo, declarará en la audiencia si la cuestión es de puro derecho, y una vez que dicha providencia se encuentre firme, se llamará autos para sentencia. (nuevo art. 359CPCCN, ref. por ley 24.588).

A partir de la celebración de dicha audiencia correrá el plazo de prueba, que establecerá el juez y que no podrá exceder de cuarenta días (art. 367, CPCCN).

Los hechos nuevos, ocurridos después de entablada la demanda, o su contestación o reconvención, o que llegasen después a conocimiento de las partes y que tengan que ver con la cuestión que en autos se ventila, podrán ser alegados hasta cinco días después de NOTIFICADA la audiencia mencionada (art. 365, CPCC, reformado por ley 24.588), acompañando la prueba documental y ofreciendo la restante de que intenten valerse.

Del escrito con hechos nuevos y su prueba se dará traslado a la otra parte quien, dentro de los cinco días podrá alegar otros hechos nuevos en contraposición a los alegados y ofrecer prueba. El juez decidirá en la audiencia la admisión o rechazo de los mismos.

Asimismo, como lo dispone el art. 380, CPCCN, puede ocurrir que el juez ordene la formación de "cuadernos de prueba"; generalmente, ello sucede en aquellas actuaciones en las cuales, por el gran número de pruebas a producir, por la cantidad de partes o por la cantidad de prueba ofrecida, se dificulta la lectura y el orden del expediente.

En ese caso, se formarán expedientes —uno por cada parte que haya— con carátulas distintas de la del principal, pero con los mismos datos y la aclaración de que son "cuadernos de prueba", y el nombre de la parte a la que pertenece (generalmente, de un color para la parte actora y otro para la demandada), cuya foliatura se realizará al pie —sobre la derecha— de cada foja.

En el cuaderno que les corresponda, cada parte producirá su propia prueba, y una vez concluido el período probatorio se agregará a la causa principal y se foliará correlativamente, a partir

de la numeración de dicha causa (que, como vimos, es en la parte superior derecha de cada foja).

V. PRUEBA DOCUMENTAL

Conviene advertir, previamente, que es muy complejo intentar establecer un concepto sobre la prueba documental. Sin embargo, se la ha definido mayoritariamente(4), mediante la teoría de la representación, como todo objeto capaz de representar una manifestación del pensamiento, con prescindencia de la forma —en sentido amplio— en que ello se produce.

Esa representación, sucedánea de la percepción del hecho, se materializa en un objeto, en forma anterior al proceso, sin importar que sea mueble o inmueble y, por ende, que pueda trasladarse al tribunal o no.

Ahora bien: sin intentar agotar el tema y sin tener en cuenta aquellos medios de prueba necesarios para arrimarlos al tribunal o para demostrar su autenticidad, se los ha clasificado, principalmente, en dos grandes grupos desde el punto de vista de su contenido: literales (o declarativos) y no literales (o meramente representativos o materiales), según que el hecho documentado, respectivamente, importe o no una declaración del hombre.

Los documentos literales pueden estar escritos a mano o no, en idioma nacional oextranjero(5), en sistemas especiales (braille) o técnicos (registros contables, matemáticos,informáticos); es decir que los documentos literales serán, asimismo, instrumentos(6).

Por su parte, los documentos materiales o representativos están constituidos por objetos, tanto de la naturaleza(7)(grietas, ríos, lagos, inundaciones, bosques, etc.) como hechos por el hombre

(fotografías, planos, mojones, grabaciones fonográficas o cinematográficas, etc.).

VI. VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS

1. Instrumentos públicos

Los instrumentos públicos hacen plena fe respecto de aquellos hechos que el oficial público reputa como realizados por él mismo o en su presencia, y para hacer caer dichas manifestaciones el instrumento deberá ser redargüido de falso.

Sin embargo, cabe aclarar que cuando el escribano certifica que los hechos pasaron de determinada forma —p. ej., en el caso de un pago realizado con anterioridad al momento del acto—, sólo está dando fe de la existencia de una manifestación hecha por alguna de las partes sobre el pago, pero no de la ocurrencia de la entrega del dinero mismo. En tal situación, es fácil concluir que en el primero de los casos habrá que argüir de falso (redargución de falsedad) el documento, mientras que en el segundo bastará con acreditar, por cualquier medio probatorio, que dicho pago no existió.

Debemos distinguir, en los actos respecto de los cuales la ley exige que sean realizados porinstrumentos públicos, aquellos en que la forma es requisito de su existencia (ad solemnitatem), de aquellos otros en que la forma sólo es exigida por una cuestión de prueba del acto (ad probationem) (art. 1184, CCiv.).

Así, en los primeros estará en juego la existencia misma (compraventa inmobiliaria), mientras que en los segundos el acto podrá probarse por cualquier medio de prueba, siempre y cuando la ley lo permita.

2. Instrumentos privados

A diferencia de los instrumentos públicos, este tipo de documentos literales no goza de la presunción de autenticidad de aquéllos. En principio, ni siquiera se puede decirindiscutiblemente que las firmas, cuando obran en ellos, pertenezcan a quienes se les imputa, por lo cual adquieren el mismo valor probatorio que los instrumentos públicos, entre las partes y sus sucesores, cuando son reconocidas las firmas o declaradas reconocidas (art. 1026, CCiv.).

La ley 25.506, Ley de Firma Digital, incorpora al Código Civil el documento electrónico o digital con valor jurídico y probatorio. El decreto reglamentario 378/2005 crea un plan para organizar y expandir el uso de la informática en las relaciones de los ciudadanos con el Estado.

En nuestro Código Civil el documento está sustentado por tres columnas: soporte tradicional (papel), grafía tradicional y la firma.

Al incluir los documentos electrónicos se supera el concepto tradicional de soporte, escritura y firma.

La ley de firma digital permite destruir los documentos originales en soporte papel, estableciendo su reemplazo —según los procedimientos que determine la reglamentación— por documentos electrónicos en formato digital y firmados digitalmente, a los que les otorga valor probatorio como si fueran originales.

La avanzada tecnología nos trae la firma digital: un sistema de criptografía asimétrica que otorga mayor seguridad a las transacciones en virtud de que opera con dos tipos de clave, la pública y la privada, no requiriendo que el receptor de un mensaje conozca la clave privada del emisor a efectos de tener acceso a su contenido.

Esta ley 25.506 reconoce el empleo de la firma electrónica y de la firma digital y le otorga eficacia jurídica en las condiciones que la misma ley establece.

Reglamenta la misma la forma en que han de conservarse los documentos digitales para que sean accesibles para su posterior consulta y permitan determinar fehacientemente su origen, destino, fecha y hora de generación, envío y/o recepción.

En su art. 2 brinda el concepto de firma digital:

Art. 2º, ley 25.506.— Firma digital. Se entiende por firma digital al resultado de aplicar a un documento digital un procedimiento matemático que requiere información de exclusivo conocimiento del firmante, encontrándose ésta bajo su absoluto control. La firma digital debe ser susceptible de verificación por terceras partes, tal que dicha verificación simultáneamente permita identificar al firmante y detectar cualquier alteración del documento digital posterior a su firma.

Los procedimientos de firma y verificación a ser utilizados para tales fines serán los determinados por la Autoridad de Aplicación en consonancia con estándares tecnológicos internacionales vigentes.

Se permite el reemplazo de la firma manuscrita por la firma digital cuando existe obligación de firmar o la ley prescribe consecuencias para su ausencia (art. 3 de la citada ley).

Pero no será permitido el uso de la firma digital, conforme su art. 4:

a) en las disposiciones por causa de muerte;

b) en los actos jurídicos del derecho de familia;

c) en los actos personalísimos en general;

d) en los actos que deban ser instrumentados bajo exigencias o formalidades incompatibles con la utilización de la firma digital, ya sea como consecuencia de disposiciones legales o acuerdo de partes.

Cuando la firma digital carezca de algún requisito para ser considerada tal, será consideradafirma electrónica: se la define como al conjunto de datos electrónicos integrados, ligados o asociados de manera lógica a otros datos electrónicos, utilizado por el signatario como su medio de identificación, que carezca de alguno de los requisitos legales para ser considerada firma digital.

En caso de ser desconocida la firma electrónica corresponde a quien la invoca acreditar su validez.

La ley, en su art. 6º brinda el concepto de documento digital: es la representación digital de actos o hechos, con independencia del soporte utilizado para su fijación, almacenamiento o archivo. Un documento digital también satisface el requerimiento de escritura.

La ley crea un sistema de presunciones iuris tantum, por ejemplo respecto a la autoría de la firma digital, y a la integridad del documento digital cuando se ha verificado la firma digital:

Art. 7º, ley 25.506. Presunción de autoría.— Se presume, salvo prueba en contrario, que toda firma digital pertenece al titular del certificado digital que permite la verificación de dicha firma.

Art. 8º. Presunción de integridad.— Si el resultado de un procedimiento de verificación de una firma digital aplicado a un documento digital es verdadero, se presume, salvo prueba en contrario, que este documento digital no ha sido modificado desde el momento de su firma.

Art. 10. Remitente. Presunción.— Cuando un documento digital sea enviado en forma automática por un dispositivo programado y lleve la firma digital del remitente se presumirá, salvo prueba en contrario, que el documento firmado proviene del remitente."

Para considerar válida la firma digital, esta ley exige que cumpla con ciertos requisitos, a saber:

Art. 9º, ley 25.506. Validez.— Una firma digital es válida si cumple con los siguientes requisitos:

a) Haber sido creada durante el período de vigencia del certificado digital válido del firmante;

b) Ser debidamente verificada por la referencia a los datos de verificación de firma digital indicados en dicho certificado según el procedimiento de verificación correspondiente;

c) Que dicho certificado haya sido emitido o reconocido, según el artículo 16 de la presente, por un certificador licenciado.

La actividad probatoria de quien incorpora en las actuaciones un instrumento público es diametralmente opuesta a quien hace valer uno privado: en el primero deberá redargüirlo de falso —por vía de acción o incidentalmente (arts. 175 y 176, CPCCN)— quien niega suautenticidad, y en el segundo, negada la autenticidad, ésta

deberá ser acreditada por quien la sostiene mediante la producción de prueba ofrecida en forma supletoria en el mismo momento en que agrega la documental.

Por ello, además de la autenticidad del instrumento en sí mismo, habrá que probar la veracidad de su contenido.

Los escritos judiciales son instrumentos privados que al incorporarse al expediente, con el cargo, se convierten en instrumentos públicos.

El Colegio de Abogados ofrece un Registro de Instrumentos Privados, que les otorga fecha cierta al ser registrados.

Cuando se menciona la existencia de mensajes por correo electrónico en los escritos de demanda y contestación, y se adjuntan copias como prueba documental, será necesario detallar su contenido, el lugar, archivo, oficina pública o persona en cuyo poder se encuentra (art. 333CPCCN), y complementar su fuerza probatoria mediante un procedimiento similar al utilizado para los telegramas y cartas documento.

Hemos dicho que para acreditar la autenticidad de la correspondencia epistolar —cartas-documento y telegramas— enviada entre las partes debía ofrecerse en subsidio pruebainformativa a la empresa de correos utilizada.

En el caso del correo electrónico, el pedido de informes deberá estar dirigido a los ISP, proveedores de servicio de Internet, que funcionan como servidores de correo electrónico, es decir empresas privadas. Podría emplearse la autorización de requerir directamente a entidades privadas el envío de la presente documentación o de su copia auténtica sin necesidad de previa petición judicial (art. 333 cit.).

Recordamos que por imperativo del art. 33 del Código de Comercio, los comerciantes tienen la obligación de conservar —y exhibir a pedido del juez— la correspondencia relacionada con el giro de aquéllos, y según lo dispuesto por el art. 208, inc. 4 del citado Código de Comercio, los contratos comerciales pueden

justificarse, entre otros medios, por la correspondencia epistolar, telegráfica, y, por analogía, la electrónica.

En caso de tratarse de correo electrónico con certificado de firma digital, en el que laautoridad haya verificado la identidad del titular del certificado, rigen las presunciones establecidas en la ley 25.506 ya explicada.

3. Ofrecimiento de la prueba documental

Conforme lo dispone el art. 333, CPCCN, esta prueba no sólo debe ser ofrecida junto con la demanda, la reconvención y sus contestaciones, en cualquier tipo de proceso, sino que también deberá adjuntársela en esas oportunidades (arts. 333, 486, 498, 520, 624, 660 y 689, CPCCN) o indicar dónde se halla, con todos aquellos datos necesarios para su ubicación y qué es lo que de ellos surge (en poder de la otra parte, de un tercero, en un registro o archivo). Debe presentársela con copias, para poder proceder a su reserva en el juzgado o a su desglose. Si se trata de expedientes judiciales, sólo basta mencionar su carátula y el juzgado donde se los tramita (sin perjuicio de ofrecer el pertinente oficio para lograr su remisión).

Los terceros que tengan en su poder documentos esenciales para la solución de la causa deberán exhibirlos o indicar dónde se encuentran (art. 387); y si estuvieran en poder de una parte y ésta se negara a presentarlos, importará una presunción en su contra (art. 388).

En el caso de documentos cuya fecha o el conocimiento de su existencia sean posteriores a la interposición de la demanda, pueden ser agregados hasta cinco días después de celebrada la audiencia dispuesta por el art. 360, CPCCN; si ello fuera posterior a dicha audiencia, pero anterior al dictado de la sentencia de

primera instancia, deberán presentarse antes del llamamiento de autos para sentencia (arts. 260, inc. 3, y 484, CPCCN). Aquellos documentos conocidos después del llamamiento de autos para sentencia se podrán presentar hasta el quinto día de notificada la providencia que dispone que las partes pueden expresar sus agravios (art. 260, inc. 3, CPCCN).

VII. PRUEBA DE INFORMES

La prueba informativa es el medio de prueba que tiene por finalidad la incorporación de datos o constancias al expediente, obrantes en registros o archivos de entidades públicas o privadas ajenas al proceso. La forma en que materializa esta prueba es el oficio, que es el medio de comunicación por el cual se requiere un informe.

El oficio, como medio de comunicación, es utilizado también para el cumplimiento de actos procesales que no necesariamente son pruebas informativas, tales como la notificación a otro juez de la traba de un embargo, el requerimiento de un expediente (forma de incorporar una prueba documental que no está en poder de la parte), el pedido a la autoridad policial para hacer comparecer un testigo, la absolución de posiciones a aquellas personas designadas en elart. 407, CPCCN, etcétera.

No tiene ningún tipo de fórmulas sacramentales que haya que respetar en su confección, pero sí determinados recaudos, sin los cuales no podría diligenciarse. Debe ser hecho con copia.

Cabe mencionar que la contestación del pedido de informes es una carga pública para elinformante; de allí que ante la falta de contestación del oficio en tiempo prudencial —10 días hábiles para las entidades públicas y las privadas (art. 398 reformado, CPCCN)—, el juzgado, a pedido de parte, ordenará el libramiento de un

nuevo oficio, bajo apercibimiento de comunicar dicha circunstancia al Ministerio de Justicia, en el caso de una repartición pública, y multa para una privada (art. 399, CPCCN).

Es dable destacar que, salvo casos particulares, el oficio será confeccionado por el letrado, quien lo dejará posteriormente en el tribunal a fin de que se lo confronte (actividad del juzgado tendiente a constatar que las manifestaciones vertidas en el oficio concuerdan con las constancias de la causa), y una vez aprobado será puesto a la firma del juez o del secretario, según corresponda(8).

Una vez firmado, será colocado en la mesa de entradas del juzgado, en la "canastilla de oficios firmados", a fin de que sea retirado por el profesional o autorizado, para su diligenciamiento.

Existen algunos oficios que pueden ser firmados por el profesional (art. 400, CPCCN)(9), generalmente cuando se trata de un pedido de informes, de certificados de dominio o de testimonios. En el caso en que el oficio sea firmado por el profesional, y también cuando es firmado por el secretario, se debe transcribir el auto (providencia) que ordenó su libramiento.

Cuando el oficio es firmado por el juez, no se debe transcribir el despacho que así lo ordena.

1. Caducidad de la prueba informativa

Como lo dispone el art. 402, CPCCN, si vencido el plazo para contestar el informe, sea de una entidad pública o privada, no hubiese sido remitida la contestación se tendrá por desistida de esta prueba a la parte que la solicitó, sin sustanciación alguna (sólo basta el pedido de la parte contraria, sin traslado, para que el juzgado pueda decretarla), si dentro del quinto día no solicitara al juez su reiteración.

Por ello es importante adjuntar al expediente la constancia de diligenciamiento del oficio en cuestión (que generalmente es la copia del oficio sellada por la entidad receptora), no sólo por lo dicho anteriormente, sino también por cualquier pedido de negligencia, en cuyo caso deberá ser agregada junto con la contestación de dicho pedido, para acreditar que no hubo desidia, sino que el oficio ha sido diligenciado. (Ver modelos en el capítulo V).

VIII. PRUEBA DE CONFESIÓN

La confesión es el reconocimiento de la certeza en la afirmación realizada por la otra parte respecto de la forma en que ocurrió determinado hecho.

Las partes en un litigio pueden confesar hechos en forma judicial o extrajudicial, en forma espontánea o provocada mediante un interrogatorio, en forma expresa (manifestaciones) o tácita (se infiere de su silencio respecto de determinado hecho), e inclusive dentro de un proceso judicial, en distintos momentos procesales, tanto en la demanda como en la reconvención o sus contestaciones, o en la etapa probatoria.

Empero, este capítulo se refiere a la confesión lograda en la etapa probatoria, en la llamadaaudiencia de absolución de posiciones. En dicha audiencia, una parte, denominada ponente, mediante un interrogatorio realizado sobre ciertas afirmaciones, intenta provocar la confesión de la otra parte, llamada en ese acto absolvente. Sólo las partes de un litigio pueden ser ponentes o absolventes.

Es importante mencionar que para el ponente la afirmación de hechos que realiza constituye también una confesión respecto de cada hecho en particular (contenido de la afirmación), y para el

absolvente, la negativa importa que los hechos ocurrieron de otra forma.

1. Quiénes pueden absolver posiciones

Sólo quien es parte en ese proceso podrá absolver posiciones, pero hay supuestos especiales:

— Incapaces: Serán citados sus padres, tutores o curadores, es decir, sus representantes, por los hechos en los cuales hayan intervenido.

— Menores emancipados: Podrán hacerlo con la limitación del art. 135, CCiv. Respecto de los menores emancipados, se deberá observar lo prescripto por el art. 53, CCiv., en cuanto a laautorización del juez; aquellos autorizados para ejercer el comercio deben observar lo dispuesto por los arts. 10 a 12, CCom. La persona adquiere su mayoría de edad a los 18 años, desde la promulgación de la ley 26.579, en diciembre/2009, y con ello la capacidad sin restricciones para realizar actos jurídicos y ejercer sus derechos (conforme arts. 127, 128 y siguientes del Código Civil).

— Inhabilitados (art. 152 bis, CCiv.): Podrán absolver en cuestiones no patrimoniales, mientras que sus curadores lo harán respecto de las patrimoniales.

— Fallidos y concursados: No podrán confesar respecto de los bienes de los cuales han sido desapoderados, pero sí respecto de cualquier otra cuestión.

— Cedente y cesionario: Podrá absolver quien sea parte en el proceso, y el cesionario lo será si la fecha de la cesión es anterior a la notificación de la demanda.

— Mandatarios: Pueden absolver sobre hechos de su gestión o respecto de los hechos anteriores a ella, en este caso con facultades expresas, y siempre que el representado no esté en el lugar del juicio y la contraria lo consienta.

— Representantes legales de las personas jurídicas que tuvieran facultad para obligarlas: El ponente elige a la persona que absuelve, y dentro del quinto día de notificada la audiencia, la persona jurídica puede proponer otra persona que conozca mejor los hechos debatidos,indicando en dicho escrito que el nuevo absolvente está notificado de la realización del acto. Esta petición será resuelta por el juez, sin sustanciación alguna. Conforme lo dispone el art. 402CPCCN, si el absolvente manifiesta que ignora los hechos se tendrá por confesa a la parte que representa.

2. Citación del absolvente

El absolvente será citado por cédula, dirigida a su domicilio constituido (y al domicilio real, si actúa mediante apoderado), que se diligenciará al menos con tres días de anticipación al acto, o con un día, mediante resolución fundada. No procede en este caso la citación por edictos (art. 409, CPCCN).

3. Sobre qué se va a absolver posiciones

La confesión es respecto de hechos (no de reconocimiento de obligaciones en los términos del art. 718, CCiv.) personales del absolvente (en aquellos en los cuales haya intervenido personalmente o de los que tenga un conocimiento directo), salvo

en los supuestos mencionados en el punto anterior (art. 405, CPCCN).

También se puede pedir, en esta audiencia, el reconocimiento de documentos, fotografías, etc., lo que va a importar un reconocimiento en los términos del art. 356, inc. 1, CPCCN.

4. Pliego de posiciones

Las posiciones (afirmaciones sobre los hechos) son propuestas en un escrito especial que se llama pliego de posiciones. Este escrito es presentado en el expediente en sobre cerrado y acompañado por un escrito que se va a titular "Acompaña pliego de posiciones en sobre cerrado".

Este escrito debe ser agregado (con el sobre que contiene el pliego, que estará firmado, al igual que el pliego, por el letrado) en la causa hasta media hora antes de la celebración de laaudiencia (art. 410, CPCCN). Es importante que cuando se deje el escrito en la mesa de entradas del juzgado se observe que se le coloque cargo tanto al escrito como al sobre, pues aquél indicará el momento en que se lo presentó (a los efectos del art. 410, 3º párr., CPCCN).

El sobre será abierto, si compareciese el absolvente, en el acto de la audiencia, y si no fuera así sólo se lo abrirá al momento de dictar sentencia, a los efectos del art. 417, CPCCN.

El no dejar pliego no significa que se va a perder el derecho a poner posiciones, pues pueden ser puestas, en forma verbal, en la audiencia.

Si ha dejado pliego y luego el proponente no concurre a la audiencia, la prueba puede igualmente producirse si concurre el absolvente.

Es absolutamente conveniente redactar con antelación y detenimiento las posiciones y presentar el pliego, en lugar de improvisarlas en el mismo momento de la audiencia.

El derecho se pierde si concurren tres condiciones:

— no se dejó pliego hasta media hora antes de la audiencia;

— no concurre la parte que pidió las posiciones, sin justa causa;

— concurre a la audiencia el absolvente.

En este pliego, que se va a titular "Pliego de posiciones a tenor del cual absolverá la parte demandada (nombre de la parte) en los autos (carátula del expediente)", las afirmaciones serán encabezadas por la frase "Para que jure como que es cierto que".

Esto será el comienzo de todas las afirmaciones que de allí en adelante se realicen, ordenándolas en forma numérica y, si es posible, en secuencia cronológica respecto de cómo sucedieron los hechos.

En el proceso laboral, la producción de la prueba confesional presenta particularidades que serán tratadas en el capítulo respectivo. (Ver modelos al final del capítulo).

5. Cómo deben ser hechas las posiciones

Conforme lo dispone el art. 411, CPCCN, las posiciones deben ser claras y concretas, ser redactadas en forma afirmativa, no deben contener más de un hecho, deben estar referidas a la actuación personal del absolvente y sobre hechos controvertidos.

Las posiciones podrán ser eliminadas si son superfluas o inconducentes, o modificadas por el juez de oficio (sin pedido de

la contraria) o a pedido de parte, sin recurso alguno, si no fuesen apropiadamente realizadas.

En la audiencia confesional, si bien no hay lugar para que se formen incidencias, es imprescindible que salga el absolvente de la sala de audiencias antes de que las partes discutan sobre la redacción de una posición (por tener forma negativa, ser impertinente o tener más de un hecho). El absolvente debe ingresar una vez tomada una determinación sobre el asunto a fin de no quedar influenciado por la discusión.

No debe olvidarse que las afirmaciones deben hacerse de tal forma que el absolvente conteste "sí es cierto" o " no es cierto".

El absolvente puede efectuar aclaraciones luego de contestar, pero siempre debe contestar antes de efectuar cualquier tipo de comentario. No podrá valerse de borradores o consejos, pero podrá utilizar algún tipo de apuntes o anotaciones, en caso de tener que responder sobre cifras, hacer referencias contables, operaciones técnicas u otro tipo de datos de cierta complejidad o cantidad que dificulten su recuerdo; ello, teniendo en cuenta que estos actos se celebran bastante tiempo después de ocurridos los hechos.

El pliego puede ser ampliado de viva voz, una vez que se contestaron las posiciones obrantes por escrito, circunstancia que dejará asentada el audiencista en el acta.

El absolvente puede contestar que no recuerda o que no lo sabe, pero esta actitud será valorada por el juez, que lo tendrá por confeso en la sentencia si resultara "inverosímil la contestación", es decir, si fuera manifiesto que respondió de manera evasiva, porque debía recordar o saber la respuesta (art. 413, CPCCN).

Si el absolvente o su letrado consideraran impertinente una afirmación (porque no se trata de un hecho personal del absolvente, o no es un hecho discutido en estos autos, o la posición contiene más de un hecho, etc.), se dejará constancia en el acta: "A LA SEGUNDA: Se opone por el art. 414 del Código Procesal. A LA TERCERA: ...."

Dicha circunstancia será valorada por el sentenciante al momento de emitir su fallo, y si considerara que la oposición está mal hecha, lo tendrá por confeso en los términos del art. 417,CPCCN.

6. Preguntas recíprocas

También, luego de realizadas todas las posiciones, tanto el juez como la parte ponente, por su intermedio, podrán hacerse preguntas recíprocas (salvo que el juez las declare superfluas), sin las solemnidades de las posiciones y donde el absolvente contestará casi como si fuera un testigo.

También de esta circunstancia se dejará constancia en el acta de la siguiente forma: "...En este estado la parte actora pregunta en los términos del art. 415 del Código Procesal: A LA PRIMERA: Para que diga el absolvente en qué lugar se encontraba...".

7. Confesión expresa y ficta

Obviamente, la confesión es expresa cuando, afirmada una posición, el absolvente responde que "es cierto". Pero, en determinadas situaciones, éste puede quedar confeso en forma ficta o ficticia, aun cuando no haya concurrido a la audiencia:

1) si estando debidamente notificado, no compareció y el ponente dejó el pliego;

2) si se rehusara a contestar o respondiera de manera evasiva;

3) si no pudo comparecer por enfermedad o por no estar en el país, pero omitió ponerlo en conocimiento del tribunal antes o en el acto de la audiencia y no acompañó el correspondiente certificado médico;

4) si quien fue elegido (por la persona jurídica) para absolver posiciones no las contesta, argumentando que no fueron hechos de su conocimiento (cuando ello fue el fundamento de la sustitución efectuada).

La confesión también puede ser extrajudicial y obliga a la parte si es realizada (fuera del juicio) frente a la parte contraria o a quien la represente, en forma escrita o verbal, y acreditada por los medios establecidos por la ley (excluida la testimonial cuando no medie principio de prueba por escrito).

Inscripción en el sobre: "Pliego de posiciones a tenor del cual deberá absolver posiciones el demandado....................., en los autos caratulados.....................".

La confesión ficta tiene un valor relativo: el juez sólo tendrá por reconocidos los hechosinvocados por el actor, aún mediando esta confesión ficta, si existen otras probanzas en la causa.

8. Absolución de posiciones por oficio

Cuando se trate de alguna de las personas nombradas en el art. 407, CPCCN, el pliego de absolución de posiciones deberá acompañarse en sobre cerrado y adjuntarse a un oficio, dirigido a la persona que deba absolver posiciones, bajo apercibimiento de tener por cierta la versión de los hechos contenida en el pliego, si el oficio no es contestado, y absueltas las posiciones dentro del plazo que fije el tribunal para hacerlo, al ordenar su libramiento.

Esa persona deberá contestar las posiciones de la misma forma que se requiere en laaudiencia, pero por escrito, y se aplicarán a sus respuestas las mismas reglas, en cuanto a la valoración de las oposiciones o evasivas en que pudiera incurrir.

IX. PRUEBA DE TESTIGOS

La prueba testimonial es aquella lograda a partir de las declaraciones de los testigos. Éstos son terceros extraños al proceso, citados judicialmente, de oficio o a pedido de parte, que vienen a poner en conocimiento del juez una serie de hechos y circunstancias que han caído bajo el dominio de sus sentidos (gusto, olfato, tacto, vista y oído)(10).

Puede ser testigo toda persona hábil, mayor de 14 años (al tiempo de declarar) y citada por el tribunal; tendrá el deber de comparecer y declarar, salvo las excepciones dispuestas por la ley, como los consanguíneos (padres, hijos, abuelos y nietos) o afines (hijos políticos, suegros, madrastra o padrastro, yerno o nuera, etc.) en línea recta de las partes, los cónyuges (aunque estuviesen separados legalmente), salvo si se tratara de reconocimiento de firmas (art. 427,CPCCN), o en determinados procesos de familia y en forma excepcional.

También están excluidos aquellos testigos que han participado del instrumento público o el oficial público cuando se lo redarguya de falso; los testigos de la existencia de un contrato cuyo monto supere el monto establecido por la ley; los testigos de la confesión cuando no hay principio de prueba por escrito; cuando el desalojo se fundara en las causales de vencimiento de contrato o falta de pago (art. 685, CPCCN); los declarados dementes en juicio o aquellas personas que fueron condenadas por falso testimonio.

Es dable señalar que no se podrá utilizar la prueba testimonial para acreditar los supuestos previstos por el Código Civil en los arts. 1017 (contenido del instrumento cuya firma fue dada en blanco), 1193 (contratos que superen determinado valor), arg. art. 1543 (autorizaciones para hacer mejoras en la locación) y arg. art. 2006 (prueba del contrato de fianza).

1. Ofrecimiento

Debe ofrecérsela junto con las demás probanzas, indicando, respecto de cada testigo propuesto, el nombre y apellido, domicilio y profesión, o aquellos datos que, si no se conociera todos los previstos, permitan individualizarlo, cumplimentando lo establecido en el art. 333,CPCCN, en cuanto a la mención de los hechos sobre los que habrán de declarar en su oportunidad.

Se puede ofrecer hasta un máximo de ocho testigos en el juicio ordinario (art. 430, CPCCN), cinco en los incidentes (art. 183), e interdictos; en los incidentes de recusación no pueden ser más de tres.

Si se hubiera ofrecido un número mayor, declararán, en principio, los primeros propuestos, hasta llegar al máximo previsto para cada proceso, y los restantes serán examinados si fuera estrictamente necesario. Existe la posibilidad de que haya tal variedad y cantidad de hechos alegados, que sea necesario mayor número de testigos para acreditar cada uno de ellos, pero esta circunstancia debe ser cuidadosamente fundada al ofrecerlos. En este caso se podrá ejercer también la facultad otorgada al juez por el art. 452, CPCCN, relativa a la declaración de testigos no propuestos pero mencionados en los escritos de constitución del proceso.

2. Citación de los testigos

El juez, a los efectos de recibir la declaración de los testigos, señalará audiencia para todos ellos el mismo día, si fuera posible, o tantas audiencias, en días seguidos, como fuera necesario, y preverá también una audiencia supletoria para aquellos testigos que faltaran en la primera. El proceso laboral presenta particularidades que serán tratadas en el capítulo pertinente.

Se le notificarán al testigo la fecha y hora de cada audiencia (supletoria también), haciéndole saber que de no comparecer a la primera, será traído por la fuerza pública a la segunda y se le impondrá una multa, si no justificara la causa por la cual no asistió (art. 431, CPCCN). La citación mencionada se hará por cédula, transcribiendo en ella la providencia que señala laaudiencia, con una anticipación de tres días por lo menos (art. 433, CPCCN), donde se transcribirá el art. 431, en lo que se refiere a las sanciones por la incomparecencia, salvo que la parte haya asumido la carga de traerlo personalmente (art. 434, CPCCN), en cuyo caso, si no concurriere por justa causa, se lo tendrá por desistido (de oficio o a pedido de parte).

El testigo tiene la carga de comparecer, de declarar y de decir la verdad, y puede ser penado si se comprobase su falso testimonio o se negase a comparecer (arts. 243 y 275, CPen.).

No importa que no asista a la audiencia la parte que lo propuso, mientras concurra el testigo y aquélla haya dejado con anterioridad, en el juzgado, el interrogatorio que tendrá que responder ese testigo.

Si el testigo se domiciliara fuera de la sede del juzgado (a más de 70 km de distancia), se deberá lograr la declaración del testigo mediante exhorto (internacional) u oficio en los términos de la ley 22.172 (en el territorio argentino), adjuntándole los interrogatorios e indicando los profesionales autorizados para su diligenciamiento.

Dicho oficio será tramitado en el tribunal de la jurisdicción donde se domicilie el testigo y dará origen al expediente caratulado "N.N. v. N.N., s/oficio ley 22.172", por lo cual los profesionales mencionados deben estar matriculados en ese lugar.

El interrogatorio se incluye en la demanda o contestación y se dará a conocer a la parte contraria, quien podrá formular las preguntas que considere necesarias, dentro de los cinco días. El juez analizará los testimonios, pudiendo eliminar aquellas preguntas que considere que no corresponde formular. La parte deberá informar al tribunal en que quedó radicado el oficioley 22.172 o el exhorto y la fecha designada por aquél para la celebración de la audiencia.

Puede ocurrir que el testigo no pueda comparecer al juzgado y lo justifique en debida forma, caso en el cual le será tomada su declaración en su domicilio (art. 436, CPCCN).

3. Caducidad y desistimiento

Se producirá la caducidad de esta prueba (art. 432, CPCCN), teniendo por desistido a quien la propusiera, a pedido de parte o de oficio y sin sustanciación alguna, si:

1) no se hubiera activado la citación y el testigo no compareciera por ese motivo;

2) no habiendo comparecido el testigo a la primera audiencia sin causa justificada, no requiriese la parte, oportunamente, ninguna medida de compulsión necesaria para hacerlo comparecer;

3) fracasada la segunda audiencia por motivos no imputables a la parte, no solicitase nuevaaudiencia dentro del quinto día.

Se tendrá por desistida a la parte del testigo, sin sustanciación alguna, si:

1) no concurriese la parte que ofreció el testigo y no hubiese dejado interrogatorio (art. 437,CPCCN);

2) si se hubiera comprometido a hacerlo comparecer y el testigo no hubiese asistido sin justa causa (art. 434, CPCCN);

3) si no se informara, en tiempo oportuno, el lugar donde quedó radicado el exhorto u oficioley 22.172 ni la fecha de celebración de la audiencia (art. 454, CPCCN).

4. Cómo deben ser efectuadas las preguntas

Las preguntas no contendrán más de un hecho. Deberán ser claras y concretas; no deben ser hechas en términos afirmativos o indicativos de la respuesta. Tampoco pueden ser ofensivas o vejatorias. Salvo que se tratara de personas especializadas, se eliminará de las preguntas cualquier dato técnico.

Es decir, se aplicarán las mismas reglas que a la absolución de posiciones, en cuanto a la revisión que del interrogatorio hará el tribunal (en el proceso laboral no existe el pliego de posiciones).

En cuanto a las preguntas, debe formulárselas de tal forma que el testigo no pueda contestar por "sí" o por "no", sino que provoque la narración y la explicación de lo que el testigo sabe, dando precisión de todos los datos conocidos y percibidos a través de sus sentidos.

Es necesario hacer salir al testigo de la sala de audiencias cuando la contraria impugna una pregunta y solicita su reformulación, para preservar la fidelidad de su testimonio.

Se sugiere la respuesta al testigo cuando se le pregunta de esta forma:

"A LA SEGUNDA: Para que diga el testigo cómo sabe y le consta si el actor conducía aexcesiva velocidad".

Correctamente, se la formularía de la siguiente forma:

"A LA SEGUNDA: Para que diga el testigo cómo sabe y le consta... ¿A qué velocidad conducía el actor?".

Es importante preguntarle al testigo cómo ha tomado conocimiento de lo que está declarando, debe dar razón de sus dichos. Así lo dispone el art. 445CPCCN, y si el testigo noexplica espontáneamente cómo sabe lo que está contando, el tribunal o las partes deben preguntárselo en cada respuesta.

El único testimonio valioso para el juez es aquél que narra lo que ha sido captado por los propios sentidos de la persona declarante. No tienen valor los dichos del testigo que ha tomado conocimiento de lo que narra porque alguien se lo contó, y menos aún, si este alguien es la parte que lo ofreció.

5. El acto de la audiencia: Interrogatorio

El día de la audiencia comparecerán varios testigos, que deberán esperar fuera del recinto donde se realizará el acto, donde no puedan escuchar otras declaraciones. Serán llamados, en lo posible, intercaladamente quienes sean propuestos por una y otra parte.

El tribunal llamará de viva voz a la audiencia por el nombre de la carátula del expediente.

Luego de presentar a las partes y a sus letrados, se hará constar en el acta el nombre del testigo que declarará (deberá acreditar su identidad con DNI, LE, CI) y la parte que lo propuso, y se le tomará juramento o promesa de decir verdad, haciéndole saber las consecuencias penales del falso testimonio (art. 275, CPen.). Se dejará constancia de que se procederá a formular las preguntas contenidas en el interrogatorio que obra a fojas X del expediente o que se formularán de viva voz, depende el caso.

Inmediatamente se procederá con la primera pregunta, llamada "por las generales de la ley"(art. 441, CPCCN), en donde se le preguntará su nombre y apellido, edad, estado civil, profesión, domicilio, si es pariente por consanguinidad o afinidad de alguna de las partes y en qué grado, si tiene algún interés directo o indirecto en el pleito, si es amigo íntimo o enemigo, si es dependiente, acreedor o deudor de alguna de las partes o alguna otra relación con ellos. Estas circunstancias servirán al juez para apreciar su declaración al momento de dictar sentencia, y a las partes, para desvirtuar o no su declaración en su alegato. Sólo se dejará constancia en el caso de que conteste alguna de estas preguntas afirmativamente; si no, se dirá que "no le comprenden las demás generales de la ley que le fueron explicadas". Ejemplos:

"A LA PRIMERA: Por las generales de la ley: [el nombre fue indicado antes], empleado, 55 años, casado, domiciliado en la calle Rodríguez 221 de esta ciudad, que no le comprenden las demás generales de la ley que le fueron explicadas".

"A LA PRIMERA: Por las generales de la ley: [el nombre fue indicado antes], empleado, 55 años, casado, domiciliado en la calle Rodríguez 221 de esta ciudad, que conoce a la parte demandada porque fue su empleador hace unos cuatro años.

Que no le comprenden las demás generales de la ley que le fueron explicadas".

Luego se formularán todas aquellas preguntas contenidas en el interrogatorio o si no fuese acompañado, las que se harán de viva voz. El tribunal, de oficio, podrá preguntar libremente, respetando el interrogatorio propuesto, examinando y reformulando, en su caso, aquellas que considere superfluas o incorrectas.

Los testigos no pueden ser interrumpidos en su declaración y podrá sancionarse con multa a quien lo haga y duplicarse en caso de reiteración.

El art. 35, inc. 2) y 3) CPCCN le otorga facultades disciplinarias al juez para excluir de lasaudiencias a quienes perturben indebidamente su curso y para aplicar las sanciones permitidas por el Reglamento para la Justicia Nacional.

Así, el decreto-ley 1285/1958, en su art. 18, modificado por ley 24.289, le permite a los jueces:

Art. 18, decreto-ley 1285/1958.— Los tribunales colegiados y jueces podrán sancionar con prevención, apercibimiento, multa y arresto de hasta cinco (5) días, a los abogados, procuradores, litigantes y otras personas que obstruyeren el curso de la justicia o que cometieren faltas en las audiencias, escritos o comunicaciones de cualquier índole, contra su autoridad, dignidad o decoro.

La multa será determinada en un porcentaje de la remuneración que por todo concepto perciba efectivamente el juez de primera instancia, hasta un máximo del 33 % de la misma. El arresto será cumplido en una dependencia del propio tribunal o juzgado o en el domicilio del afectado.

El juez y el secretario también tienen la facultad de pedirles explicaciones a las partes si éstas están presentes en la audiencia testimonial, y las partes también pueden preguntarse entre sí, conforme lo dispone el art. 438CPCCN.

De cualquier tipo de incidencia, en cuanto a la oposición a una pregunta, se debe dejar constancia en el acta y dar traslado a la parte que formuló la pregunta. El juez resolverá en el momento y seguirá la audiencia. En ese ínterin, el testigo debe salir de la sala de audiencias, a donde no pueda escuchar y no estén los restantes testigos. Ejemplo:

"[...] A LA TERCERA: En este estado, la parte demandada se opone a que se formule esta pregunta, sosteniendo que la misma es indicativa y contiene más de un hecho porque [...]. Corrido el traslado a la parte actora, ella argumenta que no es indicativa la pregunta ni contiene más de un hecho, por cuanto [...]. Oído lo cual, S.S. resuelve: [se transcribe la decisión del juez, haciendo lugar o rechazando la pregunta] [aquí se formula la pregunta de acuerdo con lo decidido o se pasa a la cuarta pregunta]".

Las preguntas que obran en el interrogatorio pueden ser ampliadas, y luego de ello el testigo puede ser repreguntado por la parte contraria, dejando constancia de todo en el acta.

Una vez que declaran los testigos, deben permanecer en el tribunal hasta que concluya laaudiencia, salvo que el juez dispusiese lo contrario.

Debe destacarse que en el acta puede hacerse cualquier formulación respecto de los testigos, pues si no concurriere, por razones que la parte conoce pero que no puede acreditar, por ejemplo, puede solicitar en dicho acto la fijación de una nueva audiencia o asumir la carga de hacerlo comparecer a la fijada como supletoria, etc.

Concluido el acto procesal, las partes pueden requerir copia del acto, para su constancia, oextraer fotocopia en otro momento.

X. PRUEBA DE PERITOS

Perito es el tercero técnicamente idóneo, designado por el juez para dar su opinión fundada y con ello contribuir a formar la convición del tribunal, acerca de hechos cuyo esclarecimiento refiriese conocimientos especializados sobre determinada actividad o situación.

El art. 457 dispone que será admisible la prueba pericial cuando la apreciación de los hechos controvertidos requiera conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad técnica especializada.

1. Procedimiento

Se ofrecerán la etapa procesal pertinente junto con el resto de la prueba.

La prueba pericial estará a cargo de un perito único designado de oficio, por sorteo y de un listado que la Cámara provee a cada juzgado (decreto 1813/1992 y reglamentación de cada fuero). Se podrá designar tantos peritos como especialidades sean necesarias, y si la cuestión es muy compleja también se podrá nombrar varios expertos de una misma ciencia. Es decir, tomando un ejemplo común, si el juicio versara sobre un accidente de tránsito se habrá de nombrar, al menos, un perito médico legista, para verificar los daños físicos y psíquicos de la víctima, y un perito ingeniero

mecánico, para determinar las particularidades del accidente y los daños en los automotores.

Cada parte podrá nombrar un consultor técnico en el mismo escrito de ofrecimiento de prueba, experto de la parte proponente. Sus honorarios integran la condena en costas.

Al ofrecer la prueba pericial, en la especialidad del caso, deberá proponerse el cuestionario pericial.

De los puntos de pericia se dará traslado a la contraria (junto con la demanda, o al contestarla), quien podrá oponerse a los que considere impertinentes, manifestar que no tieneinterés (art. 478, inc. 2, CPCCN) o que se opone (art. 478, inc. 1, CPCCN) a la producción de esa pericia (con lo cual, si no se hiciera mérito de ella para resolverla en favor de quien la ofreció, correrá con las costas de la pericia), o proponer sus propios puntos de pericia y designar, si así lo quisiera, un consultor técnico. De los puntos ofrecidos por la parte demandada, también se dará traslado a la actora.

El juez también puede modificar los puntos de pericia en atención a la naturaleza de la litis (art. 460, CPCCN). Esta resolución no es apelable, pero puede replantearse en la alzada (art. 379, CPCCN).

Los puntos de pericia deben acompañarse al momento de ofrecer la pericial, y según la especialidad, es conveniente que el abogado cuente con el asesoramiento adecuado para redactarlos y aprovechar debidamente este medio probatorio.

Los siguientes son un simple ejemplo de puntos de pericia médica y psicológica en un reclamo de daños y perjuicios.

PERICIAL:

A. Se designe perito médico legista único y de oficio, quien previa aceptación del cargo deberá expedirse sobre los siguientes puntos:

1. si el actor, a consecuencia del accidente resultó con lesiones físicas y estéticas.

2. describa todas y cada una de las lesiones.

3. si los diagnósticos y tratamientos efectuados han sido correctos.

4. si por causa de las lesiones el actor padece incapacidad, si es parcial y permanente.

5. describa las secuelas que padece el actor.

6. determine el porcentaje de incapacidad física que presenta el actor y si dichaincapacidad guarda relación con el accidente, tomando como parámetro la edad, aspecto general, posibilidades sociales, etc.

7. si fue menester recibir atención kinesiológica.

8. mencione los baremos que ha utilizado para establecer el porcentaje deincapacidad.

9. si por causa de las lesiones, el actor padece incapacidad laborativa, si es parcial y permanente, si le determina la imposibilidad de trasladarse con agilidad.

10. si las sumas que se reclaman en concepto de atención medica, kinesiológica y gastos de farmacia son acordes con las lesiones sufridas, caso contrario indique costos de los mismos.

11. todo otro dato que el experto considere de interés.

B. Se designe perito psicólogo único y de oficio, quien previa aceptación del cargo deberá expedirse sobre los siguientes puntos:

1. si el accidente actuó como factor de-sencadenante con las lesiones sufridas.

2. efectúe el Sr. Perito un amplio estudio de personalidad de mi mandante, determinando si padece o presentan patología siquiátrica o psicológica, y si la misma es susceptible de originarse o agravarse verosímilmente en el accidente de autos.

3. para ello el Sr. Perito deberá realizar una exhaustiva psicosemiología y una batería de test y otros estudios complementarios que considere oportuno hacer, debiendo adjuntar los protocolos y gráficos convenientemente procesados al informe de peritación.

4. en caso de comprobar daño psíquico psicológico precisara el Sr. Perito el grado de incapacidad que tal patología acarrea al examinado.

Una vez designado, al proveer la prueba, se notificará por cédula su designación, quien deberá aceptar el cargo conferido dentro de los tres (3) días de notificado. En dicho auto, el juez fijará el plazo que tiene el perito para expedirse, entendiéndose que es de quince días si no lo hiciera (art. 460, CPCCN). También se podrá recusar al perito (por las mismas causales que se puede recusar a un juez), de lo que se dará traslado al recusado y luego será resuelto por el tribunal, quien, de verificar la causal, nombrará otro en su reemplazo (rige lo dispuesto por elart. 379, CPCCN).

Si no aceptara el cargo, se designará otro perito a pedido de la parte interesada. Cuando elexperto no presentara su dictamen en tiempo oportuno, la parte que ofreció este medio de prueba debe intimarlo a presentar su dictamen, bajo apercibimiento de remoción y pérdida de los honorarios (art. 470, CPCCN).

El perito deberá presentar su dictamen por escrito, adjuntándole la documentación y estudios complementarios que hubiese realizado (también la ordenada en los términos del art. 475,CPCCN), con tantas copias como partes existan; de él se dará traslado por cédula (art. 473,CPCCN). Las partes, en el término de cinco días, podrán pedir explicaciones (aclaración de algún punto por oscuridad, falta de fundamento o ausencia de contestación) o impugnar (atacar las conclusiones del experto, exponiendo científicamente su fundamentación) el dictamen.

Del pedido de explicaciones o de las impugnaciones se dará traslado al experto, quien, también en el término de cinco días, deberá evacuar dicho traslado, por escrito o en unaaudiencia fijada por el tribunal a esos fines, bajo apercibimiento también de remoción y pérdida de los honorarios (art. 473, última parte, CPCCN).

Aun cuando no se impugnara el dictamen luego de corrido el traslado, el ordenamiento ritual contempla una segunda oportunidad: podrá impugnarse el dictamen en el alegato (art. 473,CPCCN). La falta de impugnación del dictamen, tal como lo sostiene la jurisprudencia mayoritaria, presume su conformidad.

XI. PRUEBA DE RECONOCIMIENTO JUDICIAL

El reconocimiento judicial, o inspección ocular, constituye la comprobación personal que realiza el juez de un hecho alegado por

una parte. Es decir, si la litis así lo aconseja, el juez podrá evaluar la prueba de visu in situ.

Es el examen que el juez, acompañado del secretario o de uno ad hoc, hace directamente de hechos que interesan al proceso, para verificar su existencia, características y circunstancias, percibiendo así con sus propios sentidos (vista, oído, tacto, olfato, gusto) lo conducente en tal sentido.

También puede estar acompañado por peritos, surgiendo simultáneamente dos pruebas que repotencian la apreciación de-seada.

El juez fijará una fecha para concurrir, a la que invitará a las partes y a sus letrados, y a peritos y testigos, si ello fuese necesario, generalmente para que brinden explicaciones detalladas y lograr así una vivencia propia de la cuestión debatida. También podrá ordenar cualquiera de las medidas establecidas en el art. 475, CPCCN (confección de planos, reconstrucción de hechos, etc.), de las que se dejará constancia en acta, evitando prejuzgamiento.

No es necesario establecer una fecha con anticipación, mientras puedan concurrir las partes a dicho acto, pues podría ocurrir que, encontrándose las partes en el tribunal celebrando unaaudiencia, tanto a los fines del art. 360 o del 36, CPCCN, el juez las invitara a dirigirse al lugar del hecho (para verificar, por ej., filtraciones, humedad, daños de cualquier índole, características de la zona). Es notable la importancia de este medio probatorio, por cuanto permite al juez apreciar la magnitud justa de las aseveraciones realizadas por la parte.

Según el nuevo art. 680 terCPCCN, agregado por la ley 25.488 que reformó el Código, el juez debe realizar un reconocimiento judicial con asistencia del defensor oficial, antes del traslado de la demanda de desalojo cuando éste se fundamenta en el cambio de destino, deterioro del inmueble, obras nocivas o uso abusivo o deshonesto.

Esta medida es reemplazada por un mandamiento de constatación a diligenciar por el abogado de la parte interesada, en compañía del oficial de justicia de la zona que corresponda y con las facultades peticionadas y otorgadas por el juez interviniente.

XII. MODELOS DE ESCRITOS DE ESTE CAPÍTULO

1. Escrito para abrir a prueba un expediente

SOLICITO APERTURA A PRUEBA

Señor Juez:

....................................., abogado, t. .........., f. .........., en representación de la parte actora, con domicilio constituido en....................................., zona de notificación nro.:........., teléfono:..................., dirección de correo electrónico: ..................., en los autos caratulados ....................................., a V.S. digo:

Que encontrándose trabada la litis en estas actuaciones, de conformidad con lo dispuesto por el art. 360 del Código Procesal, solicito se designe audiencia, a fin de que se decrete la apertura a prueba y se provea la misma.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma del letrado apoderado)

 

2. Modelo de acta de audiencia del art. 360, CPCCN

A la audiencia señalada para el día de la fecha, 2 de febrero de 2013, siendo las 11.30 hs., comparecen ante Secretaría la parte actora personalmente, Sr. ....................................., asistido por su letrado patrocinante, Dr. ................. ...................., y la parte demandada personalmente, Sra. ................................., asistida por su letrada patrocinante, Dra. ..................................... Abierto el acto por S.S. y luego de instadas las partes a llegar a un acuerdo, y manifestar que ello no es posible, SE RESUELVE: abrir la causa a prueba por el plazo de treinta días y en los términos de los arts. 359, 360 y 364; se deja constancia de que no se proveerán, por superfluas, las pruebas ofrecidas a f. 13 vta., puntos c, b, y ambas periciales ofrecidas al punto d, haciéndose saber a las partes presentes en el acto, que en el plazo de cinco días será proveída la prueba testimonial ofrecida por la actora. Con

lo que terminó el acto, previa lectura y ratificación de los comparecientes, que firmaron por ante mí, de todo lo que doy fe.

 

3. Escrito para denunciar hechos nuevos

DENUNCIO HECHOS NUEVOS

Señor Juez:

....................................., abogado, t. ..........., f. ..........., en representación de la parte actora, con domicilio constituido en....................................., zona de notificación nro.: ........., teléfono: ..................., dirección de correo electrónico:..................., en los autos caratulados ....................................., a V.S. digo:

I. OBJETO

Que en tiempo oportuno vengo a alegar hechos nuevos, que tienen íntima relación con la demanda instaurada, que consisten en .....................................

II. PRUEBA

A fin de acreditar los extremos invocados ofrezco la siguiente prueba:

DOCUMENTAL: copias certificadas de otros expedientes, fotografías, certificados médicos, etc.

CONFESIONAL: ...

TESTIMONIAL: (cumplir con carga del art. 333CPCCN)

INFORMATIVA:

PERICIAL: (cumplir con carga del art. 333CPCCN, traer puntos de pericia con copia para el perito)

III. PETITORIO

Por ello solicito:

1) Se tengan por articulados los hechos nuevos denunciados.

2) Se corra traslado a la contraria y se suspenda el plazo de prueba conforme lo dispuesto por el art. 365, CPCCN.

3) Oportunamente, se los tenga por admitidos.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma del letrado apoderado)

 

4. Escrito que presenta pliego de posiciones

ACOMPAÑA PLIEGO DE POSICIONES EN SOBRE CERRADO

Señor Juez:

....................................., abogado, t. .........., f. .........., en representación de la parte actora, con domicilio constituido en ....................................., zona de notificación nro.: ........., teléfono: ..................., dirección de correo electrónico: ..................., en los autos caratulados ....................................., a V.S. digo:

Que en legal tiempo y forma vengo a adjuntar el pliego de posiciones en sobre cerrado que deberá absolver la demandada en la audiencia fijada para el día .........., .......... hs.

Sírvase tener presente y ordenar su agregación, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma del letrado apoderado)

 

5. Escrito de pliego de posiciones que deberá adjuntarse al escrito anterior dentro de sobre cerrado

Pliego de posiciones a tenor del cual deberá absolver posiciones el demandado ....................................., en los autos caratulados ..............................................

PARA QUE JURE COMO QUE ES CIERTO QUE:

1) El día....., por la noche, conducía su automóvil.

2) Lo hacía por la avenida Pueyrredón.

3) En ese momento se encontraba en total estado de ebriedad.

4) Se reserva el derecho tanto de ampliar el pliego como de preguntar en los términos del art. 415, CPCCN.

 

(Firmas del patrocinante y del particular o del apoderado)

 

6. Escrito que presenta interrogatorio de testigos

ACOMPAÑA INTERROGATORIO DE TESTIGOS EN SOBRE CERRADO

Señor Juez:

....................................., abogado, t. .........., f. .........., en representación de la parte actora, con domicilio constituido en....................................., zona de notificación nro.:........., teléfono:..................., dirección de correo electrónico:..................., en los autos caratulados ....................................., a V.S. digo:

Que en legal tiempo y forma vengo a adjuntar en sobre cerrado el interrogatorio para el testigo XX, que declarará en la audiencia fijada para el día .........., .......... hs.

Sírvase tener presente y agregarlo, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma del letrado apoderado)

 

7. Escrito de interrogatorio de testigos (puede ser uno distinto para cada testigo o uno general)

Interrogatorio a tenor del cual deberán declarar los testigos XX y ZZ, en los autos caratulados .....................................

Por las generales de la ley.

Para que diga el testigo cómo sabe y le consta:

1) ¿Cuántas horas diarias trabaja el actor?

2) ¿Cuánto gana mensualmente?

3) Se reserva el derecho de ampliar el presente interrogatorio.

 

(Firmas del patrocinante y del particular o del apoderado)

 

8. Escrito del testigo que no compareció a la audiencia

JUSTIFICO INASISTENCIA

Señor Juez:

....................................., por mi propio derecho, constituyendo domicilio en ....................................., en los autos caratulados ....................................., a V.S. me presento y digo:

Que habiendo sido ofrecido como testigo por la parte demandada y citado a laaudiencia designada para el día de la fecha, encontrándome imposibilitado para concurrir a la misma por las causas que surgen del certificado médico que con el presente acompaño, solicito a V.S. excuse mi presencia en dicho acto.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma del letrado patrocinante) (Firma del testigo)

 

9. Escrito del perito pidiendo el expediente en préstamo (ídem para un letrado que necesita consultar un expediente

complejo)

PERITO SOLICITA PRÉSTAMO DEL EXPEDIENTE

Señor Juez:

....................................., perito ingeniero civil único de oficio, designado en losautos caratulados ....................................., constituyendo domicilio legal en ..................................... zona de

notificación nro.: ........., teléfono: ..................., dirección de correo electrónico: ..................................., a V.S. me presento y digo:

Que a fin de expedirme respecto de los puntos de pericia ofrecidos por las partes y atento a la (complejidad/voluminosidad) de las actuaciones, vengo a solicitar el préstamo por el término de cinco días (art. 127, CPCCN).

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma y sello del perito)

 

10. Escrito de perito que necesita adelanto de gastos para realizar la pericia

PERITO SOLICITA ADELANTO DE GASTOS

Señor Juez:

....................................., perito contador único de oficio, designado en los autos caratulados ....................................., constituyendo

domicilio legal en ....................................., zona de notificación nro.:........., teléfono:..................., dirección de correo electrónico:..................., a V.S. me presento y digo:

Que a fin de expedirme respecto de los puntos de pericia ofrecidos por las partes y atento a que para ello debo trasladarme/viajar a ................................ /solicitar los siguientes estudios ....................................., etc., vengo a solicitar en concepto de adelanto de gastos, la suma de pesos ....................................., con cargo de rendir cuentas.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma y sello del perito)

 

(De este escrito se dará traslado a las partes)

 

11. Escrito pidiendo remoción de perito

SOLICITA REMOCIÓN Y NOMBRAMIENTO DE OTRO PERITO

Señor Juez:

....................................., abogado, t. .........., f. .........., en representación de la parte actora, con domicilio constituido en....................................., zona de notificación nro.: ........., teléfono: ..................., dirección de correo electrónico: ..................., los autos caratulados ....................................., a V.S. digo:

Que habiéndose notificado de su designación el perito ingeniero mecánico ..................................... [nombre], nombrado en autos, conforme surge de la cédula obrante a f. .........., y dado que no ha comparecido a aceptar el cargo conferido dentro del tercer día de haber tomado conocimiento, solicito se lo remueva del cargo, designándose a otro de la misma especialidad.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma del letrado apoderado)

 

12. Escrito de perito pidiendo ampliación de plazo para presentar pericia

PERITO MÉDICO SOLICITA AMPLIACIÓN DEL PLAZO PARA EXPEDIRSE

Señor Juez:

....................................., perito médico único de oficio, designado en los autos caratulados ....................................., con domicilio constituido en .........................................., zona de notificación nro.: ........., teléfono: ..................., dirección de correo electrónico: ..................., a V.S. respetuosamente digo:

Que a fin de expedirme sobre los puntos de pericia ofrecidos por las partes, y atento a la naturaleza, complejidad y extensión de los mismos, solicito a V.S. se conceda el prudencial plazo de prórroga de quince días.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma y sello del perito)

 

13. Escrito de perito informando cuándo realizará la pericia

PERITO INFORMA DÍA Y HORA DE LA REALIZACIÓN DEL INFORME PERICIAL

Señor Juez:

....................................., perito médico único de oficio, designado en los autos caratulados ....................................., constituyendo domicilio en ........... .............................., zona de notificación nro.: ........., teléfono: ..................., dirección de correo electrónico:..................., a V.S. me presento y digo:

Vengo a comunicar a las partes y consultores técnicos, que el día ........... del mes de ..................... del corriente año, a las ........... hs., procederé a revisar a la demandante en mi consultorio de la calle ....................................., la que deberá comparecer cinco días antes a fin de ordenarle la realización de .............................. (estudios, radiografías, etc.) con los cuales vendrá el día delexamen.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma y sello del perito)

 

14. Escrito presentando pericia

PERITO ..................................... PRESENTA INFORME

Señor Juez:

....................................., perito ..................................... único de oficio, matrícula ....................................., con domicilio constituido en ........................ ............., zona de notificación nro.: ........., teléfono: ..................., dirección de correo electrónico: ..................., designado en los autos caratulados ....................................., a V.S. me presento y digo:

Vengo a presentar la pericia encomendada, para lo cual he tenido en cuenta las constancias de autos, como las exposiciones realizadas por las partes, las declaraciones testimoniales, la documentación acompañada, consistente en ....................................., como el examen realizado ..................................... [de los vehículos, del inmueble, de las instalaciones de ....................................].

Se acompañan fotografías/documentos/presupuestos identificados como anexoa, b, etc.

Puntos de pericia de la parte actora

1) Para que explique el experto ................................. [mecánica del accidente/origen de las filtraciones/ registros contables, etc.] ...................................

Respuesta: ..........................................................................

2) ..........................................................................

Puntos de pericia de la parte demandada

1) Para que explique el experto .....................................

Respuesta: ..........................................................................

2) ..........................................................................

Siendo todo cuanto puedo informar, a V.S. solicito:

1) se tenga por presentado el informe pericial encomendado;

2) se corra traslado, aprobándolo en su oportunidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma y sello del perito)

 

15. Escrito presentando pericia

PERITO MÉDICO PRESENTA INFORME

Señor Juez:

....................................., perito médico único de oficio, matrícula ..........., con domicilio constituido en ........................................, zona de notificación nro.: ........., teléfono: ..................., dirección de correo electrónico: ..................., designado en los autos caratulados ....................................., a V.S. digo:

Vengo a presentar la pericia encomendada en autos.

Identificación del actor

Se presentó una persona diciendo ser y llamarse .................................., con [documento] ....................................., casado, de ..................................... años de edad, profesión ..............................., domicilio ....................................

Antecedentes médico-legales

[Se indican constancias tales como denuncias penales de las lesiones, historia clínica, partes quirúrgicos, radiografías, resultado de exámenes, etc.]

Antecedentes del juicio

[Relato del actor sobre lo sucedido.]

Estado actual

[Resultado de la revisión del demandante.]

Exámenes complementarios

[Mención y resultado de los exámenes realizados por el actor.]

Consideraciones médico-legales

[Explicación teórica del tipo de lesiones como las observadas en autos, con una breve reseña de cuestiones científicas atinentes al caso.]

Puntos de pericia de la parte actora

1) Para que explique el experto .....................................

Respuesta: ..........................................................................

2) ..........................................................................

Puntos de pericia de la parte demandada

1) Para que explique el experto .....................................

Respuesta: ..........................................................................

2) ..........................................................................

Conclusiones

[Se indican en forma de síntesis las lesiones observadas, la incapacidad verificada, tanto física como psíquica.]

Siendo todo cuanto puedo informar, solicito:

1) se tenga por presentado el informe pericial en tiempo y forma;

2) se corra traslado de él y de sus agregados a las partes;

3) se ordene su agregación a estos autos y se lo apruebe en su oportunidad.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma y sello del perito)

 

16. Escrito impugnando pericia

SOLICITA ACLARACIONES. IMPUGNA PERICIA

Señor Juez:

....................................., abogado, t. .........., f. .........., apoderado de la actora, con domicilio constituido en ....................................., zona de notificación nro.:........., teléfono:..................., dirección de correo electrónico:..................., en los autos ...................... ..............., a V.S. respetuosamente digo:

I. Que habiéndome notificado de la pericia (contable, médica, etc.) realizada enautos, vengo a solicitar aclaraciones a fin de que se integre la misma, en base a las siguientes consideraciones:

1) ..........................................................................

2) ..........................................................................

3) ..........................................................................

II. Por ello solicito:

a) tenga por contestado el traslado del informe pericial;

b) se ordene correr traslado al experto del presente pedido de explicaciones, a fin de que se integre la peritación.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma y sello del letrado apoderado)

 

17. Escrito acusando negligencia en la producción de prueba

ACUSO NEGLIGENCIA

Señor Juez:

....................................., abogado, t. .........., f. .........., en representación de la parte actora, con domicilio constituido en ...................................., zona de notificación nro.: ........., teléfono: ..................., dirección de correo electrónico:..................., en los autos caratulados ....................................., a V.S. digo:

Que encontrándose vencido el término establecido por V.S. para la producción de la prueba ....................................., ofrecida por la contraria a fs. .......... y no habiendo sido instada su producción, es que solicito que en los términos del art. 384, CPCCN, se declare negligente a la demandada y se le dé por decaído el derecho a producir dicha probanza en lo sucesivo.

Por ello, pido:

1) se corra traslado del presente pedido;

2) se haga lugar a la negligencia acusada.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma del letrado apoderado)

 

18. Escrito contestando traslado de acuse de negligencia

CONTESTO TRASLADO DE LA NEGLIGENCIA ACUSADA

Señor Juez:

....................................., abogado, t. .........., f. .........., en representación de la parte demandada, con domicilio constituido en ....................................., zona de notificación nro.: ........., teléfono: ......................, dirección de correo electrónico:..................., en los autos caratulados ....................................., a V.S. digo:

I. Que vengo a contestar el traslado conferido a fs. .........., respecto del acuse de negligencia en la producción de la prueba ....................................., solicitando desde ya su rechazo con costas, por las siguientes consideraciones.

II. Habiendo ofrecido dicha prueba en tiempo oportuno, la probanza no se produjo por

cuestiones ..................................... [indicar las causas de la falta de producción de la prueba en cuestión] y, por ende, no encontrándome en el supuesto del art. 384, CPCCN, como sostiene la contraria, resulta inadmisible el pedido de la accionante.

III. Por ello, a V.S. solicito:

1) se tenga por contestado el traslado dispuesto;

2) se rechace la negligencia acusada, con costas.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma del letrado apoderado)

 

19. Escrito desistiendo de prueba

DESISTE DE PRUEBA

Señor Juez:

[Nombre de la parte], por mi propio derecho, con el patrocinio de mi letrado,

Dr. ....................................., t. .........., f. .........., con domicilio constituido en ..................., zona de notificación nro.: ........., teléfono: ....................., dirección de correo electrónico: ..................., en los autos caratulados ....................................., a V.S. digo:

Que vengo en este estado a desistir de la producción de la prueba ................. .................... y de la prueba ....................................., ofrecidas oportunamente por mi parte (y ordenada a f. ...........).

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma del letrado) (Firma de la parte)

 

20. Escrito para cerrar período de prueba

SOLICITA CLAUSURA DEL PERÍODO PROBATORIO

Señor Juez:

....................................., abogado, t. .........., f. .........., en representación de la parte actora, con domicilio constituido en....................................., zona de notificación

nro.: ........., teléfono: ..................., dirección de correo electrónico: ..................., en los autos caratulados ....................................., a V.S. digo:

Que encontrándose producidas todas las pruebas ofrecidas, vengo a solicitar se declare clausurado el período probatorio y se pongan los autos a los fines delart. 482, CPCCN.

Proveer de conformidad, que

SERÁ JUSTICIA.

 

(Firma del letrado apoderado)