CHUYÊN NGHIỆP VÀ TẬN TÂM ĐỂ BẢO VỆ QUYỀN LỢI KHÁCH HÀNG

TÌM HIỂU QUY ĐỊNH MỚI VỀ LUẬT DOANH NGHIỆP

TS. LÊ VĂN HƯNGĐH KINH TẾ TP. HỒ CHÍ MINH

VPLS TRÍ & CỘNG SỰEmail: [email protected]

CHUYÊN NGHIỆP VÀ TẬN TÂM ĐỂ BẢO VỆ QUYỀN LỢI KHÁCH HÀNG

105 Đường Nguyễn Thị Thập, KDC Him Lam, P. Tân Hưng, Quận 7, TP. Hồ Chí Minh, Việt NamĐT: (84.8) ) 62 557 555/ 62 557 666 _ Fax: (84.8) 62 555 553 _ Website: www.trilawoffice.com.vn

.

Luôn luôn tốt hơn

1. Luật Doanh Nghiệp 2005;2. Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký

doanh nghiệp;3. Nghị định 102/2010/NĐ-CP quy định chi

tiết thi hành một số điều của Luật DN;4. Thông tư 14/2010/BKH-ĐT hướng dẫn

thực hiện Nghị định 43/2010/NĐ-CP;5. Nghị định 05/2012/NĐ-CP;6. Luật Hợp tác xã 2012

CÁC VĂN BẢN CHÍNH CẦN ĐỌC


.


DN là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh. (Đ 4 LDN 2005)

Kinh doanh là việc thực hiện một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu tư từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc thực hiện dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi.

KHÁI NIỆM DOANH NGHIỆP


.


Công tyDoanh nghiệp tư nhân

CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP


.


Hộ kinh doanh?

Trường hợp không được tham gia thành lập & quản lý DN:

Cơ quan NN, đơn vị thuộc LLVTND ;Cán bộ, công chức,. .. .; Sĩ quan, hạ sĩ quan…..;Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong DN

100% vốn NN (trường hợp ngoại lệ);Người vị thành niên, người thành niên hạn

chế hoặc mất NLHVDS;Thi hành án phạt tù, bị tước quyền hành nghề;Trường hợp DN bị tuyên bố phá sản;Xem điều 12 – 13 – 14 Nghị định 102

THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP


.


Trích Nghị định 102:Điều 12. Quyền thành lập doanh nghiệp

1. Tất cả các tổ chức là pháp nhân, bao gồm cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, không phân biệt nơi đăng ký địa chỉ trụ sở chính và mọi cá nhân không phân biệt nơi cư trú và quốc tịch, nếu không thuộc đối tượng quy định tại khoản 2 Điều 13 của Luật Doanh nghiệp, đều có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật Doanh nghiệp.

2. Mỗi cá nhân chỉ được quyền đăng ký thành lập một doanh nghiệp tư nhân hoặc một hộ kinh doanh hoặc làm thành viên hợp danh của một công ty hợp danh, trừ trường hợp các thành viên hợp danh còn lại có thỏa thuận khác. Cá nhân chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân hoặc hộ kinh doanh hoặc cá nhân thành viên hợp danh có quyền thành lập, tham gia thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần.

3. Nhà đầu tư là tổ chức, cá nhân nước ngoài lần đầu thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam thực hiện đăng ký đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế theo quy định của pháp luật về đầu tư. Trong trường hợp này doanh nghiệp được cấp Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp



.


Trích Nghị định 102Điều 12. Quyền thành lập doanh nghiệp (tt)4. DN có vốn đầu tư nước ngoài đã thành lập tại Việt Nam dự định thành lập

doanh nghiệp mới tại Việt Nam thực hiện theo quy định sau đây:a) Trường hợp DN mới do doanh nghiệp có trên 49% vốn điều lệ là sở hữu của nhà

đầu tư nước ngoài thành lập hoặc tham gia thành lập thì phải có dự án đầu tư và thực hiện đăng ký đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế theo quy định của pháp luật về đầu tư. Trong trường hợp này, doanh nghiệp được cấp Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.

b) Trường hợp doanh nghiệp mới do doanh nghiệp có không quá 49% vốn điều lệ là sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài thành lập, tham gia thành lập thì việc thành lập doanh nghiệp thực hiện theo quy định của Luật Doanh nghiệp. Việc đăng ký đầu tư trong trường hợp này áp dụng theo quy định tương ứng đối với dự án đầu tư trong nước.

Điều 13. Quyền góp vốn, mua cổ phần Điều 14. Cấm cơ quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân

dân sử dụng vốn, tài sản của Nhà nước để góp vốn, mua cổ phần và thành lập doanh nghiệp để thu lợi riêng



.


NGÀNH NGHỂ CẤM KINH DOANH (Điều 7 NĐ 102)

a) KD vũ khí quân dụng, trang thiết bị, kỹ thuật, khí tài, phương tiện chuyên dùng quân sự, công an; quân trang (bao gồm cả phù hiệu, cấp hiệu, quân hiệu của quân đội, công an), quân dụng cho LLVT; linh kiện, bộ phận, phụ tùng, vật tư và trang thiết bị đặc chủng, công nghệ chuyên dùng chế tạo chúng;

b) KD chất ma túy các loại; c) KD hóa chất bảng 1 (theo Công ước quốc tế);d) KD các sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan hoặc có hại tới

giáo dục thẩm mỹ, nhân cách; đ) KD các loại pháo; e) KD các loại đồ chơi, trò chơi nguy hiểm, đồ chơi, trò chơi có hại tới giáo dục

nhân cách và sức khoẻ của trẻ em hoặc tới an ninh, trật tự an toàn xã hội; g) KD các loại thực vật, động vật hoang dã, gồm cả vật sống và các bộ phận của

chúng đã được chế biến, thuộc Danh mục điều ước quốc tế mà VN là thành viên quy định và các loại thực vật, động vật quý hiếm thuộc danh mục cấm khai thác, sử dụng;

NGÀNH NGHỀ CẤM KINH DOANH


.


h) KD mại dâm, tổ chức mại dâm, mua bán người; i) KD dịch vụ tổ chức đánh bạc, gá bạc trái phép dưới mọi hình thức; k) KD dịch vụ điều tra bí mật xâm phạm lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích

hợp pháp của tổ chức, công dân; l) KD dịch vụ môi giới kết hôn có yếu tố nước ngoài; m) KD dịch vụ môi giới nhận cha, mẹ, con nuôi, nuôi con nuôi có yếu tố nước

ngoài; n) KD các loại phế liệu NK gây ô nhiễm môi trường; o) KD các loại sản phẩm, hàng hóa và thiết bị cấm lưu hành, cấm sử dụng hoặc

chưa được phép lưu hành và/hoặc sử dụng tại Việt Nam; p) Các ngành, nghề cấm KD khác được quy định tại các luật, pháp lệnh và nghị

định chuyên ngành

(Điều 7 Nghị định 102)

NGÀNH NGHỀ CẤM KINH DOANH


.


NGÀNH, NGHỀ KD CÓ ĐIỀU KIỆN VÀ ĐIỀU KIỆN KD1. Áp dụng theo các quy định của các luật, pháp lệnh, nghị định chuyên ngành hoặc

quyết định có liên quan của Thủ tướng Chính phủ (sau đây gọi chung là pháp luật chuyên ngành).

2. Điều kiện KD được thể hiện dưới các hình thức:a) Giấy phép KD; b) Giấy chứng nhận đủ điều kiện KD; c) Chứng chỉ hành nghề; d) Chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp;đ) Xác nhận vốn pháp định;e) Chấp thuận khác của cơ quan nhà nước có thẩm quyền;g) Các yêu cầu khác mà DN phải thực hiện hoặc phải có mới được quyền KD

ngành, nghề đó mà không cần xác nhận, chấp thuận dưới bất kỳ hình thức nào của cơ quan nhà nước có thẩm quyền.

3. Các quy định về loại ngành, nghề KD có điều kiện và điều kiện KD đối với ngành, nghề đó tại các VBQPPL khác ngoài các loại VBQPPL đã nêu tại khoản 1 Điều này đều không có hiệu lực thi hành

(Điều 8 Nghị định 102)

NGÀNH NGHỀ KINH DOANH CÓ ĐIỀU KIỆN


.


Điều 5 k.2 Thông tư 14/2010:

2. Trường hợp Phòng ĐKKD cấp tỉnh nhận được văn bản của cơ quan có thẩm quyền khẳng định doanh nghiệp KD ngành, nghề KD có điều kiện nhưng không đáp ứng đủ điều kiện theo quy định của pháp luật, Phòng ĐKKD cấp tỉnh ra Thông báo yêu cầu DN tạm ngừng KD ngành, nghề KD có điều kiện, đồng thời thông báo cho cơ quan nhà nước có thẩm quyền để xử lý theo quy định của PL. Thông báo yêu cầu DN tạm dừng KD ngành, nghề KD có điều kiện thực hiện theo mẫu quy định tại Phụ lục V-6 ban hành kèm theo Thông tư này.



.


NGÀNH NGHỀ KINH DOANH PHẢI CÓ CHỨNG CHỈ HÀNH NGHỀ Kinh doanh dịch vụ pháp lý, Kinh doanh dịch vụ khám, chữa bệnh, dược phẩm, Kinh doanh dịch vụ thú y, thuốc thú y, Kinh doanh dịch vụ thiết kế công trình, Kinh doanh dịch vụ kiểm toán, hành nghề kế toán( Luật KT & NĐ

129/2004) Kinh doanh dịch vụ môi giới chứng khoán, Sản xuất, gia công, sang chai, đóng gói, mua bán

thuốc bảo vệ thực vật Kinh doanh dịch vụ thiết kế phương tiện vận tải, Mua bán di vật, cổ vật, bảo mật quốc gia. Người có CCHN chỉ được đký trong hồ sơ ĐKKD của

một cơ sở KD và phải chịu trách nhiệm V/v tuân thủ đúng các quy định về chuyên môn và đạo đức nghề nghiệp trong hoạt động KD của cơ sở đó.

NGÀNH NGHỀ KINH DOANH PHẢI CÓ CHỨNG CHỈ HÀNH NGHỀ


.


- Ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định (Điều 10 Nghị định 102)

- Quy định về ngành nghề kinh doanh (Điều 7 Nghị định số 43)



.


TÊN CỦA DOANH NGHIỆPKhông trùng hoặc gây nhầm lẫn với

tên DN khác đã ĐKKD;Không vi phạm truyền thống lịch sử,

văn hoá, thuần phong mỹ tục của dân tộc;

Viết bằng tiếng ViệtViết tắt các từ quy ước: TNHH, CP, HD,

…- NĐ 43: điều 13 – 18- NĐ 102: điều 38.4 về tên của Tập đoàn

TÊN CỦA DOANH NGHIỆP


.


Điều 13 NĐ 43: Tên doanh nghiệp

1. Tên DN phải viết được bằng các chữ cái trong Bảng chữ cái tiếng Việt, có thể kèm theo các chữ cái F, J, Z, W, chữ số và ký hiệu, phát âm được và bao gồm hai thành tố sau đây: a) Loại hình DN, bao gồm: công ty TNHH, cụm từ TNHH có thể viết tắt là TNHH; công ty CP, cụm từ cổ phần có thể viết tắt là CP; công ty HD, cụm từ hợp danh có thể viết tắt là HD; DNTN, cụm từ tư nhân có thể viết tắt là TN;b) Tên riêng của DN.

2. DN chỉ được sử dụng ngành, nghề KD, hình thức đầu tư để cấu thành tên riêng của DN nếu DN có đăng ký ngành, nghề đó hoặc thực hiện đầu tư theo hình thức đó.

3. Tên tập đoàn kinh tế nhà nước do Thủ tướng Chính phủ quyết định



.


Điều 14 NĐ 43: Những điều cấm trong đặt tên doanh nghiệp

1. Không được đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của DN khác đã đăng ký trong phạm vi toàn quốc, trừ những DN đã bị thu hồi GCN ĐKDN, các DN đã giải thể. Quy định này được áp dụng kể từ ngày 01 tháng 01 năm 2011.Kể từ ngày Nghị định này có hiệu lực thi hành đến ngày 31 tháng 12 năm 2010, việc chống trùng, nhầm lẫn tên DN được thực hiện trên phạm vi tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương.

2. Không được sử dụng tên cơ quan NN, đơn vị LLVTND, tên của tổ chức CT, tổ chức CT-XH để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của DN, trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức đó.

3. Không được sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc, tên danh nhân để đặt tên riêng cho DN



.


Điều 9 TT 14: Tên doanh nghiệp đã đăng ký trước khi Nghị định số 43/2010/NĐ-CP có hiệu lực

1. Tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn => tự thương lượng với nhau để đăng ký đổi tên doanh nghiệp. => bổ sung tên địa danh để làm yếu tố phân biệt tên doanh nghiệp. Doanh nghiệp chỉ được bổ sung tên địa danh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính.

2. Việc đăng ký bổ sung tên địa danh vào tên doanh nghiệp => không được vi phạm pháp luật về sở hữu công nghiệp



.


Nộp hồ sơ ĐKKD (Đơn, Điều lệ đ/v cty; danh sách tviên/cổ đông sáng lập; bản sao CMND/hộ chiếu (cá nhân); quyết định thành lập, GCN/ĐKKD (tổ chức); giấy xác nhận vốn pháp định nếu KD những ngành có yêu cầu; Chứng chỉ hành nghề của GĐ hoặc TGĐ và cá nhân khác đối với cty KD ngành, nghề phải có chứng chỉ hành nghề.)

Cấp giấy chứng nhận ĐKKD ( 05 ngày làm việc, nếu từ chối cấp phải thông báo bằng văn bản …)

Lưu ý: Việc ĐKKD qua mạng.Công khai hoá hoạt động.

THỦ TỤC THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP


.


Điều 3 NĐ 43:1. Đăng ký doanh nghiệp quy định tại Nghị định này bao gồm nội dung về

đăng ký kinh doanh và đăng ký thuế đối với các loại hình doanh nghiệp thành lập theo quy định của Luật Doanh nghiệp. Đăng ký doanh nghiệp bao gồm đăng ký thành lập mới doanh nghiệp và đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp.

2. Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp là văn bản hoặc bản điện tử mà cơ quan đăng ký kinh doanh cấp cho doanh nghiệp ghi lại những thông tin về đăng ký kinh doanh và đăng ký thuế do doanh nghiệp đăng ký.Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và Giấy chứng nhận đăng ký thuế của doanh nghiệp



.


Điều 4 NĐ 43: Nguyên tắc áp dụng giải quyết thủ tục ĐKDN1. Người thành lập DN tự kê khai hồ sơ ĐKDN và phải chịu trách nhiệm

trước pháp luật về tính đầy đủ, hợp pháp, trung thực và chính xác của các thông tin kê khai trong hồ sơ ĐKDN

2. Cơ quan ĐKKD chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ ĐKDN, không chịu trách nhiệm về những vi phạm pháp luật của DN xảy ra trước và sau ĐKDN.

3. Cơ quan ĐKKD không giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, cổ đông của công ty với nhau hoặc với tổ chức, cá nhân khác trong quá trình hoạt động.

4. Các biện pháp cưỡng chế thi hành quyết định hành chính thuế liên quan đến mã số DN được thực hiện theo quy định của Luật Quản lý thuế và các văn bản hướng dẫn thi hành



.


Điều 26 NĐ 43: Quy trình phối hợp tạo và cấp mã số DN:Khi hồ sơ đăng ký DN đủ điều kiện để được cấp GCN

ĐKDN theo quy định, thông tin về hồ sơ ĐKDN được chuyển sang cơ sở dữ liệu của Tổng cục Thuế (Bộ Tài chính). Trong thời hạn hai ngày làm việc, kể từ ngày nhận được thông tin từ Cơ sở dữ liệu quốc gia về ĐKDN, Tổng cục Thuế có trách nhiệm tạo mã số DN và chuyển mã số DN sang Cơ sở dữ liệu quốc gia về ĐKDN để Phòng ĐKKD cấp tỉnh cấp cho DN. Thông tin về việc cấp GCN ĐKDN sẽ được chuyển sang Tổng cục Thuế.

Trường hợp Tổng cục Thuế từ chối cấp mã số cho DN thì phải gửi thông báo cho Bộ Kế hoạch và Đầu tư, trong đó nói rõ lý do từ chối để chuyển cho cơ quan ĐKKD cấp tỉnh thông báo cho DN.



.


Điều 27 NĐ 43: Đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử1. Người thành lập DN thực hiện việc ĐKDN thông qua Cổng thông tin

ĐKDN quốc gia. 2. Phòng ĐKKD tiếp nhận hồ sơ, xem xét hồ sơ, hướng dẫn sửa đổi, bổ

sung hồ sơ và thông báo kết quả giải quyết thủ tục ĐKDN qua Hệ thống thông tin ĐKDN quốc gia.

3. Trường hợp người thành lập DN chưa có chữ ký điện tử, việc ĐKDN qua mạng điện tử có thể được thực hiện theo quy trình sau: sau khi hồ sơ ĐKDN được chấp thuận trên Hệ thống thông tin ĐKDN quốc gia, DN sẽ in Giấy xác nhận nộp hồ sơ ĐKDN qua mạng điện tử từ Hệ thống này. Người đại diện theo PL của DN ký tên vào Giấy xác nhận nộp hồ sơ ĐKDN qua mạng điện tử và gửi đến Phòng ĐKKD cấp tỉnh nơi DN đặt trụ sở chính. Sau khi nhận được Giấy xác nhận nộp hồ sơ ĐKDN qua mạng điện tử của DN, Phòng ĐKKD cấp tỉnh xem xét cấp GCN ĐKDN cho DN.

4. Hồ sơ ĐKDN nộp qua Cổng thông tin ĐKDN quốc gia có giá trị pháp lý như hồ sơ nộp bằng bản giấy



.


Điều 28 NĐ 43: Thời hạn cấp GCN ĐKDN:1. Trong thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày nhận được hồ sơ hợp lệ,

Phòng ĐKKD cấp tỉnh cấp GCN ĐKDN cho DN, đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN , chia, tách, hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi DN, đăng ký hoạt động chi nhánh, văn phòng đại diện, thông báo lập địa điểm KD của DN.

2. Nếu quá thời hạn trên mà không được cấp GCN ĐKDN hoặc không nhận được thông báo yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ đăng ký DN thì người thành lập DN có quyền khiếu nại theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo



.


Điều 29 NĐ 43: Cấp GCN ĐKDN1. DN được cấp GCN ĐKDN khi có đủ các điều kiện theo quy

định tại Điều 24 của Luật DN.2.DN có thể nhận GCN ĐKDN trực tiếp tại Cơ quan ĐKKD

hoặc đăng ký và trả phí để nhận GCN ĐKDN qua dịch vụ chuyển phát.

3.Kể từ ngày được cấp GCN ĐKDN, DN có quyền hoạt động KD, trừ trường hợp KD ngành, nghề yêu cầu phải có điều kiện.

4.DN có quyền yêu cầu Cơ quan ĐKKD cấp bản sao GCN ĐKDN và phải trả phí theo quy định.

5. Khi được cấp GCN ĐKDN mới trong trường hợp đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN , DN phải nộp lại GCN ĐKDN cũ hoặc GCN ĐKKD cũ hoặc giấy tờ tương đương khác



.


Điều 31 NĐ 43: Cung cấp thông tin về nội dung ĐKDN1. Định kỳ vào tuần thứ hai hàng tháng, Phòng ĐKKD cấp

tỉnh gửi danh sách kèm thông tin về các DN đã đăng ký trong tháng trước đó đến cơ quan quản lý ngành kinh tế kỹ thuật cùng cấp, cơ quan ĐKKD cấp huyện. Ở những nơi có điều kiện về cơ sở hạ tầng công nghệ thông tin thì có thể thực hiện việc trao đổi thông tin về ĐKDN qua mạng điện tử.

2. Các tổ chức, cá nhân có thể đề nghị cơ quan ĐKKD cung cấp thông tin về nội dung ĐKDN lưu giữ tại Hệ thống thông tin ĐKDN quốc gia và phải trả phí theo quy định



.




.


DN soạn hồ sơ, chuẩn bị các giấy tờ liên quan.Nộp hồ sơ và lệ phí tại P.ĐKKD cấp tỉnh nơi DN đặt trụ

sở chính.

KHÔNG HỢP LỆ.

P.ĐKKD kiểm tra, tiếp nhận hồ sơ ( Trao biên nhận cho người nộp)

P.ĐKKD kiểm tra tính hợp lệ của hồ sơ.

HỢP LỆ.

PĐKKD cấp mã số cho DN và cấp giấy chứng nhận đăng ký DN.

Tổng cục Thuế tạo mã số DN và chuyển sang cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký DN.

Nhập thông tin trong hồ sơ DN vào hệ thống thông tin đăng ký DN quốc gia

Chuyển thông tin về hồ sơ đăng ký DN sang cơ sở dữ liệu của Tổng cục Thuế.

Thông báo nội dung cần sửa đổi, bổ

sung bằng văn bản cho người thành lập

DN.

NĐ 102/2010/NĐ-CP MỘT SỐ ĐIỂM LƯU Ý



.


1. Nghị định 102/2010/NĐ-CP được Chính phủ ban hành ngày 1-10-2010 sẽ thay thế Nghị định 139/2007/NĐ-CP từ ngày 15-11-2010.

2. Nghị định 102 được ban hành nhằm sửa đổi một số điều khoản chưa đủ rõ, cụ thể và chưa phù hợp với thực tiễn của Nghị định 139; đồng thời bổ sung thêm điều khoản hướng dẫn một số nội dung khác của Luật doanh nghiệp chưa cụ thể, còn cách hiểu khác nhau trong quá trình thực hiện.

3. Mục tiêu của Nghị định 102 là tạo điều kiện cho người đầu tư, doanh nghiệp và cơ quan nhà nước có liên quan thực hiện nhất quán, dễ dàng và hiệu quả các nội dung có liên quan của Luật Doanh nghiệp

4. Nghị định 102 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp liên quan đến thành lập, tổ chức quản lý, hoạt động, tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp

NGHỊ ĐỊNH 102, NHỮNG ĐIỂM CẦN LƯU Ý


.


1. Thống nhất cách hiểu khái niệm vốn của công ty cổ phần, nhằm tránh hiện tượng “vốn khống”Thực tế thực hiện LDN(2005) thời gian qua cho thấy có cách hiểu chưa thống nhất, chưa chính xác về “vốn điều lệ” của CTCP:

- Nhầm lẫn giữa vốn điều lệ và CP được quyền phát hành; - Nhầm lẫn giữa việc quyết định tăng vốn vốn điều lệ và thời điểm

tăng vốn điều lệ. Công ty thường thực hiện việc đăng ký thay đổi vốn điều lệ ngay sau khi ĐHĐCĐ công ty quyết định tăng vốn điều lệ. Điều này đã dẫn đến một hiện tượng “vốn khống”. Bởi vì, việc ĐHĐCĐ CTCP quyết định phát hành thêm cổ phần thì chỉ là mong muốn tăng vốn điều lệ; còn việc vốn điều lệ công ty có tăng được còn phụ thuộc vào việc cổ phần đó có bán được không. Do đó, việc quyết định phát hành thêm cổ phần không tất yếu dẫn đến việc tăng vốn điều lệ công ty.



.


NĐ 102: Cụ thể hoá và thống nhất cách hiểu về khái niệm vốn ĐL thông qua

việc định nghĩa rõ 3 khái niệm liên quan đến vốn CTCP, đó là “CP được quyền phát hành”, “CP đã phát hành” và “vốn điều lệ”. CP được quyền phát hành là số CP mà ĐHĐCĐ quyết định sẽ phát hành để huy động thêm vốn. CP đã phát hành là số CP mà cổ đông đã thanh toán đủ cho công ty. Nói cách khác là số CP mà công ty đã bán được cho các nhà đầu tư.

VĐL là tổng giá trị mệnh giá số CP đã phát hành. Tại thời điểm đăng ký KD thành lập CTCP, thì vốn

điều lệ là tổng giá trị CP mà cổ đông sáng lập và các cổ đông khác (nếu có) đăng ký mua và được ghi trong điều lệ công ty. Các cổ đông sáng lập và cổ đông khác này có nghĩa vụ phải thanh toán đủ số CP đã đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.



.


Tại thời điểm đăng ký kinh doanh vốn điều lệ của doanh nghiệp có thể bằng tổng giá trị mệnh giá cổ phần được quyền phát hành, nếu các cổ đông sáng lập và cổ đông khác đăng ký mua toàn bộ số cổ phần được quyền phát hành.

Trong trường hợp cổ đông sáng lập và cổ đông khác chỉ đăng ký mua một phần số cổ phần được quyền phát hành thì vốn điều lệ bằng tổng giá trị mệnh giá các cổ phần mà các cổ đông này đã đăng ký mua. Số cổ phần còn lại sẽ tiếp tục được chào bán trong thời hạn 3 năm kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; nếu hết thời gian này mà không chào bán hết thì công ty phải đăng ký điều chỉnh số cổ phần được quyền phát hành bằng số cổ phần đã phát hành. Công ty không được tăng số cổ phần được quyền phát hành khi số cổ phần được quyền chào bán hiện có chưa bán hết.



.


Xác định rõ thời điểm đăng ký thay đổi vốn điều lệ trong quá trình hoạt động là sau khi công ty kết thúc đợt chào bán cổ phần. Đây là điểm khác biệt lớn so với trước đây khi công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ sau khi ĐHĐCĐ thông qua quyết định chào bán cổ phần. Theo Nghị định 102/CP, công ty trước hết thực hiện chào bán cổ phần theo trình tự, thủ tục của các quy định có liên quan của pháp luật về chứng khoán. Công ty chỉ đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ sau khi kết thúc mỗi đợt chào bán cổ phần tương ứng với số cổ phần đã bán được.



.


2. Quy định rõ hơn nghĩa vụ góp vốn của thành viên công ty TNHH, cổ đông CTCP: Cụ thể:

Giới hạn thời hạn tối đa mà các thành viên trong công ty TNHH phải góp vốn đầy đủ vào công ty. Thời hạn này là 36 tháng kể từ ngày đăng ký thành lập công ty hoặc từ ngày tăng vốn do kết nạp thành viên mới vào công ty.

Trong trường hợp góp làm nhiều đợt, thời hạn đợt góp lần cuối sẽ không kéo dài hơn 36 tháng kể từ ngày được cấp GCN đăng ký thành lập DN.

Việc biểu quyết và phân chia lợi ích của các thành viên sẽ tính trên số vốn đã góp vào công ty, trừ trường hợp thành viên có thoả thuận khác ghi trong Điều lệ công ty



.


Xác định rõ cách thức xác định quyền và nghĩa vụ của thành viên, cổ đông khi vi phạm nghĩa vụ góp vốn trong công ty TNHH và công ty cổ phần. Thành viên công ty TNHH phải góp vốn đủ và đúng hạn, đúng tiến độ theo như đã cam kết; cổ đông sáng lập và cổ đông khác của công ty cổ phần phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu



.


Nếu TV hoặc CĐ không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ góp vốn, mua cổ phần của mình khi quá thời hạn nói trên thì xử lý theo nguyên tắc sau:

(+) TV, CĐ chưa góp hoặc thanh toán một đồng nào cho công ty thì thành viên, cổ đông đó đương nhiên không còn là thành viên của công ty. Thành viên, cổ đông đó không được quyền chuyển nhượng phần vốn góp hoặc cổ phần đã đăng ký mua của mình cho người khác.

(+) TV, CĐ mới chỉ góp hoặc thanh toán một phần cho công ty thì việc biểu quyết và lợi ích của thành viên, cổ đông đó sẽ tương ứng với phần vốn đã góp hoặc số cổ phần đã thanh toán. Thành viên, cổ đông đó không có quyền chuyển nhượng phần vốn chưa góp đủ hoặc cổ phần đã đăng ký nhưng chưa thanh toán.

(+) Số vốn hoặc số cổ phần của các thành viên chưa góp và/hoặc chưa góp đủ và cổ phần mà cổ đông chưa thanh toán và/hoặc chưa thanh toán đủ cho công ty sẽ xử lý theo cách các thành viên, cổ đông còn lại góp hoặc thanh toán đủ theo tỷ lệ phần vốn góp, cổ phần tương ứng; hoặc, một hoặc một số thành viên, cổ đông còn lại nhận góp đủ; hoặc huy động người khác góp.



.


Người đại diện theo pháp luật của công ty có trách nhiệm thông báo với cơ quan ĐKKD về tiến độ góp vốn, mua cổ phần theo tiến độ và thời hạn góp vốn, mua cổ phần lần cuối. Trường hợp, thành viên công ty TNHH góp vốn nhiều lần thì công ty phải thông báo tiến độ góp vốn sau mỗi lần góp vốn và sau thời hạn góp vốn lần cuối. Trường hợp, người đại diện theo pháp luật của công ty không thực hiện nghĩa vụ này thì chủ tịch HĐTV, giám đốc hoặc thành viên sở hữu phần vốn góp lớn nhất trong công ty có quyền nhân danh công ty thực hiện việc báo cáo này.



.


3. Bổ sung một số quy định mang tính mở đường cho giải quyết mâu thuẫn, sự bất hợp tác trong nội bộ công ty.

Cụ thể:Đăng ký thay đổi thành viên công ty TNHH và cổ

đông sáng lập công ty cổ phần. Về chữ ký của thành viên công ty, thành viên

HĐQT trong biên bản họp HĐTV và HĐQT.Về hiệu lực của Nghị quyết, quyết định của công

ty.



.


Đ. 18 k.7 NĐ 102: Trường hợp có thành viên hoặc đại diện ủy quyền của thành viên không ký tên trong Danh sách thành viên quy định tại điểm c khoản 6 Điều này, cơ quan đăng ký kinh doanh thông báo danh sách nói trên đến thành viên có liên quan và yêu cầu họ xác nhận bằng văn bản về số vốn đã góp của mình trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận thông báo. Thông báo phải được gửi theo cách đảm bảo thành viên có liên quan nhận được thông báo đó. Quá thời hạn trên mà không nhận được xác nhận bằng văn bản của thành viên có liên quan, cơ quan đăng ký kinh doanh đăng ký thay đổi thành viên theo yêu cầu của công ty. Trường hợp thành viên không ký Danh sách thành viên có xác nhận bằng văn bản phản đối số vốn góp được ghi trong danh sách thành viên, cơ quan đăng ký kinh doanh từ chối cấp đăng ký thay đổi thành viên.Tương tự: đ. 23 k.7 CTCP



.


Điều 21: Chữ ký của thành viên, người đại diện thành viên trong biên bản họp Hội đồng thành viên

1. Theo quy định tại điểm c khoản 2 Điều 53 của Luật Doanh nghiệp, tất cả thành viên, người đại diện thành viên dự họp phải ký vào biên bản họp Hội đồng thành viên. Trường hợp nghị quyết Hội đồng thành viên đã được thông qua theo đúng quy định tại các Điều 51 và 52 của Luật Doanh nghiệp, nhưng thành viên hoặc người đại diện thành viên thiểu số từ chối ký biên bản họp Hội đồng thành viên thì chữ ký xác nhận việc tham dự họp của họ được coi là chữ ký của họ tại biên bản họp Hội đồng thành viên.

2. Khoản 1 Điều này cũng áp dụng tương tự đối với chữ ký thành viên Hội đồng quản trị của công ty cổ phần quy định tại điểm i khoản 1 Điều 113 của Luật Doanh nghiệp.



.


Điều 27. Hiệu lực nghị quyết, quyết định của Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị

1. Nếu Điều lệ công ty không quy định khác, nghị quyết, quyết định của Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị có hiệu lực thi hành kể từ ngày được thông qua hoặc từ ngày có hiệu lực được ghi rõ trong nghị quyết, quyết định đó.

2. Trường hợp có cổ đông, nhóm cổ đông, thành viên Hội đồng thành viên hoặc thành viên Hội đồng quản trị yêu cầu khởi kiện hoặc trực tiếp khởi kiện đối với nghị quyết, quyết định đã được thông qua thì nghị quyết, quyết định bị khởi kiện vẫn tiếp tục được thi hành cho đến khi Tòa án hoặc Trọng tài có quyết định khác



.


4. Cổ đông sáng lập tự do hơn trong chuyển nhượng cổ phần:

Hạn chế chuyển nhượng cổ phần của cổ đông sáng lập chỉ giới hạn đối với số cổ phần đã đăng ký mua tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp.

Đ. 23k.10. Hạn chế chuyển nhượng cổ phần của cổ đông sáng lập quy định tại khoản 5 Điều 84 của Luật Doanh nghiệp chỉ áp dụng đối với số cổ phần đăng ký mua tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp lần đầu và đã góp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp



.


5. Tăng cường giám sát người quản lý thông qua việc cụ thể hoá quy định về khởi kiện người quản lý:

Quy định rõ các trường hợp cổ đông, thành viên công ty có thể khởi kiện người quản lý.

Quy định rõ trình tự, thủ tục khởi kiện



.


Điều 19. Quyền khởi kiện của thành viên đối với Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc)

1. Thành viên có quyền tự mình hoặc nhân danh công ty khởi kiện trách nhiệm dân sự đối với Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) trong các trường hợp sau đây:

a) Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) không thực hiện đúng các quyền và nhiệm vụ được giao; không thực hiện, thực hiện không đầy đủ, không kịp thời quyết định của Hội đồng thành viên; thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao trái với quy định của pháp luật hoặc Điều lệ công ty;

b) Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) đã sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty để tư lợi riêng hoặc phục vụ cho lợi ích của tổ chức, cá nhân khác;

c) Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) đã lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản của công ty để tư lợi riêng hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác;

d) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty.2. Trình tự, thủ tục khởi kiện thực hiện tương ứng theo quy định của pháp

luật về tố tụng dân sự.



.


Điều 25. Quyền khởi kiện đối với thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc)

1. Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu ít nhất 1% số cổ phần phổ thông liên tục trong thời hạn 06 tháng có quyền yêu cầu Ban kiểm soát khởi kiện trách nhiệm dân sự đối với thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc) trong các trường hợp sau đây:

a) Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc) không thực hiện đúng các quyền và nhiệm vụ được giao; không thực hiện, thực hiện không đầy đủ, không kịp thời quyết định của Hội đồng quản trị; thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao trái với quy định của pháp luật, Điều lệ công ty hoặc Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông;

b) Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc) đã sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty để tư lợi riêng hoặc phục vụ cho lợi ích của tổ chức, cá nhân khác;

c) Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc) đã lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản của công ty để tư lợi riêng hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác;

d) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty.2. Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu khởi kiện của cổ đông, nhóm

cổ đông quy định tại khoản 1 Điều này, Ban kiểm soát phải trả lời bằng văn bản xác nhận đã nhận được yêu cầu khởi kiện và tiến hành các thủ tục khởi kiện theo yêu cầu.

3. Trường hợp Ban kiểm soát không khởi kiện theo yêu cầu quy định tại khoản 2 Điều này hoặc trong công ty cổ phần không có Ban kiểm soát thì cổ đông, nhóm cổ đông quy định tại khoản 1 Điều này có quyền trực tiếp khởi kiện thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc).

4. Trình tự, thủ tục khởi kiện thực hiện tương ứng theo quy định của pháp luật về TTDS.



.


6. Đơn giản hoá quy định về uỷ quyền của người đại diện theo pháp luật của DN:

Nếu người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp vắng mặt tại VN quá 30 ngày mà không uỷ quyền thì HĐTV, HĐQT, chủ sở hữu, HĐTV công ty hợp danh cử người khác làm đại diện theo pháp luật



.


Điều 16. Ủy quyền của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp

1. Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải cư trú ở Việt Nam; trường hợp vắng mặt ở Việt Nam trên 30 ngày thì phải ủy quyền bằng văn bản cho người khác để thực hiện quyền và nhiệm vụ của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp.

2. Trường hợp hết thời hạn ủy quyền mà người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp chưa trở lại Việt Nam và không có ủy quyền khác thì thực hiện theo quy định sau đây:

a) Người được ủy quyền vẫn tiếp tục thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp tư nhân trong phạm vi đã được ủy quyền cho đến khi người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp trở lại làm việc tại doanh nghiệp;



.


Điều 16. Ủy quyền của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp (tt)b) Người được ủy quyền vẫn tiếp tục thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh trong phạm vi đã được ủy quyền cho đến khi người đại diện theo pháp luật của công ty trở lại làm việc tại công ty hoặc cho đến khi Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên công ty hợp danh quyết định cử người khác làm người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp.

3. Trường hợp vắng mặt tại Việt Nam quá 30 ngày mà không ủy quyền cho người khác thực hiện các quyền và nhiệm vụ của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp thì Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên công ty hợp danh cử người khác làm đại diện theo pháp luật của công ty



.


Doanh nghiệp bị giải thể trong các trường hợp sau đây:a) Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ

công ty mà không có quyết định gia hạn;b) Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh

nghiệp tư nhân; của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần;

c) Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn sáu tháng liên tục;

d) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.

Doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác.

GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP


.


Nghị định 139, doanh nghiệp sẽ nộp cho cơ quan ĐKKD: con dấu, Giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu, Số hoá đơn giá trị gia tăng chưa sử dụng và Giấy chứng nhận đăng ký mã số thuế.

=> Quy định này không có tính khả thi trên thực tế vì cơ quan ĐKKD ngần ngại khi tiếp nhận trực tiếp từ doanh nghiệp các hồ sơ trên.

Nghị định 102: doanh nghiệp sẽ nộp xác nhận của cơ quan công an về huỷ con dấu và xác nhận cơ quan thuế về hoàn thành nghĩa vụ thuế.

=> Như vậy, trước khi nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp, doanh nghiệp sẽ nộp con dấu và giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu cho cơ quan công an và đồng thời xin giấy xác nhận huỷ con dấu; nộp số hoá đơn giá trị gia tăng chưa sử dụng và giấy chứng nhận đăng ký mã số thuế tại cơ quan thuế và đồng thời xin xác nhận hoàn thành nghĩa vụ thuế.



.


NĐ 102: Hồ sơ giải thể doanh nghiệp bao gồm: a) Quyết định giải thể hoặc quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh

nghiệp, quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đầu tư hoặc quyết định của Tòa án tuyên bố giải thể doanh nghiệp;

b) Danh sách chủ nợ và số nợ đã thanh toán, gồm cả thanh toán hết các khoản nợ về thuế và nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội;

c) Danh sách người lao động hiện có và quyền lợi người lao động đã được giải quyết;

d) Giấy xác nhận của cơ quan thuế về việc đã hoàn thành các nghĩa vụ về thuế; e) Giấy xác nhận của cơ quan công an về việc hủy con dấu; f) Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy chứng nhận đầu tư.Thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty, chủ doanh nghiệp tư nhân, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, thành viên hợp danh chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của hồ sơ giải thể doanh nghiệp



.


Trích khoản 4 và 5 Điều 40 Nghị định 102:

4. Thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty, chủ doanh nghiệp tư nhân, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, thành viên hợp danh chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của hồ sơ giải thể doanh nghiệp.

5. Trường hợp hồ sơ giải thể không chính xác, giả mạo, những người quy định tại khoản 4 Điều này phải liên đới chịu trách nhiệm thanh toán số nợ chưa thanh toán, số thuế chưa nộp và quyền lợi của người lao động chưa được giải quyết và chịu trách nhiệm cá nhân trước pháp luật về những hệ quả phát sinh trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền quản lý về đầu tư.



.





Documents

CHUYÊN NGHIỆP VÀ TẬN TÂM ĐỂ BẢO VỆ QUYỀN LỢI KHÁCH HÀNG