CCIAM Guide Juridique OHADA Du Congo

8/13/2019 CCIAM Guide Juridique OHADA Du Congo

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GUIDE JURIDIQUE DE LENTREPRENEURAU CONGO

DEUX CENTS QUESTIONS PRATIQUES POURCOMPRENDRE LE NOUVEAU DROIT


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Rsum lintention des services dinformation commerciale

ID=33769 2010 F-05.03 GUI

Centre du commerce international (ITC)

Guide Juridique de lEntrepreneur dans lEspace OHADA : Deux CentsQuestions Pratiques pour Comprendre le Nouveau Droit

Genve : ITC, 2010. xviii, 172 p. (Document technique)

No. du document BAS-06-82.F

Ouvrage rpondant aux principales questions juridiques que rencontrent les

entrepreneurs dans lespace OHADA dans la gestion quotidienne de leursaffaires - traite des formalits de constitution des socits, des actes courants

de la vie de la socit, de la prvention et du rglement des difficults de

lentreprise, des procdures de rglement des litiges et des modalits detransformation et dissolution des socits ; inclut une bibliographie (p. 139-

141) ; contient un rsum sur le trait OHADA, les modles dactes

concernant le bail, les garanties, les conventions avec la socit, et lesprocdures collectives.

Descripteurs : Droit commercial, Droit des Socits, Afrique, OHADA.

Franais

Le Centre du commerce international (ITC) est lagence conjointe delOrganisation mondiale du commerce et des Nations Unies.

ITC, Palais des Nations, Genve 10, Suisse (www.intracen.org)

Les appellations employes dans le prsent document technique et la

prsentation des donnes qui y figurent nimpliquent de la part du Centre ducommerce international aucune prise de position quant au statut juridique des

pays, territoires, villes ou zones ou de leurs autorits, ni quant au trac de leurs

frontires ou limites.

La mention de noms dentreprises ou dune marque commerciale ne signifie pasquelles sont laval de lITC.

Le prsent document na fait lobjet daucune modification par le Centre ducommerce international quant sa rdaction.

Images numriques sur la couverture : Getty Images, FAO Photo

Centre du commerce international 2010

Tous droits rservs. Aucune partie du prsent ouvrage ne peut tre reproduite ou

transmise sous nimporte quelle forme ou par nimporte quel moyen lectroniqueou mcanique, y compris la photocopie, lenregistrement ou par nimporte quel

systme de recherche documentaire, sans lautorisation crite de lditeur.


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Avant propos

LE GUIDE JURIDIQUE DE LENTREPRENEUR :

UN OUTIL DEVENU INDISPENSABLE POUR LES CHEFS

DENTREPRISE

La globalisation de lconomie mondiale fait de lharmonisation des textes qui

rgissent lconomie une ncessit.

Seulement, force est de constater que cette volution ne se fait pas au mme

rythme que la mondialisation. Ce dcalage fait quaujourdhui, dans tous les pays

que les textes qui rgissent lconomie sont constitues par un mixage des traitset des lgislations nationales. Cette cohabitation impose aux entreprises une

connaissance plus largie des lgislations, qui chaque jour se complexifient.

Afin de permettre lentrepreneur congolais de sorienter dans ces arcanes

juridiques, la Chambre de Commerce, dIndustrie, dAgriculture et des Mtiers dePointe-Noire sest engage avec le Centre du Commerce International co-

publier un guide destin ceux qui exercent ou souhaitent exercer le commerce

en Rpublique du Congo.

Ce guide a t ralis pour permettre aux entrepreneurs et futurs entrepreneurs de

sclairer suffisamment des aspects du droit des affaires OHADA, du droit fiscal,du droit pnal, du droit du travail, du droit de la scurit sociale et du droit

processuel. Indispensables au pilotage productif des entreprises.

Il oriente ainsi lentrepreneur dans laccomplissement des formalits constitutivesde lentreprise, dans sa transformation, sa vie, ses actes et sa dissolution, dans les

rapports avec ses dirigeants sociaux, employs, et ses partenaires habituels.

Il permettra de faciliter les rapports des entreprises avec les administrations

publiques savoir ladministration fiscale, ladministration sociale,ladministration de la scurit sociale ;


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iv

Ce guide recense aussi les situations mettant en cause la responsabilit pnale duchef de lentreprise et du commerant pour les prvoir et pour sen dfendre

devant les tribunaux.

Nous pensons quavec ce guide, les entrepreneurs congolais pourront voluer

aussi bien dans un environnement juridique supra national que national.

Cest ici pour nous loccasion de remercier le Centre du Commerce International

(ITC), la Communaut Economique des Etats de lAfrique Centrale (CEEAC),lOrganisation pour lharmonisation en Afrique du droit des affaires (OHADA);

lAgence Canadienne de Dveloppement International (ACDI), qui ont rendu

possible la ralisation de ce guide.

Sylvestre Didier MAVOUENZELA Patricia Francis

Prsident de la Chambre Consulaire dePointe Noire

Directrice excutive

CONGO


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Remerciements

Pierre Boubou, Docteur en droit, avocat, enseignant associ l'Universit de

Douala, Cameroun, est lauteur principal du Guide juridique.

Ousmanou Sadjo, Docteur en droit des affaires, Prsident du Centre africainpour le droit et le dveloppement (CADEV), Yaound, Cameroun, a rdig lapartie sur les socits coopratives.

Bhel-Esprence Moussounda Boukambou, Avocat au barreau de Pointe Noire,Congo, a rdig la partie concernant les renseignements spcifiques pour les

entreprises au Congo.

Gaston Kenfack Douajni, Docteur en droit, magistrat, sous-directeur de la

lgislation civile, commerciale, sociale et traditionnelle au Ministre de la Justicedu Cameroun, et Jos Mara Cueto Alvarez de Sotomayor, Expert auprs delUnion europenne, anciennement rattach l'Ecole rgionale suprieure de la

magistrature (ERSUMA) ont assur la rvision de louvrage. Idrissa Kr,

Directeur des Affaires juridiques en relation avec les organisationsinternationales, Secrtariat permanent de lOHADA, Cameroun, et Clarisse

Djoumessap Motsebo,Juriste, Secrtariat permanent de lOHADA, ont contribu la rvision de la partie sur les socits coopratives.

La conception, la coordination et la finalisation ont t ralises parJean-Franois Bourque, Conseiller juridique principal au Centre du commerce

international (ITC), et Massimo Vittori,Expert juridique associ (ITC) ainsi queEzequiel Guicovsky Lizarraga, Conseiller juridique (ITC).

Le Comit de ralisation au Congo se compose comme suit : Supervision :Sylvestre Didier Mavouenzela, Prsident de la Chambre Consulaire de Pointe

Noire, Evelyne Tchichelle, Secrtaire Gnral de la Chambre Consulaire de

Pointe Noire; Coordination technique et rdactionnelle : Bhel-Esprence

Moussounda Boukambou, Avocat au barreau de Pointe-Noire, Meshia Meliatha

Bany-Mabvouba, Juriste, Ple Appui aux entreprises et AssociationsProfessionnelles, Chambre Consulaire de Pointe Noire, Junior Aubertin Ndouri

Nzalabaka, Juriste, Luc Joachim Kondji, Conseiller technique, Charg de


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vi

Missions et Projets, Ple Informations et supports informatifs, ChambreConsulaire de Pointe Noire, et Audisther Noverlyne Loutaya, Assistante

bureautique.

Agns Barnoud-Rousset en a assur la mise en page.


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Table des matires

Introduction ............................................................................................................................1

Premire partie: Comment devenir commerant et crer une entreprise ........................3

1.1. Le commerce et la cration dentreprises ....................................................................5

1.1.1. Etre commerant ...................................................................................................5

1.1.2. Crer une entreprise .............................................................................................8

1.2. Les diffrentes formes de socits commerciales .....................................................13

1.2.1. La socit en nom collectif (SNC) .......................................................................13

1.2.2. La socit en commandite simple (SCS) ............................................................14

1.2.3. La socit responsabilit limite (SARL) .........................................................15

1.2.4. La socit anonyme (SA) ....................................................................................19

1.2.5. Les rapports des associs et dirigeants avec leur entreprise .............................22

1.2.6. Le Groupement dintrt conomique (GIE) .......................................................25

1.2.7. Les socits sans personnalit juridique ............................................................26

1.3. De la ncessit dharmoniser les statuts des entreprises cres avant 1998 ..........28

1.3.1. Sanctions en cas de non harmonisation des statuts de la socit......................30

1.4.

Le Registre du commerce et du crdit mobilier (RCCM) ..........................................32

1.5. Lexercice de certaines activits dans le cadre dun groupementnon commercial .........................................................................................................37

1.5.1. La socit civile ...................................................................................................37

1.5.2. Les associations ..................................................................................................40

Deuxime partie: Les socits coopratives.....................................................................41

2.1 Comment crer une socit cooprative ? ................................................................43

2.1.1. La cration de la socit cooprative ..................................................................43

2.1.2. Limmatriculation des socits coopratives .......................................................45

2.1.3.

La direction, le contrle et la responsabilit dans la socit cooprative ...........46

2.1.4. Dissolution des socits coopratives ................................................................49

2.2. Modalits dadhsion une socit cooprative Droits et obligationsdes membres (cooprateurs) ...................................................................................51

2.3. Les diffrentes formes de socits coopratives ......................................................54

2.3.1. La socit cooprative simplifie SCOOPS ..................................................54

2.3.2. La socit cooprative avec Conseil dAdministration ........................................55

2.3.3. Les unions fdrations - confdrations et rseaux dessocits coopratives ..........................................................................................56

Troisime partie: Les principaux actes de la vie courante de la socit ........................59

3.1. Les contrats commerciaux .........................................................................................61


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viii

3.1.1. Le contrat de vente commerciale ....................................................................... 61

3.1.2. La vente du fonds de commerce ........................................................................ 64

3.1.3. La location-grance du fonds de commerce ...................................................... 67

3.1.4.

Le bail commercial : la protection du locataire commerant etde son bailleur .................................................................................................... 68

3.2. Lentreprise et le crdit ............................................................................................. 76

3.2.1. Les techniques juridiques de protection des crances ....................................... 76

3.2.1.1. Les srets personnelles ............................................................................. 77

3.2.1.2 Les srets relles ....................................................................................... 81

3.2.1.3.Situation des cranciers non munis dune garantie particulire .................. 86

3.3. Comment aboutir au recouvrement rapide de vos crances ................................... 88

3.3.1. La procdure dinjonction de payer .................................................................... 88

3.3.2.

La procdure dinjonction de restituer ou de dlivrer ......................................... 893.4. La saisie des biens de votre dbiteur ....................................................................... 90

3.4.1 La saisie conservatoire des meubles, droits et crances ................................... 90

3.4.2. La saisie-vente et la saisie-attribution ................................................................ 92

3.4.3. Les particularits de la saisie et de la cession des salaires ............................... 97

3.4.4. La saisie des immeubles .................................................................................. 100

3.5. Pourquoi et comment faut-il prparer et conserver les preuves ? ......................... 103

3.5.1. Gnralits ....................................................................................................... 103

3.5.2. La preuve par des actes sous seing priv ........................................................ 104

3.5.3

La preuve par des actes authentiques ............................................................. 105

Quatrime partie: Lentreprise en difficult .................................................................... 107

4.1. La prvention des difficults de lentreprise ............................................................ 109

4.2. Le rglement des difficults de lentreprise ............................................................ 111

4.3 Effets des procdures collectives sur les contrats en cours et sur lesbiens des tiers ......................................................................................................... 116

4.4 La procdure collective internationale .................................................................... 117

4.5 Les salaris dans le processus de rglement des difficults de l'entreprise ......... 118

4.6

Sanctions prvues lgard des dirigeants dentreprise ....................................... 120

Cinquime partie: Lentreprise et le rglement des litiges ............................................ 123

5.1. Le rglement des litiges .......................................................................................... 125

5.2. Lexcution des dcisions de justice ....................................................................... 129

Sixime partie: Recettes pour bien grer la transformation ou la finde votre entreprise ............................................................................................................ 133

6.1. La transformation, la fusion et la scission de lentreprise ...................................... 135

6.2. La dissolution de lentreprise .................................................................................. 137

Septime partie: Renseignements spcifiques pour les entreprises au Congo ......... 141

Chapitre I : Du droit dentreprendre et la cration de lentreprise ..................................... 143Chapitre II: Le rgime juridique de lentreprise ................................................................. 163Chapitre III : La fiscalit des entreprises au Congo .......................................................... 179


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ix

Chapitre IV : Le droit pnal des socits et des infractions commises parle chef dentreprise ............................................................................................................192Chapitre V : Du rglement des litiges par les parties .......................................................198Chapitre VI : Du rglement des litiges devant les tribunaux .............................................201

Bibliographie indicative consulte pour la prparation de ce guide ............................211Sites internet fournissant des informations sur lOHADA .............................................214

ANNEXE 1 : LOHADA en bref ...........................................................................................216

ANNEXE 2 : Modles d'actes concernant votre contrat de bail .....................................222

ANNEXE 3 : Modles d'actes concernant les garanties .................................................225

ANNEXE 4 : Modles d'actes concernant les conventions avec la socit .................232

ANNEXE 5 : Modles de clauses compromissoires et de compromis d'arbitrage ......234

ANNEXE 6 : Modles d'actes concernant les procdures collectives ..........................236

ANNEXE 7 : Carnets dadresses .......................................................................................245

ANNEXE 8 : Formulaire de demande dimmatriculation au RCCM................................247


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Liste des abrviations

AGE Assemble gnrale extraordinaire

AGO Assemble gnrale ordinaireAIF Agence Intergouvernementale de la Francophonie

al. Alinaart. ArticleAU Acte uniforme

AUA Acte uniforme OHADA relatif au droit de l'arbitrage

AUDCG Acte uniforme OHADA portant sur le droit commercial gnralAUHCE Acte uniforme OHADA relatif lorganisation et lharmonisation

des comptabilits des entreprises

AUPC Acte uniforme OHADA portant organisation des procdurescollectives dapurement du passif

AUS Acte uniforme OHADA portant organisation des sretsAUSC Acte uniforme OHADA relatif au droit des socits commerciales etdu groupement d'intrt conomique

AUVE Acte uniforme OHADA portant organisation des procdures

simplifies de recouvrement et des voies dexcutionc.civ. Code civil (franais tel qu'il tait en vigueur avant 1960, date des

indpendances des anciennes colonies franaises d'Afrique)CCI Chambre de commerce International

CCIMA Chambre de commerce, de l'industrie, des mines et de l'artisanat

CCJA Cour commune de justice et d'arbitrageCDI Contrat de travail dure indtermine

CEMAC Communaut conomique et montaire d'Afrique centralecf. confer

CGI Code gnral des impts

CNPS Caisse Nationale de Prvoyance SocialeCOBAC Commission bancaire d'Afrique centrale

COOP-CA Socit cooprative avec conseil dadministrationCOOPEC Cooprative d'pargne et de crdit

COOPERATEUR Membre dune socit cooprative


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xii

CPCC Code de procdure civile et commerciale (franais tel qu'il tait en

vigueur avant 1960, date des indpendances des anciennes colonies

franaises d'Afrique)CT Code du travail

DG Directeur gnralEx. Exemple

GIE Groupement d'intrt conomique

IR Impt sur le revenuIS Impt sur les socits

OHADA Organisation pour l'harmonisation en Afrique du droit des affaires

ONG Organisation non gouvernementalePCA Prsident du Conseil d'Administration

PDG Prsident Directeur Gnral

P.J. Pice jointePV Procs verbal

RCCM Registre du commerce et du crdit mobilier

s. suivantsSA Socit anonyme

SARL Socit responsabilit limite

SCI Socit civile immobilireSCM Socit civile de moyen

SCOOP Socit cooprativeSCOOPS Socit cooprative simplifie

SCP Socit civile professionnelle

SCS Socit en commandite simpleSEP Socit en participation

SNC Socit en nom collectifTrait Trait du 17 octobre 1993 relatif l'harmonisation du droit des

affaires en Afrique

TGI Tribunal de Grande Instance

TPI Tribunal de Premire InstanceTVA Taxe sur la valeur ajoute


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Introduction

Lharmonisation du droit des affaires en Afrique dans le cadre de lOHADA est

probablement lun des phnomnes juridiques les plus remarquables de la fin duXXeet du dbut du XXIesicle en Afrique. LOHADA a pour objectif principal

de remdier l'inscurit juridique et judiciaire existant dans les Etats-parties enmodernisant et en harmonisant le droit des affaires des 16 Etats membres. Ainsi,

llment plus intressant de ce processus est lapplication directe dun seul droit

des affaires dans 16 pays : Bnin, Burkina Faso, Cameroun, Centrafrique,Comores, Congo, Cte dIvoire, Gabon, Guine, Guine Bissau, Guine

Equatoriale, Mali, Niger, Sngal, Tchad et Togo.

Avec lavnement de lOHADA, les entrepreneurs des pays concerns sont dotsdun potentiel nouveau dont le but est de faciliter la scurit juridique et judiciaireen mme temps que lintgration des pays de lespace OHADA.

A ce jour, les publications fort savantes qui ont vu le jour sur ce droit nouveau et

progressiste sadressent surtout aux juristes professionnels : peu sinon aucune

publication lintention des chefs dentreprise na t diffuse. Par consquentces chefs dentreprise, qui pourtant comptent parmi les principaux destinataires

de ce droit nouveau, lignorent. Dans ce contexte, les objectifs fort louables viss

risquent de ne pas tre atteints.

Cest pourquoi il est urgent que soit mis la disposition des entrepreneurs unouvrage leur porte, rpondant dans un langage qui leur est accessible aux

principales questions caractre juridique quils se posent ou quils devraient se

poser dans la gestion quotidienne de leurs affaires et dont la solution se trouvedans le droit OHADA. Plus prcisment il faut un ouvrage finalit pratique

destin servir de guide juridique aux entrepreneurs. Cest ce souci qui est

lorigine du prsent ouvrage.

Pour mettre en uvre ce projet, a t rassembl lessentiel des questions relevant

du droit des affaires qui ont t poses au cours dune enqute effectue auprs denombreuses entreprises de lespace OHADA, ainsi quauprs des magistrats,

avocats, notaires, huissiers et autres auxiliaires de justice.

Aprs avoir ainsi sectionn les questions qui nous ont sembl les plus pertinentes,

des rponses aussi pratiques et brves que possible ont t proposes dans cet

ouvrage.

Ainsi conu, cet ouvrage, rdig dans un langage accessible aux non-juristes, a

une finalit essentiellement pratique : il vise aider les entrepreneurs et autres


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2 Guide juridique pratique de lentrepreneur dans lespace OHADA

cadres dentreprises, futures ou en exercice, d'accder sans grandes difficults un savoir juridique minimum, de disposer d'un bagage juridique indispensable

tout gestionnaire clair. Ainsi clairs, ils sauront viter les erreurs qui

compromettent si souvent lintervention ultrieure des professionnels du droit. Ils'agit de banaliser le droit des affaires, de dmystifier une discipline trop souvent

prsente comme un domaine rserv aux seuls initis.

Sagissant de son contenu, louvrage est divis en cinq parties.

La premire partie vise surtout convaincre les entrepreneurs africains de la

ncessit de sassocier pour tre plus forts, voire mme pour survivre, les micro

entreprises ayant peu de chances de prosprer dans le contexte actuel demondialisation caractris entre autres par la formation de grands ensembles.

Pour convaincre davantage, il est ncessaire de dire comment il faut procder. Par

consquent vous trouverez dans cette partie les rponses aux questions relativesaux formalits de constitution des socits et celles visant se faire une ide

plus claire sur les spcificits de chaque forme de socit.

La deuxime partie rpond aux questions relatives aux coopratives dans lespace

OHADA.

La troisime partie rpond aux questions relatives aux actes courants de la vie de

la socit : Comment grer les contrats liant la socit des tiers ou sesdirigeants ou associs ? Comment vous assurer que le crdit que vous avez

consenti sera rembours ? Pourquoi faut-il prparer et conserver les preuves ?

La quatrime partie traite des questions relatives la prvention et au rglement

des difficults de lentreprise, notamment les procdures collectives dapurementdu passif aux niveaux national et international.

La cinquime partie traite des rglements des conflits par voie amiable.

La sixime partie rpond aux questions relatives la transformation de la socitet la fin de celle-ci par fusion, scission, dissolution.

Enfin, la septime partie concerne les rgles spcifiques des aspects fiscaux etautres pour les entreprises du Congo.

Ainsi conu, louvrage permettra au Centre du commerce international, qui en est

le concepteur, doffrir aux entreprises un outil pratique dinformation et de

formation dont lusage favorisera le dveloppement de leur potentiel et faciliteraleurs activits, en leur faisant acqurir le savoir, le savoir-faire et surtout le savoir

tre (un rflexe juridique prventif) ncessaires aux affaires.


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PREMIERE PARTIEComment devenir commerant

et crer une entreprise

Les rponses cette question sont rassembles dans lActe uniforme portant sur

le droit commercial gnral, qui contient les dispositions relatives au statut descommerants et la cration dentreprise.

Le droit OHADA accorde aux commerants individuels et aux entreprises

certains droits dont ne disposent pas ceux qui nont pas le statut de commerant.

Il leur impose aussi un certain nombre dobligations professionnelles et desresponsabilits dans lexercice de leurs oprations commerciales, notamment en

matire de publicit lgale, par voie dimmatriculation au Registre du commerce

et du crdit mobilier (RCCM), et la tenue dune comptabilit.


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Premire partie Comment devenir commerant et crer une entreprise 5

1.1. Le commerce et la cration dentreprises

1.1.1. Etre commerant

Q. 1. Qui est commerant ?

Le droit OHADA considre comme commerant celui qui accomplitdes actes de commerce et en fait sa profession habituelle. Un simple

particulier peut accomplir occasionnellement des actes de commerce ;

il nen acquiert pas pour autant la qualit de commerant, car il fautque ses actes soient accomplis titre de profession habituelle, de

manire indpendante et personnelle, et servir en tirer lessentiel de

ses revenus.

En dautres termes, toute personne physique ou morale dont laprofession habituelle consiste accomplir desactes de commerceest

commerant. En droit, on parle de personne physique pour un

individu et de personne morale pour une socit. A notercependant que dans le droit OHADA une socit peut tre constitue

par un seul individu (entreprise unipersonnelle).

Mais quest-ce quun acte de commerce? La loi a donn une liste non

exhaustive des actes de commerce. Il sagit notamment des achats envue de revendre, des oprations dintermdiaire de commerce (par

exemple un agent ou un distributeur), des oprations de transport, delocation de meubles, et des actes effectus par des socits

commerciales. Ds lors que vous accomplissez un ou plusieurs de ces

actes titre professionnel, vous avez la qualit de commerant.

Q. 2. Quelles sont les conditions requises pour tre commerant ?

En vertu du principe de la libert dentreprise, toute personne est libredentreprendre une activit commerciale. Il suffit dtre un majeur

capable. Cependant, la loi a prvu des interdictions et des

incompatibilits.

A. Les interdictions et les dchances

Dans le souci dassurer la moralit des activits commerciales,

certaines personnes sont exclues du droit dexercer le commerce en


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6 Premire partie Comment devenir commerant et crer une entreprise

raison des condamnations dont elles ont t lobjet. Cest ainsi que nulne peut exercer une activit commerciale directement ou par personne

interpose sil a fait lobjet de certaines interdictions ou sil a t

condamn titre dfinitif une peine privative de libert pour crime dedroit commun ou une peine dau moins trois mois demprisonnement

non assortie de sursis pour un dlit contre les biens, ou une infractionen matire conomique ou financire.

B. Les autorisations

Lexercice de certaines activits commerciales telles que les banques et

les assurances est subordonn lobtention dune autorisation.

C. Les incompatibilits

En raison de leur profession, certaines personnes sont exclues du

commerce. Il en est ainsi :

Des fonctionnaires et du personnel des collectivits publiques etentreprises participation publique.

Des officiers ministriels.

Des membres des professions librales, en particulier les

auxiliaires de justice (avocats, huissiers, notaires, greffiers, etc.). Des experts-comptables.

Les contrevenants ces incompatibilits peuvent tre radis oususpendus de leurs fonctions.

Lexercice de certaines activits commerciales par des personnes non

ressortissant dun pays OHADA est, en outre, subordonn des

conditions particulires prvues par les droits nationaux des Etats

membres. Il en est ainsi de lactivit bancaire, de lactivit prive degardiennage, de lexercice des professions maritimes et para-maritimes, etc.

Q. 3. Un commerant doit-il sinscrire au Registre du commerce et ducrdit mobilier (RCCM) ?

Tout commerant (individuel ou socit) est tenu de sinscrire au

RCCM pour acqurir une existence lgale (voir ce sujet les

questions 47 et suivantes).


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Q. 4. En cas d'activits familiales, lequel des poux est rputcommerant ?

Le statut de commerant nest plus accord automatiquement auconjoint dun commerant. Ce dernier na la qualit de commerant

que sil accomplit des actes de commerce, titre de profession

habituelle, et sparment de ceux de son poux. Ainsi, la femme quine fait que dtailler le commerce de son mari na pas la qualit de

commerant ; et le mari nest pas rput commerant du simple faitque sa femme exerce une activit commerciale.

Cette rgle permet de protger le patrimoine familial contre les

risques du commerce, tels la faillite ou les procdures collectives.

Q. 5. Quelles sont les obligations comptables du commerant ?

LOHADA impose tous les commerants la tenue dun livre-

journal , enregistrant au jour le jour ses oprations commerciales,

dun grand livre , avec balance gnrale rcapitulative, ainsi quedun livre dinventaire , sur lequel sont transcrits le Bilan, le

Compte de rsultat de chaque exercice et le rsum de loprationdinventaire.

Pour ce qui est des entreprises, l'Acte uniforme relatif lorganisationet lharmonisation des comptabilits des entreprises (AUHCE)

dtermine le contenu de ces tats financiers de synthse annuels, quicomprennent le Bilan, le Compte de rsultat, le Tableau financier des

ressources et des emplois, ainsi que lEtat annex qui complte et

prcise linformation donne par les autres documents.

Ces tats financiers doivent dcrire de faon rgulire et sincre lesvnements, oprations et situations de lexercice pour donner une

image fidle du patrimoine, de la situation financire et du rsultat de

lentreprise, de faon permettre leur comparaison dans le temps, etleur comparaison avec les tats financiers annuels dentreprises

similaires.

Q. 6. Quelles sont les sanctions en cas dirrgularits dans la tenue desobligations comptables ?

Les rgles de tenue des livres nauraient aucun effet si les

irrgularits constates ntaient sanctionnes. Cest ainsi quecertaines sanctions sont prvues par le droit pnal de chaque Etat


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membre de lOHADA (dlits de faux en criture de commerce,dirrgularit ou dabsence de tenue de livres, etc.), et dautres

relvent du droit commercial.

Sur le plan commercial, les tribunaux ont admis que le commerant

qui cesse ses paiements et ne peut prsenter une comptabilitconforme aux usages de sa profession peut tre mis en faillite avec

toutes les dchances qui sen suivent.

Q. 7. Pendant combien de temps un commerant est-il assujetti auxobligations comptables ?

LOHADA a introduit une importante innovation sur ce point enrduisant le dlai de prescription en matire commerciale, cest--dire

un dlai au-del duquel un commerant ne peut plus tre poursuivi.Les obligations comptables des commerants se prescrivent par cinq

ans au maximum.

Q. 8. Quelles sont les obligations fiscales du commerant ?

Les commerants de lespace OHADA sont soumis des obligations

fiscales qui sont diffrentes dun Etat lautre : impts sur lesbnfices des socits, patentes, taxe sur la valeur ajoute (TVA),

taxes patronales et dapprentissage, droits denregistrement et de

timbre, droits et taxes de douane, etc.

Il ny a donc pas dharmonisation en matire fiscale dans lespaceOHADA.

1.1.2. Crer une entreprise

Q. 9. Concrtement comment crer une entreprise ?

Il faut vous adresser un notaire qui rdigera les statuts, avec leslments qui lui seront donns par vos associs et vous. Aprs avoir

sign les statuts sociaux vous devez procder limmatriculation de

votre entreprise au RCCM, en vous rendant au greffe de la juridiction

comptente.


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Q. 10. Est-il possible de crer une socit compose dune seulepersonne ?

Oui. LOHADA permet la cration de socits unipersonnelles sousdeux formes : la socit responsabilit limite, SARL (voir question

18) et la socit anonyme, SA (voir question 27).

Q. 11. Ai-je intrt voluer seul dans mes affaires ou massocier avecdautres personnes ?

Au moment o vous voulez entrer dans le monde des affaires, trois

possibilits soffrent vous :

Crer une entreprise individuelle dans laquelle vous exploiterezune activit en votre nom et pour votre compte.

Crer une SA dans laquelle vous serez lunique actionnaire ouune SARL dans laquelle vous serez lunique porteur des parts.

Crer avec dautres personnes une socit ou adhrer unesocit qui existe dj.

Voici quelques lments qui peuvent clairer votre option pour lune

ou lautre solution.

A. Loption pour une entreprise individuelle

Lentreprise individuelle nest pas spcialement organise par la loi.

Dans la plupart des cas, lentrepreneur individuel a la qualit de

commerant, lexception des artisans et de certaines professionslibrales (avocat, notaire, mdecin, agriculteur, etc.) caractre civil.

Pour dmarrer votre entreprise individuelle, les formalits sont

simples et peuvent tre accomplies rapidement : il vous suffira de vousinscrire au Registre du commerce et du crdit mobilier (RCCM),dobtenir un numro de contribuable et de vous acquitter de vos

obligations fiscales cet effet, lesquelles ne sont pas ncessairementles mmes dun Etat OHADA lautre.

Autres lments caractristiques de lentreprise individuelle :

Aucun capital minimum ne vous est impos. Etant donn que vous tes

seul courir le risque financier, vous serez galement seul en retirerles bnfices. Vous garderez la matrise du contrle de lentreprise. La

transmission de lentreprise est facilite car votre dcs lensemble


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de vos biens personnels et professionnels fera partie de la succession.Le jugement dhrdit suffira pour transmettre automatiquement ces

biens vos successeurs.

Ces avantages ne doivent pas faire oublier les nombreux inconvnients

dcoulant de lexercice titre individuel des affaires :

Lentrepreneur individuel est tenu des dettes de lentreprise surses biens personnels.

La vie et la survie de lentreprise sont lies celle delentrepreneur individuel.

Lentrepreneur nest pas couvert par la scurit sociale comme unsalari : assurance maladie ou accident de travail, pension devieillesse, etc.

Sur le plan fiscal, lentrepreneur individuel est impos titre delimpt sur les revenus, sans possibilit de dduire son salaire.

En dernire analyse, il apparatra que vous navez intrt opter pourune entreprise individuelle que pour une petite entreprise ou pour une

entreprise de services dont le capital principal repose sur la

personnalit du promoteur.

B. Crer une SARL ou une SA dans laquelle vous serezlassoci unique

Au sens original du terme, la socit est un contrat par lequel deux ou

plusieurs personnes dcident daffecter des biens une activit, dans lebut de partager les bnfices ou de profiter de lconomie qui pourra en

rsulter, les associs sengageant galement contribuer aux pertes

ventuelles.

Si vous ne voulez pas associer dautres personnes vos affaires, ledroit OHADA vous donne la possibilit de crer une socit anonyme

(SA) ou une socit responsabilit limite (SARL) dans laquelle vous

tes seul actionnaire pour les SA ou seul titulaire des parts socialespour les SARL. Cependant dans les deux cas vous avez cr une

personne morale distincte de la vtre. Ds lors, votre patrimoinepersonnel est, sur le plan juridique et comptable, spar de celui de la

socit. Par consquent, sil arrive que la socit se trouve en cessation

de paiement, vos biens seront labri : seuls les biens de la socit

pourront tre saisis.


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Dans ce cas, vous devez toujours avoir lesprit quil y a dun ct lepatrimoine de lentreprise et de lautre le patrimoine personnel de

lentrepreneur. Il est demand lentrepreneur de ne pas confondre les

deux patrimoines, par exemple, en payant ses dettes personnelles avecdes sommes appartenant lentreprise. En contrepartie, les cranciers

de lentreprise ne peuvent saisir les biens personnels de lentrepreneurquaprs avoir vainement tent de se faire payer sur les biens de

lentreprise.

Bien que cet avantage ne soit pas ngligeable, vous perdrez lessentiel

des immenses avantages dcoulant de lexercice des affaires avec

dautres personnes.

C. Crer une socit avec dautres personnes ou adhrer une socit qui existe dj

Au lieu dvoluer seul, vous pouvez dcider, soit dadhrer une

socit dj existante, soit de vous entendre avec dautres personnesphysiques ou morales pour crer une nouvelle socit. Dans les deux

cas, vous crerez une nouvelle personne morale distincte de celle des

associs.

Il existe plusieurs types de socits commerciales :

Les socits de personnes :

Les socits en nom collectif (SNC).

Les socits en commandite simple (SCS).

Les socits mixtes : les socits responsabilit limite(SARL).

les socits de capitaux : les socits anonymes (SA).

A ct de ces socits commerciales, le droit OHADA a prvu et

rglement le groupement dintrt conomique (GIE). Il a galement

intgr dans le champ juridique deux structures occultes : la socit enparticipation et la socit de fait.

Q. 12. Quelles sont les implications de votre choix dexercer les activitsdans le cadre dune socit commerciale ?

Si vous avez dcid dexercer le commerce dans le cadre dune socitcommerciale, un certain nombre dobligations simposent vous.

Outre les rgles et obligations formelles, comptables et fiscales


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(respect des rgles relatives aux incapacits, interdictions, dchanceset incompatibilits, tenue dune comptabilit conforme aux exigences

lgales, paiement des impts, etc.), on peut citer galement

llaboration des statuts sociaux et limmatriculation au Registre ducommerce et du crdit mobilier (RCCM).

Q. 13. Quelles sont les consquences dcoulant de lacquisition par unepersonne physique ou morale de la personnalit juridique en crant unesocit ?

Lacquisition de la personnalit juridique par une socit commercialefait delle une personne spcifique, distincte de ses membres. Il

sensuit une sparation juridique et comptable entre le patrimoine de lasocit et celui des associs. En cas de difficult pour faire face ses

dettes, elle bnficiera de lorganisation des procdures collectives qui

entranera entre autres la suspension de toute poursuite dirige contreelle.

En outre, la socit, comme tout commerant, bnficie de certainsavantages :

Le droit au renouvellement du bail : le droit OHADA contient de

nombreuses dispositions protgeant le titulaire dun bailcommercial, notamment contre toute expulsion intempestive (cf.

rponses aux questions sur les baux commerciaux).

La facilit de preuve : lorsquils sont rgulirement tenus, le livrejournal et le livre inventaire peuvent tre admis par le juge pour

constituer une preuve entre commerants.


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1.2. Les diffrentes formes de socitscommerciales

Si vous avez dcid dexercer vos activits dans le cadre dune socitcommerciale, lOHADA vous offre la possibilit de choisir entre plusieurs types

de socits : une socit en nom collectif (SNC), une socit responsabilit

limite (SARL), une socit anonyme, ou une socit en commandite simple(SCS). La socit ainsi cre peut, avec le concours dautres socits, crer une

socit en participation (SEP) ou un Groupement dintrt conomique (GIE).

Les rgles applicables aux socits commerciales occupent une place part dans

la lgislation OHADA. Elles se trouvent dans lActe uniforme relatif au droit dessocits commerciales et du Groupement dintrt conomique (GIE).

Afin de vous permettre dopter pour lune ou lautre forme de socit en

connaissance de cause, nous rpondons ci-aprs aux principales questions posesdans ce domaine.

1.2.1. La socit en nom collectif (SNC)

Q. 14. Quest-ce qui caractrise la SNC ?

La loi dfinit la SNC comme une socit dans laquelle tous lesassocis sont commerants et rpondent indfiniment et solidairement

des dettes sociales . La SNC est constitue entre des personnes qui

sengagent en raison de leur confiance mutuelle.

Ses principales caractristiques sont les suivantes : Elle ne peut exercer certaines activits telles que les banques et

les assurances.

Tous les associs (2 au minimum) ont la qualit de commerant.

Les associs sengagent indfiniment et solidairement sur leurpatrimoine personnel au paiement des dettes de la socit.

La loi ne fixe aucun capital minimum.

Le capital social est divis en parts sociales, de mme valeur, quine peuvent tre cdes quavec le consentement de tous lesassocis.


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La socit est dsigne par une dnomination sociale qui doit treimmdiatement prcde ou suivie en caractres lisibles des mots

socit en nom collectif ou du sigle SNC .

Le dcs dun associ entrane en principe la dissolution de lasocit. Cependant les statuts peuvent prvoir la continuation avec

les hritiers ou entre survivants, aprs remboursement deshritiers.

Le conjoint ne peut participer la mme SNC que son poux/se,afin dviter que les deux soient indfiniment et solidairementresponsables.

La gestion est assure par un ou plusieurs grants, associs ounon.

La rmunration du grant est fixe par lacte de nomination. Sonrle est de reprsenter la socit dans ses rapports avec les tiers,mais il doit tenir les associs au courant de ses divers faits et

gestes dune faon permanente.

Les associs ont le pouvoir de dlibrer pour prendre toutes lesdcisions au-del des pouvoirs du grant, notamment

lapprobation des comptes.

La part de chaque associ dans les bnfices ou sa contributionaux pertes est proportionnelle son apport.

Les apports en industrie nentrent pas dans le montant du capital,puisquils ne sont pas ralisables et quils ne donnent droit qu

lattribution dun pourcentage des profits.

1.2.2. La socit en commandite simple (SCS)

Q. 15. Quels sont les traits caractristiques des SCS ?

Les SCS sont des socits dans lesquelles coexistent deuxcatgories dassocis :

Les commandits, qui sont dans la mme situation que lesassocis des socits en nom collectif et auxquels la grance

est confie, moins quelle ne soit exceptionnellement

confie un tiers.

Les commanditaires, qui ne sont responsables que dans lalimite de leurs apports et qui ne sauraient simmiscer dans la


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gestion de la socit, ce qui rend impossible la dsignationdun grant parmi les commanditaires.

Quant au capital socialncessaire, la loi nen fixe ni le minimum

ni le maximum. Il est divis en parts sociales, qui ne peuvent trecdes quavec le consentement de tous les associs, sauf

disposition contraire des statuts. Les statuts doiventncessairement indiquer le montant ou la valeur des parts de tous

les associs.

UneAssemble gnraleannuelle est tenue chaque anne dans les6 mois qui suivent la clture gnrale de lexercice.

Les associs commanditaires et les associs commandits non grants

ont le droit, deux fois par an, dobtenir communication des livres et desdocuments sociaux et de poser par crit des questions sur la gestion

sociale, auxquelles il doit tre rpondu galement par crit.

Q. 16. Quels sont les avantages de la SCS ?

La responsabilit indfinie et solidaire des commandits constitue

pour les cranciers une garantie importante ; et les fondateurs ont une

grande libert pour organiser dans les statuts le fonctionnement de la

socit.

Avec ces particularits, la SCS convient aux hritiers qui ne veulent

pas supporter une responsabilit indfinie et solidaire dans une SNC

dont ils ont hrit les parts : ils peuvent devenir des associscommanditaires.

Q. 17. Quel est le rgime fiscal des socits de personnes ?

Le rgime fiscal relve du droit national de chaque Etat OHADA.

1.2.3. La socit responsabilit limite (SARL)

La SARL est une socit dans laquelle les associs ne sont

responsables des dettes sociales qu concurrence de leur apport et

dont les droits sont reprsents par des parts sociales.


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Q. 18. Quels sont les traits caractristiques de la SARL ?

Les traits caractristiques de la SARL sont les suivants :

Le nombre dassocis est de 2 au minimum, le maximum tantillimit.

La dure maximale est fixe 99 ans.

Le Capital social minimum est de 1.000.000 F CFA, et les apportscomposant le capital social peuvent tre faits en numraire, ennature ou en industrie. Les apports en numraire doivent faire

lobjet dune numration dans les statuts.

La valeur des parts sociales doit tre de 5.000 F CFA au

minimum, ces parts sociales ne sont pas ngociables et doiventtre souscrites en totalit et intgralement libres ds la

constitution de la socit. Il est, en outre, ncessaire de prciserdans un acte notari les apports en numraire et en nature

effectus par chacun des associs pour librer sa part dans lecapital social.

Q. 19. Quels sont les arguments qui militent en faveur de loption pour uneSARL ?

La SARL est le groupement qui permet dluder la fois les

inconvnients des socits de personnes et ceux des socits par

actions : ses associs nont en effet craindre ni la responsabilitindfinie aux dettes, caractristique propre des socits en nom

collectif, ni la ngociation des parts sociales des personnesindsirables. En outre, la SARL obit des formalits peu

contraignantes.

Q. 20. Comment est gre et administre la SARL ?

Le grant, ncessairement une personne physique, assure la gestion

quotidienne de la socit. Il peut tre choisi parmi les associs ou endehors de la socit ; sauf disposition contraire, il est nomm, dans les

statuts ou dans un acte spar, pour quatre ans renouvelables.

Il peut tre rvoqu par dcision des associs reprsentant plus de la

moiti du capital social, mais sa rvocation sans juste motif expose la

socit des dommages et intrts. Sa dmission sans juste motiflexpose des dommages intrts.


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Le grant est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutecirconstance au nom de la socit. Les clauses limitant ses pouvoirs ne

sont pas opposables aux tiers. En cas de pluralit des grants, chacun

dentre eux peut, sauf disposition contraire des statuts, agirsparment.

Toute convention passe entre la socit et lun de ses grants ou lun

de ses associs doit tre approuve par les associs, sur rapport du

grant ou du commissaire aux comptes, sil en existe.En cas de violation des statuts ou de la loi, le grant sexpose des

poursuites pnales ou civiles. La plainte peut tre dpose par un ou

plusieurs actionnaires agissant titre individuel (laction individuelleen rparation du prjudice personnel) ou en rparation dun prjudice

caus la socit (action sociale).

Q. 21. Quel est le quorum requis au cours des assembles gnrales desSARL ?

Il est diffrent selon quil sagit dune Assemble gnrale ordinaire

(AGO) ou dune Assemble gnrale extraordinaire (AGE).

Pour une AGO, les dcisions sont prises la majorit du capital social

sur premire convocation et la majorit des votes mis sur deuximeconvocation. Pour une AGE, le quorum est de trois-quarts des parts

sociales.

Q. 22. Puis-je librement cder mes parts dans une SARL ?

La transmission des parts sociales est libre entre associs ainsi quentre

conjoints, ascendants et descendants. Sauf disposition contraire desstatuts, la transmission un tiers est subordonne au consentement de

la majorit des associs non-cdants reprsentant les trois-quarts desparts sociales, dduction faite des parts de lassoci cdant.

Un droit de premption est reconnu aux co-associs, cest--dire quilspeuvent acheter en priorit les parts mises en vente.

Q. 23. Qui assure le contrle de la SARL ?

En dehors du contrle effectu par les membres dans lexercice de leur

droit de communication et dinformation, un conseil de surveillancepeut tre charg de vrifier les comptes ainsi que le bilan annuel et derendre compte aux associs au cours des assembles.


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Lorsque la socit dpasse lun des trois seuils suivants, un

commissaire aux comptes doit tre nomm pour trois ans :

Socit ayant un chiffre daffaire suprieur 250.000.000 F CFA. Socit dont le capital est suprieur 10.000.000 F CFA.

Socit employant en permanence plus de 50 personnes.

Les conseils dadministration et de surveillance disposent dun droit

permanent de vrification de tout document de lentreprise. Ils doiventmettre sur les comptes un rapport de vrification ou dfaut indiquer

les motifs des rserves mises ou du dfaut de certification.

Q. 24. Quarrive t-il en cas de perte de plus de la moiti du capital socialdune SARL ?

Si le grant ou les commissaires aux comptes constatent que les

capitaux propres de la socit deviennent infrieurs la moiti du

capital social, ils doivent dans les quatre mois qui suivent lapprobationdes comptes ayant fait apparatre cette perte, consulter les associs sur

lopportunit de prononcer la dissolution anticipe de la socit.

Q. 25. Quel est le rgime fiscal des SARL ?

Le rgime fiscal des SARL est dfini par la loi fiscale de chaque Etat

OHADA.

Q. 26. Quels sont les particularits et les avantages de la SARLunipersonnelle ?

La SARL unipersonnelle ne compte quun seul associ, appel associ

unique, qui peut tre une personne physique ou morale. Elle permetdavoir une structure juridique qui limite la responsabilit et qui assure

en mme temps la prennit de lentreprise.

Le rgime juridique de la SARL unipersonnelle est celui de la SARL

pluripersonnelle avec quelques adaptations.

En effet, la gestion peut tre assure par lassoci unique ou par un

tiers non-associ. Lassoci unique prend des dcisions ordinaires etextraordinaires, mais il devra veiller ne pas confondre le patrimoine

de la socit avec son patrimoine personnel. Sil succombait la

tentation, il risque de se voir appliquer les procdures collectives (par


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exemple, tre oblig de combler le passif social avec son patrimoinepersonnel). Il peut galement tre poursuivi pour abus des biens

sociaux.

Le grant, quil soit lassoci unique ou non, doit tenir les assembles,

dposer les rapports de gestion et linventaire, cest--dire quil doitrendre compte.

Lassoci unique peut dcider de la dissolution anticipe. Cettedcision est suivie de la transmission du patrimoine social au

patrimoine personnel de lassoci unique.

1.2.4. La socit anonyme (SA)

Q. 27. Quels sont les traits caractristiques de la SA ?

La SA est une socit dans laquelle les actionnaires ne sont

responsables des dettes sociales qu concurrence de leurs apports et

dont les droits sont reprsents par des actions .

Ses principales caractristiques sont les suivantes : Elle peut ne comprendre quun seul actionnaire.

Lengagement des membres se limite au montant de leur apport.Cest pourquoi le capital qui constitue le crdit de la socit doit

tre indiqu dans tous les documents.

De mme, le droit des membres est proportionnel au montant deleurs apports reprsents par des titres ngociables.

La constitution de la socit est soumise laccomplissement de

nombreuses formalits, lesquelles sont relativement complexeslorsquil est fait appel public lpargne (souci de protection de

lpargne publique).

Le minimum de capital social est de 100.000.000 F CFA en casdappel public lpargne, 10.000.000 F CFA dans le cas

contraire.

Le capital est divis en actions dont le montant nominal ne peuttre infrieur 10.000 F CFA.

Le capital social peut tre augment en cours de vie sociale soitpar des apports nouveaux, soit par une incorporation des rserves.

De mme en cas de perte, le capital social peut tre rduit.


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Q. 28. Comment est gre et administre la SA ?

La loi offre aux actionnaires deux solutions : une SA avec

administration gnrale ou une SA avec conseil dadministration.

A. La SA avec administrateur gnral

Les SA dont le nombre dactionnaires est au plus gal trois peuvent

ne pas constituer un conseil dadministration. Elles peuvent dsignerun administrateur gnral qui assume les fonctions dadministration et

de direction de la socit. Cet administrateur gnral est nomm, soitpar les statuts soit par lassemble gnrale. Il doit ncessairement tre

une personne physique, pouvant cumuler ses fonctions

dadministrateur avec un contrat de travail.

B. La SA avec conseil dadministration

Le conseil dadministration comprend trois membres au moins et 12 auplus, lus par lassemble gnrale pour une dure qui ne peut excder

deux ans, en cas de nomination par les statuts ou par lassemble

gnrale constitutive, et six ans dans lhypothse dune nomination aucours de la vie sociale. Ils sont rligibles, mais galement rvocables

tout moment par lassemble gnrale ordinaire, mme lorsque la

question na pas t prvue lordre du jour.

Un non-actionnaire peut accder aux fonctions dadministrateur. Un

administrateur peut tre par ailleurs li la socit par un contrat detravail. Ladministrateur est rmunr par une indemnit de fonction

fixe dtermine par lassemble gnrale. Le conseil dadministration

peut lui allouer une rmunration exceptionnelle loccasion dunemission spciale.

Le conseil dadministration est prsid par un prsident dsign parmises membres; et la direction de la socit est assure par un Directeur

gnral (DG) choisi par le conseil dadministration parmi ses membresou en dehors deux.

Les dcisions du conseil dadministration sont prises la majorit desmembres prsents ou reprsents. Les administrateurs sont

responsables du prjudice caus tant aux tiers quaux actionnaires.


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Q. 29. Qui assure le contrle de la SA ?

En dehors des assembles gnrales dactionnaires, le contrle desactivits de la SA est assur de manire permanente par les

commissaires aux comptes et ponctuellement par tout expert dsignpar un juge pour procder une enqute sur un acte de gestion

dtermin.

Toute SA est tenue de se doter dau moins un commissaire auxcomptes et dun supplant. Dans les SA faisant appel public

lpargne, il faut deux commissaires aux comptes et deux supplants.

A dfaut de nomination du commissaire aux comptes par la socit,

tout actionnaire peut demander au juge des rfrs den dsigner un

jusqu ce que lassemble gnrale ait procd aux nominationsexiges.

Les commissaires aux comptes occupent une place particulire dans lesSA, jouissant dune certaine indpendance pour laccomplissement de

leur mission. En effet, la dure de celle-ci ainsi que son contenu sont

dtermins par la loi et non par la volont des actionnaires : leurmandat est de deux exercices lorsquils sont nomms par lassemble

gnrale constitutive ou par les statuts. Il est de six exercices lorsqu'ils

ont t nomms par une AGO (en cours de vie sociale). Pour garantirleur indpendance, la loi prvoit quils ne peuvent tre rvoqus que

par une assemble gnrale et pour faute. De mme un ou plusieursactionnaires reprsentant au moins le dixime du capital social a le

droit de demander en justice la rcusation dun ou plusieurs

commissaires aux comptes.

Q. 30. Quel est le rle des commissaires aux comptes ?

Ils ont dabord une mission de contrle : les commissaires aux comptes

vrifient la sincrit des informations donnes aux actionnaires ainsi

que la rgularit et la sincrit des comptes sociaux. Pour faciliterlaccomplissement de cette lourde tche, la loi leur accorde

dimportants pouvoirs de contrle et dinvestigation.

Dautre part, ils sont tenus dinformer les dirigeants sociaux et les

actionnaires sur toutes les irrgularits et inexactitudes constates. En

particulier, ils doivent prsenter aux actionnaires un rapport gnral surles comptes de lexercice coul. En outre, ils sont tenus de rvler

lautorit judiciaire (Procureur de la Rpublique, autorits de police


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judiciaire, etc.) les faits dlictueux dont ils ont eu connaissance aucours de leur mission.

Q. 31. O se situe la responsabilit des commissaires aux comptes ?

Compte tenu de l'importance des responsabilits ci-dessus numres,le commissaire aux comptes qui commet une faute ou une ngligence

dans lexercice de ses fonctions peut tre condamn payer aux

victimes des dommages intrts.

Dautre part, certains faits graves peuvent donner lieu des poursuites

pnales en vue de le conduire en prison. Il en est ainsi des faitssuivants:

La diffusion ou la confirmation des informations mensongres surla situation de la socit.

La non rvlation au Procureur de la Rpublique de certains faitsdlictueux dont il a connaissance.

1.2.5. Les rapports des associs et dirigeants avec leurentreprise

Q. 32. La validit des conventions entre la socit et un de ses dirigeantsou associs est-elle soumise des rgles particulires ?

Pour viter tout risque de fraude, la loi a entour de certaines garanties

les engagements entre les socits et leurs dirigeants. Cest ainsi que

certaines conventions sont interdites alors que dautres sont soumises une autorisation pralable.

A. Les conventions interdites

a) Le cautionnement

Le cautionnement donn par la SA en faveur de ses dirigeants(administrateur, directeur gnral, directeur gnral adjoint) est

interdit. De mme, il est interdit aux SARL de se porter caution de

leurs grants, de leurs associs, ainsi que de leurs conjoints,

ascendants, mme par personne interpose.

b) Les emprunts ou dcouverts en compte courant ou autrement


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Les emprunts, avals, cautionnement et autres conventions passs enfraude de ses interdictions sont nuls et de nul effet.

Le droit OHADA prvoit nanmoins les exceptions suivantes : Les cautions donnes par les administrateurs et administrateurs

gnraux adjoints au nom de la socit.Les cautions et avals donns aux administrations fiscales et douanires

au nom de la socit par leurs dirigeants sont valables.

De mme, lorsque la socit est un tablissement bancaire ou financier,

elle peut consentir son administrateur gnral ou son administrateur

gnral adjoint, sous quelque forme que ce soit, un prt, un dcouvert

en compte courant ou autrement, un aval, un cautionnement ou touteautre garantie, si ces conventions portent sur des oprations courantes

conclues des conditions normales. Linterdiction ne sapplique pasaux personnes morales membres du conseil dadministration.

B. Les conventions rglementes ou soumises autorisation

a) Dans les SALes cautions, avals, garanties ou garanties premire demande donns

par l'administrateur gnral ou par l'administrateur gnral adjoint ne

sont opposables la socit que s'ils ont t autoriss pralablementpar l'assemble gnrale ordinaire, soit d'une manire gnrale, soit

d'une manire spciale. Toutefois, cette limite ne s'applique pas auxavals, cautions et garanties donns par l'administrateur gnral ou par

l'administrateur gnral adjoint agissant au nom de la socit, auxadministrations douanires et fiscales.

b) Dans les SARLLassemble gnrale ordinaire se prononce entre autres sur les

conventions intervenues directement ou par personnes interposesentre la socit et lun de ses grants ou associs. Toutefois,lautorisation de lassemble gnrale ordinaire nest pas ncessaire

lorsque les conventions portent sur des oprations courantes conclues

des conditions normales. Les expressions oprations courantes etconditions normales sont clairement dfinies par la loi.


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Q. 33. Comment est sanctionne la violation des rgles rgissant lesconventions entre la socit et un de ses dirigeants ou associs ?

La nullit de lacte frauduleux :bien videmment, la convention passeavec la socit en fraude la loi est nulle et de nul effet.

Les dommages-intrts : les dirigeants sociaux doivent rpondre detoutes leurs fautes de gestion, que cette faute soit individuelle ou

collective. La mise en uvre de cette responsabilit peut maner dunassoci ou dun tiers (action individuelle). Elle peut aussi maner de la

socit elle-mme (action sociale).

A. Laction individuelle

Le tribunal fera droit votre demande en dommages-intrts si vous

tablissez ce qui suit :

Une faute dun ou de plusieurs dirigeants sociaux.

Lexistence dun prjudice vous caus par cette faute.

Lexistence dun lien de causalit entre ladite faute et le prjudiceque vous avez subi.

En principe, votre demande doit tre adresse contre le ou les

dirigeants fautifs. Cependant, vous pouvez galement diriger votreaction contre la socit, en tablissant quil y a faute de service.

B. Laction sociale

Laction sociale tend la rparation du dommage subi par la socit du

fait de la faute commise par un ou plusieurs dirigeants sociaux danslexercice de leurs fonctions. En principe laction sociale est intente

par les dirigeants sociaux. Cependant, en cas de silence oudobstruction de la part desdits dirigeants, laction peut tre engage

par les associs eux-mmes, au nom de la socit. Pour garantir aux

associs et aux tiers le libre exercice de cette action, la loi prcisequest rpute non crite, toute clause des statuts limitant la mise en

uvre de laction en responsabilit des dirigeants.


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1.2.6. Le Groupement dintrt conomique (GIE)

Q. 34. Quest-ce que le GIE ?

Le GIE est une socit qui a pour but exclusif de mettre en uvre pourune dure dtermine, tous les moyens propres faciliter ou

dvelopper lactivit conomique de ses membres, amliorer ou

accrotre les rsultats de cette activit.

Le GIE peut se constituer sans capital social et vise aider ses

membres raliser des gains de productivit, rduire les fraisgnraux, faire des achats en commun, rpondre un appel doffre

dans le cadre des marchs publics, etc.

Q. 35. Comment constituer un GIE ?

Un GIE est constitu par un contrat crit, faisant office de statut,

indiquant sa dnomination, sa dure, son objet, ainsi que lidentit et

les coordonnes de chacun de ses membres.

Le GIE doit tre immatricul auprs du Registre du commerce et du

crdit mobilier (RCCM).

Q. 36. Comment est gr et administr le GIE ?

Le GIE est administr par une ou plusieurs personnes physiques ou

morales dont les attributions et les pouvoirs sont dtermins par les

statuts. Dans les rapports avec les tiers, un administrateur engage le

GIE pour tout acte entrant dans lobjet social.

Les membres ont le droit de participer aux assembles, aux rsultats delentreprise et dutiliser les moyens communs.

Les membres des GIE, personnes physiques ou morales, sontpersonnellement et solidairement tenus des dettes du groupement sur

leur propre patrimoine, sauf convention contraire avec le tiers

contractant.


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Q. 37. Quel est le rgime fiscal des GIE ?

Le rgime fiscal des GIE est dtermin par la loi fiscale de chaque EtatOHADA.

1.2.7. Les socits sans personnalit juridique

Q. 38. Quest ce que la socit en participation (SEP)?

La socit en participation (SEP) est celle dans laquelle les associsconviennent quelle ne sera pas immatricule au Registre du

commerce et du crdit mobilier (RCCM) et quelle naura pas la

personnalit morale.

Ainsi dfinie, la socit en participation est rgie par les rgles fixes

par la volont de ses membres. Il en est ainsi du droit des associs, desa gestion, de la fin de la socit, etc. Cependant, dans le souci

dassurer la scurit des tiers, la loi a prvu quelques rgles

impratives. Notamment :

Dans le silence des statuts, les rapports entre les associs sontrgis par les dispositions applicables aux socits en nom collectif(SNC).

Chaque associ demeure propritaire des biens quil a mis ladisposition de la socit, moins que les associs naientexpressment convenu de mettre certains biens en indivision ou

que ces biens naient t acquis avec des deniers indivis pendant

la dure de la socit.

En outre, vis--vis des tiers, en principe, chaque associ contracte en

son nom personnel et est seul engag leur gard.

Q. 39. Quest ce que la socit de fait ?

La loi a prvu deux types de socits de fait : les socits dduites du

comportement des parties, et les socits constitues au mpris desdispositions ou des formalits lgales.


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1.3. De la ncessit dharmoniser les statutsdes entreprises cres avant 1998

Q. 41. Lentre en vigueur des Actes uniformes OHADA a-t-elle entrancertaines obligations pour les socits cres avant 1998?

Le droit OHADA a introduit des dispositions nouvelles et obligatoires

pour toute socit existante ou crer dans les Etats membres. Ds lorstoutes les socits doivent sadapter, dans un dlai de deux ans

compter de lentre en vigueur de lActe uniforme portant sur le droit

commercial gnral, AUDCG, (1 janvier 1998), ces dispositions

nouvelles. Cette opration est appele la mise en harmonie .

La mise en harmonie consiste abroger, modifier ou remplacer, le caschant, les dispositions statutaires contraires aux dispositions

impratives du droit OHADA et leur apporter les complments que la

nouvelle rglementation rend obligatoires. Elle peut tre accomplie,soit par voie damendement aux anciens statuts, soit par adoption des

nouveaux statuts conformes aux dispositions de la loi nouvelle.

La mise en harmonie concerne galement les baux conclus par lasocit, lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral ayantintroduit des dispositions nouvelles dordre public (cest--dire

obligatoires) pour tout contrat de bail commercial.

Q. 42. Quels sont les points des statuts des socits cres avant 1998qui doivent tre rviss afin de les rendre conformes aux textes OHADA ?

Ils sont nombreux. Les points les plus importants sont les suivants :

Lexigence de lintervention dun notaire pour la constitution detoute socit (acte notari ou acte sous seing priv dpos au rangdes minutes dun notaire).

Le relvement du taux minimum du capital :

10.000.000 F CFA pour toute socit anonyme (SA) et100.000.000 F CFA pour celles des SA faisant appel public

lpargne.

1.000.000 F CFA pour les socits responsabilit limite

(SARL).


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La ncessit de prciser la forme des actions dans lesSA (nominatives ou au porteur).

linterdiction pour toute personne de cumuler plus de cinq

mandats dadministrateurs et trois mandats de dirigeants dans lesSA dun mme Etat-partie.

La suppression des tantimes au conseil dadministration : lesadministrateurs, dirigeants ou non ne peuvent recevoir que les

indemnits de fonction (autrefois appels jetons de prsence),

en dehors des salaires quils pourraient ventuellement percevoirdans le cadre des contrats de travail conclus pour des fonctions

distinctes et correspondant un emploi effectif au sein de la

socit.

Les SA doivent obligatoirement dsigner un commissaire auxcomptes titulaire et un commissaire aux comptes supplant,nomm pour six exercices (deux exercices pour les commissaires

aux comptes dsigns par les statuts ou par l'assemble gnrale

constitutive).

Lassemble gnrale statuant sur les comptes de lexercicecoul doit se tenir obligatoirement dans les six mois de la clturede lexercice.

Un prlvement de 10% des bnfices doit tre affect larserve lgale, jusqu ce que celle-ci atteigne 20% du capitalsocial.

Les entreprises qui nont pas respect le formalisme prvu aumoment de leur constitution ou qui ne sont pas immatricules au

RCCM nont pas la personnalit morale ; elles ne peuvent donc

avoir un compte bancaire, ester en justice, acheter, vendre ouaccomplir un quelconque acte juridique.


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1.3.1. Sanctions en cas de non harmonisation des statuts

de la socit

Q. 43. Quel est le sort des socits cres avant 1998 qui nont pasrespect les nouvelles exigences mises leur charge par les textes delOHADA ?

Ces socits sont en principe dissoutes de plein droit. Cependant,

certaines omissions juridiques entranent seulement la transformationde la socit.

A. La dissolution de plein droit

LActe uniforme relatif au droit des socits commerciales (AUSC)

avait imparti aux socits deux ans compter de son entre en vigueur,

pour mettre leur statut en harmonie avec les dispositions nouvelles.Cette entre en vigueur ayant eu lieu le 1er janvier 1998, le dlai

accord a expir le 31 dcembre 1999. Depuis cette date, les socits

qui nont pas mis en harmonie leur statut sont dissoutes de plein

droit . Par consquent, juridiquement, ces socits ne devraient plustre admises ouvrir ou grer un compte bancaire, saisir la justice,

acheter, vendre, etc.

B. La transformation de la socit

a) La transformation de la socit anonyme (SA) ou de la socit responsabilit limite (SARL) en une autre forme de socit: dfaut

pour une SARL ou une SA daugmenter son capital jusqu

concurrence du montant minimal prvu (1 million, 10 millions ou 100

millions), les associs peuvent, soit prononcer la dissolution de lasocit, soit la transformer en une socit dune forme pour laquelle il

nest pas exig un capital minimum suprieur au capital existant.

b) La transformation de la socit en une socit de fait avecapplication aux associs des rgles des socits en nom collectif

(SNC) : si vous avez constitu votre socit au mpris des formalits

lgales, celle-ci est considre comme une socit de fait ; ce qui aurapour effet de rendre applicables vos associs les rgles rgissant les

SNC.


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1.4. Le Registre du commerce et du crditmobilier (RCCM)

En instaurant un Registre du commerce et du crdit mobilier (RCCM),lOHADA poursuit un double objectif : dune part, fournir aux

entreprises une prcieuse source dinformation, fiable et centralise,

sur la situation juridique et financire de leurs partenairescommerciaux, actuels ou futurs, leur permettant de connatre les

engagements antrieurs de ces partenaires ; dautre part, mettre en place

un systme de garanties plus efficace, car dsormais seulementlinscription de certaines garanties valablement prises sur le RCCM a

pour effet de les rendre opposables aux tiers.

Le RCCM est facilement accessible au niveau de chacun de ses trois

chelons : le registre local (tenu au greffe de chaque tribunal

comptent, que ce soient des tribunaux de commerce ou dautrestribunaux en tenant lieu) ; le registre national, qui centralise les

renseignements consigns dans les registres tenus au greffe, salocalisation gographique devant tre dtermine par chaque Etat-

partie lOHADA ; et le registre rgional, tenu au sige de la Cour

commune de justice et darbitrage (CCJA) Abidjan, qui centralise lesrenseignements consigns dans chaque fichier national sur lensemble

des oprateurs conomiques oprant dans lespace OHADA. Toutefois,

il faut noter que certains Etats ont pris du retard dans lenvoi desinformations nationales au registre rgional tenu par la CCJA

Abidjan.

A titre dexemple, en 2005 la Rpublique de Guine dispose de six

tribunaux de premire instance (TPI) comptents en matire

commerciale, chacun dentre eux abritant son RCCM local. Lesinformations enregistres dans les six RCCM taient centralises au

registre national Conakry, ainsi quau registre rgional Abidjan.

Tout entrepreneur, national ou tranger, souhaitant investir dans unesocit base en Guine, peut obtenir auprs du RCCM, lun des trois

niveaux (local, national, rgional), des informations sur la situation

juridique et financire de son ventuel partenaire.


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Q. 47. En quoi consiste le Registre du commerce et du crdit mobilier(RCCM) ?

Cest un ensemble de dossiers individuels assortis de fichiersrcapitulatifs, qui configurent la vie des commerants, que ce soit des

personnes physiques ou morales. Le RCCM reoit les mentionsconstatant les modifications survenues tout au long de la vie des

entreprises depuis la date de leur immatriculation, et enregistregalement leur radiation du registre.

Q. 48. Quest-ce que limmatriculation ?

Cest la formalit par laquelle une personne physique ou moraledclare son existence et son activit commerciale par la transcriptionde ses renseignements au registre de commerce et de crdit mobilier

(RCCM). Elle est personnelle et unique et constitue, en quelque sorte,

son acte de naissance.

A lexception de la socit en participation (SEP), toute socit doit

tre immatricule au RCCM dans le mois de sa cration. A ce titre, leRCCM reoit limmatriculation :

Des personnes physiques ayant la qualit de commerant. Des socits commerciales (SNC, SARL, SA, SCS) ayant leur

sige sur le territoire dun Etat.

Des socits commerciales dans lesquelles lEtat ou une personnemorale de droit public est associe (les socits nationales, lessocits dconomie mixte).

Limmatriculation au RCCM donne lieu louverture dun dossier oest regroup lessentiel des informations concernant une entreprise : la

dnomination sociale, le cas chant, le nom commercial, le sigle ou

lenseigne, la ou les activits exerces, la forme de la socit, ladressedu sige social, la dure de la socit, etc. De mme, limmatriculation

au RCCM regroupe lessentiel des informations concernant unepersonne physique ayant la qualit de commerant : le nom, prnoms

et domicile personnel, date et lieu de naissance, nationalit, le cas

chant, le nom sur lequel il exerce le commerce, ainsi que lenseigneutilise, la ou les activits exerces, etc.

Q. 49. Est-il possible de simmatriculer sur plusieurs registres ?

Non. Il est interdit de simmatriculer titre principal sur plusieurs

registres du commerce. Il en est de mme des inscriptions multiples sur


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le mme registre sous plusieurs numros. En cas de transfert dactivitou de sige, le dclarant doit faire radier sa premire immatriculation

du registre du commerce du premier ressort de son activit et se faire

inscrire au RCCM du nouveau ressort.

Q. 50. Pourquoi faut-il inscrire au registre du commerce votre socit ainsique les actes la concernant ?

Tout commerant, personne physique et morale, est tenu de sinscrire

au RCCM pour acqurir une existence lgale ; par ailleurs, pour treopposables aux tiers, les garanties prises sur vos partenaires daffaires

doivent tre inscrites au RCCM.

Linscription initiale doit tre mise jour priodiquement, en

inscrivant tous les vnements qui jalonnent la vie professionnelle ducommerant.

Q. 51. Quelles sont les consquences de la non inscription au RCCM ?

Les socits nacquirent donc la personnalit juridique qu compterdu jour de leur inscription au RCCM. Par consquent, une socit non-

inscrite au RCCM en est dpourvue. Comme effet pratique dcoulantde cette carence, une telle socit ne devrait pouvoir ni ouvrir un

compte bancaire, ni ester en justice ni accomplir un quelconque acte

juridique.

Les personnes physiques ayant la qualit de commerant et lesentreprises qui sabstiennent de procder limmatriculation ne

peuvent se prvaloir de la qualit de commerant. Cependant, elles

supportent toutes les obligations du commerant car elles ne peuventsabriter derrire labsence dimmatriculation pour sen soustraire.

En outre, lorsquun commerant na pas procd limmatriculation

dans les dlais requis, les tribunaux ont toujours la possibilit de

rendre, soit doffice, soit la requte du greffe ou de tout intress, unedcision enjoignant lintress de demander son immatriculation.

Enfin, toute personne sabstenant daccomplir les formalits exiges

pour limmatriculation, ou qui laurait effectu frauduleusement, peut

tre sanctionne en vertu des lois pnales prises par les Etats-parties en

vertu des normes OHADA.


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Q. 52. Quel est lintrt de consulter le registre du commerce et du crditmobilier (RCCM) avant de traiter avec certains partenaires ?

Linstitution du RCCM vise offrir aux entreprises une largepossibilit dinformations commerciales sur la structure juridique et

financire de leur partenaire. Ces informations sont indispensables

pour vous permettre de traiter avec tout partenaire potentiel enconnaissance de cause.

Ainsi, tout oprateur conomique, national ou tranger, qui voudrait

investir dans nimporte quel pays de lespace OHADA peut disposer

facilement dlments officiels dapprciation de la situation

conomique et financire de ses partenaires potentiels.

Si vous pensez que lentreprise est crdible vue de ses stocks et de

son matriel professionnel, vous pourriez vous rendre compte en

consultant le RCCM que ce matriel est dj nanti, cest--dire quil at donn en garantie de paiement dune dette contracte auprs dun

tiers. En consultant le RCCM, vous pourriez galement vous rendrecompte que la socit avec laquelle vous voulez traiter est en tat de

cessation de paiement.

Cest sur ce point que le Registre du commerce et du crdit mobilier

(RCCM) est appel jouer un rle trs important de centralisation des

informations commerciales dans lespace OHADA.

Q. 53. Faut-il inscrire au registre du commerce la cessation des activits ?

Oui. En cas de cessation dactivits, la radiation du registre doit tredemande. Elle vise liminer du RCCM les immatriculations fictives

ou des coquilles vides.

La cessation peut tre volontaire et, dans ce cas, cest lintress lui-

mme qui demande la radiation dans le dlai dun mois.

En ce qui concerne les personnes physiques ayant la qualit decommerant, la cessation peut aussi rsulter du dcs du commerant.

Dans ce cas, il appartient aux hritiers de demander, dans le dlai de

trois mois, soit la radiation, soit la modification sils entendentcontinuer lexploitation.

En cas de dissolution dune entreprise, cest le liquidateur qui doitdemander la radiation dans les dlais prescrits.


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A dfaut de radiation dans les dlais susviss, le greffier doit saisir letribunal comptent. Tout intress peut galement saisir le tribunal

dune requte de radiation dune entreprise donne.

Q. 54. Quel est lintrt de lire le JO et les journaux dannonces lgales ?

Tout entrepreneur doit lire les journaux dannonces lgales, ne serait-

ce que pour tre inform de la vie de ses partenaires (dbiteurs,

cranciers, fournisseurs et autres), ainsi que des socits ayant cessleurs activits, au risque de perdre les chances de recouvrer ses

crances lencontre dun partenaire qui serait en difficult son insu.


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1.5. Lexercice de certaines activits dans lecadre dun groupement non commercial

Il y a socit commerciale lorsque deux ou plusieurs personnes, parcontrat, affectent une activit des biens en numraire ou en nature,

dans le but den partager les bnfices ou de profiter de lconomie qui

pourra en rsulter. Si vous mettez ensemble des biens dans un but autreque de partager les bnfices ou de profiter de lconomie qui pourra

en rsulter, le groupement ainsi cr nest pas commercial : selon le

cas, il peut sagir dune socit civile, dune cooprative, duneentreprise artisanale ou dune association.

1.5.1. La socit civile

On peut distinguer les socits civiles de droit commun dautres

socits civiles statut particulier, telles que les socits civilesprofessionnelles (SCP) et les socits civiles immobilires (SCI).

Q. 55. Pour quelle raison puis-je opter pour la socit civile ?

Toutes les activits qui ne sont pas mentionnes dans la liste de lart.3de lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral (AUDCG)

numrant les activits ayant le caractre dacte de commerce sontciviles.

La socit civile peut constituer une structure daccueil pour toutes lesactivits qui ne sont pas commerciales : agriculture, activits

intellectuelles (activits artistiques, activits de recherche), professionslibrales, activits immobilires non commerciales (location

dimmeubles non meubls).

En gnral, les socits civiles font lobjet des rgulations dans les

Codes civils, qui se bornent prsenter quelques rgles gnrales etlaissent aux parties une entire libert en matire dorganisation de la

socit.


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Q. 56. Comment constitue-t-on une socit civile ?

Un contrat suffit, car la socit civile acquiert la personnalit moraleds la signature de lacte constitutif. Certains associs peuvent apporter

de largent, dautres des biens en nature et dautres leur savoir-faire.

Q. 57. Comment est gre et administre la socit civile ?

La grance de la socit peut tre assure par un ou plusieurs grants

statutaires ou non, personnes physiques ou personnes morales.

Le grant est dsign par les associs reprsentant plus de la moiti desparts sociales. Il peut accomplir tous les actes de gestion que

demandent les intrts de la socit, et la socit est engage par tous

les actes du grant rentrant dans lobjet social.

Les associs, personnes physiques, nont pas la qualit decommerants. Ils rpondent indfiniment des dettes sociales, la

proportion de leur part dans le capital de la socit.

Les associs doivent se runir en assembles. Cest aux statuts quil

appartient de prvoir les r

Documents

CCIAM Guide Juridique OHADA Du Congo