COMPETENCIA JUSTA

 

 

OBJETIVO Esta cartilla tiene como fin conocer las prácticas que son consideradas competencia desleal; así mismo identificar las leyes existentes en cuanto a regulación de competencia desleal, así como los entes encargados del control y vigilancia de este tipo de practicas.

· COMPETENCIA DESLEAL ·

v  Definición Jurídica: En la Ley no hay una definición expresa de

lo que se entiende por competencia desleal. Aun así, si hay parámetros de comportamiento que la enmarcan, estos son: la buena fe mercantil, las sanas costumbres mercantiles, los usos honestos en materia industrial y comercial y la no afectación de la libertad de elección del consumidor o el funcionamiento concurrencial del mercado1.

v  Marco Constitucional: La Constitución Política de Colombia en su

artículo 333 establece como principios orientadores del Estado Social de Derecho colombiano la libertad de empresa y la libertad de competencia; asimismo en los artículos 60 y 61, se consagra la intervención del Estado en la economía y los derechos de propiedad intelectual, entre ellos los derechos de autor, signos distintivos, nuevas creaciones y marcas. La libertad económica, es vista como un concepto ligado a la libre competencia, a la libertad de empresa y a la libre iniciativa privada, el cual se enmarca dentro de un Estado Social de Derecho.

   

                                                                                                               1  Superintendencia  de  industria  y  comercio  

 

 

   Así entonces, si en la lucha por atraer a los consumidores se utilizan medios leales, quienes resultan vencidos en virtud del libre juego de la oferta y la demanda, tienen la carga de soportar dicho efecto; por el contrario, cuando dentro de esa lucha los competidores se valen de medios desleales que distorsionan el mercado, su conducta se hace reprimible y en tal sentido, la doctrina ha explicado la razón de ser de las normas sobre competencia desleal en la necesidad de “impedir que al competir se utilicen medios que desvirtúen el sistema competitivo, como ocurre cuando se permite atraer a la clientela mediante actuaciones incorrectas donde no se basan en el esfuerzo propio del empresario, ni en la calidad o ventajas de las prestaciones que ofrece”2.

· COMPETENCIA DESLEAL Y PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES ·

Se basa en la idea que existe un gran desequilibrio entre el consumidor, el ciudadano normal, y las empresas, donde estas pueden cometer toda clase de abusos impunemente. Así bien, para restablecer un punto de equilibrio en esas relaciones es indispensable la intervención del legislador. Se busca proteger a los consumidores mediante la imposición de normas legales de carácter imperativo. La protección de los consumidores, se vincula con la protección del propio sistema competitivo. En efecto, constituye un principio esencial de la economía de mercado, en donde es el consumidor el que actúa de arbitro, y el que da el éxito a los competidores, puesto que es él, con su elección, el que adquiere los productos o servicios de unos y otros de los empresarios que participan en el mercado. Dada la tradicional situación de inferioridad e indefensión en que se encuentran los consumidores, ocurre que estos no pueden ejercer el papel que deben desempeñar dentro del sistema competitivo.

                                                                                                               2  Almonacid,  Juan.,  García,  N.  (1998).  Derecho  de  la  competencia.  Editorial  Legis.  Página  224.

 

 

En la regulación tradicional de la competencia desleal se trata de proteger a los empresarios frente a las actuaciones incorrectas de sus competidores directos que pudiesen perjudicarles. Por lo anterior, la protección de los consumidores cumple también una función competitiva de primer orden, que consiste precisamente en poner a los consumidores en posición de ejercer el papel que les corresponde dentro de la economía del mercado y que es indispensable para que el sistema pueda funcionar correctamente.

LEY 256 DE 1996 · REGULACION DE LA COMPETENCIA DESLEAL

Y ACTOS DE COMPETENCIA DESLEAL ·

En la actualidad se considera que la regulación contra la competencia desleal tiene por objeto la protección de intereses diversos, es decir proteger a todos los que participan en el mercado, (empresarios y consumidores); además de proteger el correcto funcionamiento del sistema competitivo, evitando que se vea distorsionado por actuaciones incorrectas. La regulación legal no trata de proteger al competidor directo, sino también a los consumidores y al propio funcionamiento correcto del sistema competitivo. Esta ley dicta las normas sobre competencia desleal y establece una cláusula general de competencia desleal, en su artículo séptimo, en virtud del cual “se considera que, constituye competencia desleal, todo acto o hecho que se realice en el mercado con fines concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas costumbres mercantiles, al principio de la buena fe comercial, o bien cuando esté encaminado a afectar o afecte la libertad de decisión del comprador o consumidor, o el funcionamiento concurrencial del mercado.”

 

 

Las prácticas restrictivas de la competencia y la ejecución de actos desleales del comercio, cualesquiera que sean, constituyen elementos de distorsión y desequilibrio del mercado que perjudican genéricamente a los empresarios y consumidores por impedir un correcto funcionamiento del sistema competitivo. Con el propósito de reprimir y evitar dichas conductas, nuestro ordenamiento jurídico contempla algunas normas. De igual manera, la Ley pretender garantizar los derechos de los empresarios en condiciones de igualdad, y asegurar el funcionamiento eficiente del sistema competitivo de economía del mercado y la del público en general. La protección contra la competencia desleal no solo responde al interés de los empresarios afectados, sino que existe un interés público a que el sistema competitivo funcione. Existe una tipificación de actos constitutivos de competencia desleal, donde las conductas más comunes son:

Ø   DESVIACIÓN DE CLIENTELA: Se considera desleal toda conducta que tenga como objetivo o como efecto desviar la clientela de la actividad. Ejemplo: Logos o publicidad similar

Ø   ACTOS DE DESORGANIZACIÓN: Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto desorganizar internamente la empresa. Ejemplo: Sobornar o manipular a miembros de la junta directiva de una empresa

Ø   ACTOS DE CONFUSIÓN: Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto crear confusión con la actividad, las prestaciones mercantiles o el establecimiento ajeno.

Ø   ACTOS DE ENGAÑO: Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto inducir al público a error sobre la actividad, ubicación, las prestaciones mercantiles o el establecimiento ajeno, además de la omisión de las verdaderas indicaciones.

 

 

Ø   ACTOS DE COMPARACIÓN: Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto la comparación pública de la actividad, las prestaciones mercantiles o el establecimiento propios o ajenos con los de un tercero, cuando dicha comparación utilice indicaciones o aseveraciones incorrectas o falsas u omita las verdaderas. Así mismo, se considera desleal toda comparación que se refiera a extremos que no sean análogos, ni comprobables; alude a características subjetivas.

Ø   ACTOS DE IMITACIÓN: La imitación de prestaciones mercantiles e iniciativas empresariales ajenas es libre, salvo que estén amparadas por la Ley.

Ø   EXPLOTACIÓN DE LA REPUTACIÓN AJENA: Se considera desleal todo el aprovechamiento en beneficio propio o ajeno de las ventajas de la reputación industrial, comercial o profesional adquirida por otro en el mercado.

Ø   VIOLACIÓN DE SECRETOS: Se considera desleal la divulgación o exportación, sin autorización de su titular, de secretos industriales o de cualquiera otra clase de secretos empresariales a los que haya tenido acceso legítimamente pero con deber de reserva.

Ø   INDUCCIÓN A LA RUPTURA CONTRACTUAL: Se considera desleal la inducción a trabajadores, proveedores, clientes y demás obligados, a infringir los deberes contractuales básicos que han contraído con los competidores.

Ø   VIOLACIÓN DE NORMAS: Se considera desleal la efectiva realización en el mercado de una ventaja competitiva adquirida frente a sus competidores mediante la infracción de una norma jurídica.

 

 

Ø   PACTOS DESLEALES DE EXCLUSIVIDAD: Se considera desleal el pactar en los contratos de suministro cláusulas de exclusividad, cuando dichas cláusulas tengan por objeto o como efecto, restringir el acceso de competidores al mercado, o monopolizar la distribución de productos o servicios.

· REQUISITOS PARA QUE UN ACTO SEA CALIFICADO COMO COMPETENCIA DESLEAL ·

Para que un acto sea calificado como desleal, debe tener las siguientes características:

Que el acto o la actividad sean de efectiva competencia es decir, que el infractor y a víctima estén en una verdadera situación de rivalidad competitiva, ejerciendo la actividad

comercial en la misma o análoga forma. Que el acto sea susceptible de producir un daño, un acto será desleal cuando sea idóneo para perjudicar a un empresario competidor, bastando por lo tanto la

probabilidad del daño y no el daño efectivo, para justificar la calificación y la sanción.

· APLICACIÓN DE LAS NORMAS DE COMPETENCIA DESLEAL ·

Los artículos 2 a 4 de la ley 256 de 1996 sobre competencia desleal establecen sus supuestos de aplicación, luego para que una conducta sea reprimida como desleal, en ella debe darse cada uno de ellos, como siguen:

 

 

v   Ámbito Objetivo: De conformidad con lo establecido en el artículo 2 de

la ley 256 de 1996, los comportamientos previstos en la misma, se consideran desleales si se realizan en el mercado y con fines concurrenciales. También la misma norma establece que, se presume la finalidad concurrencial de un acto “cuando éste por las circunstancias en que se realiza, se revela objetivamente idóneo para mantener o incrementar la participación en el mercado de quién lo realiza o de un tercero”. La doctrina ha explicado esta norma en cuanto hace al requisito de la realización de la conducta en el mercado, anotando que, para que una conducta sea desleal, debe haber sido exteriorizada.

v   Ámbito Subjetivo: De acuerdo con lo establecido en el artículo 3 de la

ley 256 de 1996, la ley de competencia desleal se aplicará a los comerciantes como a cualquier otro de los partícipes del mercado, así mismo contempla que, su aplicación no estará supeditada a la existencia de una relación de competencia entre el sujeto activo y el sujeto pasivo de competencia desleal.

v   Ámbito Territorial: Según el artículo 4 de la ley 256 de 1996, la misma

se aplica “a los actos de competencia desleal cuyos efectos principales tengan lugar o estén llamados a tenerlos en el mercado colombiano”.

En este orden de ideas se concluye que, el requisito se refiere a que las consecuencias de la conducta deben darse en el mercado colombiano, “independientemente del lugar donde hayan sido desarrolladas”.

 

 

· ACCIONES DERIVADAS DE LA COMPETENCIA DESLEAL·

Mediante el trámite de un proceso abreviado, cualquier persona que participe o demuestre su intención de participar en el mercado y cuyos intereses económicos resulten perjudicados o amenazados por actos de competencia desleal así como determinadas asociaciones, está legitimada para el ejercicio de las siguientes acciones:

v   Acción Declarativa y de Condena: El afectado por actos de competencia desleal tendrá acción para que se declare judicialmente la ilegalidad de los actos realizados y en consecuencia se le ordene al infractor remover los efectos producidos por dichos actos e indemnizar los perjuicios causados al demandante. El demandante podrá solicitar en cualquier momento del proceso, que se practiquen las medidas cautelares, consagradas en el artículo 33 de la ley 256 de 1996.

v   Acción Preventiva o de Prohibición: La persona que piense que puede

resultar afectada por actos de competencia desleal, tendrá la acción para solicitar al juez que evite la realización de una conducta desleal que aún no se ha perfeccionado o que se prohíba aunque aún no se haya producido daño alguno. Las anteriores acciones procederán contra cualquier persona cuya conducta haya contribuido a la realización del acto de competencia desleal.

 

 

Si el acto de competencia desleal es realizado por trabajadores u otros colaboradores en ejercicio de sus funciones y deberes contractuales dichas acciones deben dirigirse contra el patrón. Si una persona natural o jurídica se considera víctima de un acto de competencia desleal de los descritos en la ley 256 de 1996 pueden presentar la denuncia correspondiente ante la Superintendencia de industria y comercio, delegatura, promoción de la competencia, invocando el tipo de proceso que requiere que se adelante.

· ENTIDADES QUE EJERCEN LAS ACCIONES DEL ARTÍCULO 20 DE LA LEY 256 DE 1996 ·

Las acciones expuestas en el punto anterior, pueden ser ejercitadas por las siguientes entidades:

o   Las Asociaciones o corporaciones profesionales y gremiales cuando resulten gravemente afectados los intereses de sus miembros.

o   Las Asociaciones que, según sus estatutos, tengan por finalidad la protección del consumidor. La legitimación quedará supeditada en este supuesto a que el acto de competencia desleal perseguido afecte de manera grave y directa los intereses de los consumidores.

o   El Procurador General de la Nación en nombre de la Nación, respecto de aquellos actos desleales que afecte gravemente el interés público a la conservación de un orden económico de libre competencia.

 

 

Uso de las Acciones. La persona natural o jurídica que se considera víctima de un acto de competencia desleal de los descritos en la ley 256 de 1996 puede presentar la denuncia correspondiente ante la Superintendencia de Industria y Comercio -Delegatura Promoción de la Competencia, invocando el tipo de proceso que requiere que se adelante:

En desarrollo de las facultades administrativas: se impondrá una sanción que debe ser cancelada al Tesoro Nacional. En desarrollo de las facultades jurisdiccionales: el denunciante con el fallo obtenido, si le es favorable puede solicitar la indemnización de perjuicios previo el incidente respectivo.