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OS DIREITOS ROMANISTAS E O COMMON LAWGILISSEN, John.

INTRODUOEntender o Direito entender a humanidade, afinal, ubi societas, ibi jus onde h sociedade, h Direito. O contrrio tambm valido: ubi jus, ibi societas onde h Direito, h sociedade. As duas afirmaes resumem uma caracterstica tanto da sociedade quanto do Direito: ambos so inerentes entre si, esto imersos em uma relao ntima e so, principalmente na atualidade, inseparveis; este apenas existe porque existe o outro, e o outro apenas permanece existente porque origina este. Assim, faz-se uma relao essencial entre a sociedade e o Direito; so ntimos e coesos por mutuamente se permitirem existir e possibilitarem a manuteno um do outro. Nessa medida, analisando-se o Direito como uma construo do homem, o qual est inserido em uma sociedade, pode-se dizer que ele parte de sua cultura.Levando-se em conta a essencialidade dessa relao, pode-se dizer que entender a histria das sociedades entender, tambm, a histria do Direito. O contexto em que se encontram os grupos humanos refletido em sua produo jurdica, j que ambos caminham juntos. Por isso, quando se analisam os diversos perodos histricos em que viveu a humanidade: a Idade Antiga, a Idade Mdia, a Idade Moderna e, ento, a Idade Contempornea. A mudana de concepes a respeito de diversos aspectos sociais, em cada poca, influenciou na maneira de se fazer o direito. Deve-se levar em conta, contudo, que no s o tempo, mas tambm as variaes no espao contribuem para diferentes formas de produo jurdica. Essa variao no espao claramente visvel na Era Medieval europeia. As formas de direito da Europa continental eram distintas daquelas que surgem nas ilhas que hoje compreendem o Reino Unido e a Repblica da Irlanda. O direito desenvolveu-se de forma distinta nessas localidades: no continente, variando de reino para reino, de feudo para feudo, dependendo dos costumes presentes em cada um deles. O direito das ilhas, especialmente na Inglaterra, adquiriu um aspecto mais singular, embora ainda sofrendo influncias do continente. o chamado common law, forma nica e, para a poca, inovadora de se produzir o direito.

1. O direito romano: as origens jurdicas ocidentais

fundamental para o entendimento do direito do Ocidente a compreenso prvia do direito romano, levando-se em conta que Roma considerada, at hoje, o bero da civilizao ocidental. Desde seus primrdios, apresentou as estruturas social, poltica e jurdica bastante complexas em comparao s demais civilizaes da poca: as relaes sociais, na Repblica romana, eram estabelecidas atravs da diviso do poder entre o Senado, os magistrados e a Assembleia da Plebe, hierarquizao tambm vlida para as divises da sociedade em grupos de maiores e menores privilgios. [footnoteRef:1] Esse fator j contribui para a viso da civilizao romana como a origem da civilizao ocidental, porm, h de se falar tambm na civilizao grega como tal. O que ocorre que, enquanto da civilizao grega originaram-se modelos polticos, culturais e filosficos, da civilizao romana originou-se o modelo jurdico. [1: FREITAS NETO, Jos Alves de; TASINAFO, Clio Ricardo. Histria Geral e do Brasil. So Paulo: HARBRA, 2011, P. 87. ]

A importncia do direito romano pode ser percebida quando se leva em conta a criao de leis escritas a partir de 450 a.C: a Lei das Doze Tbuas consistia numa reunio escrita do direito praticado em Roma na poca de sua criao, originada devido contestao de plebeus a respeito de sua inacessibilidade para todo o povo; a falta de conhecimento a respeito das permisses e obrigaes institudas aos indivduos era prejudicial a eles. Vieram, ainda, as Leis Licnias, que tornavam obrigatria a permanncia de um plebeu no cargo de cnsul anualmente, e a Lei Canuleia, a qual permitia o casamento entre plebeus e patrcios e, consequentemente, a ascenso social dos primeiros. [footnoteRef:2] [2: Ibidem. P. 89.]

Percebendo-se que os romanos, desde cedo, destacaram-se no campo do Direito, j se entende parte de sua influncia nos direitos europeus a ele posteriores, os quais, por sua vez, influenciaram nos demais sistemas jurdicos do mundo. A outra parte de sua influncia pode ser compreendida quando se fala no Corpus Juris Civilis, documento criado pelo imperador de Roma do Oriente, Justiniano, que reuniu todo o direito romano. Ele foi divido em Cdigo, que reunia leis institudas pelos imperadores; Digesto ou Pandectas, compilao construda com base na doutrina; Institutas, interpretaes codificadas de grandes juzes usadas no ensinamento jurdico; e Novelas, que traziam as leis criadas pelo prprio Justiniano. [footnoteRef:3] O Corpus Juris Civilis foi uma inovao no s na rea do direito, mas na cultura em geral, servindo de exemplo para diversos direitos posteriores. [3: ROQUE, Sebastio Jos. O Corpus Juris Civilis se transformou no Cdigo Civil do Brasil. Disponvel em: http://jus.com.br/artigos/20479/o-corpus-juris-civilis-se-transformou-no-codigo-civil-do-brasil. Data de acesso: 09 de junho de 2015.]

O direito romano serviu de base para a cientifizao do Direito; principalmente as suas caractersticas, unidas s caractersticas dos direitos locais europeus, eram analisadas e usadas como referncia no estudo jurdico. O direito elaborado a partir dessa cincia era chamado erudito, muito mais pautado nos aspectos romanistas; diferenciava-se dos demais direitos, isto , aqueles elaborados em localizaes especficas, a partir de costumes relativos a cada sociedade, por alguns fatores. Pode-se dizer que a diferena mais evidente entre ambos, que permite a compreenso de toda a distino, a de que o direito erudito era codificado e, por isso, contrrio ao direito consuetudinrio, este sendo um conjunto de normas no escritas, mas, conforme a boa razo, consagradas pelos usos e costumes tradicionais do povo [footnoteRef:4]. Mesmo com a importncia dos direitos consuetudinrios existentes nas sociedades europeias, o direito romanista no teve seu papel reduzido ou rejeitado, especialmente onde ele se originou: na pennsula itlica. [footnoteRef:5] [4: FULGENCIO, Paulo Csar. Glossrio Vade Mecum. Rio de Janeiro: Mauad X, 2007, P. 213.] [5: ANDERSON, Perry. Linhagens do Estado absolutista. So Paulo: Brasiliense, 1985, P. 24.]

Essa codificao do direito erudito, cuja principal referncia a herana jurdica romana, permitia certa generalidade; no continente europeu, ele era aplicado por todos os seus estudiosos, mesmo em localidades distantes. Isso quer dizer que o direito erudito, especialmente em seu carter romanista, espalhou-se pela Europa de forma significativa e um tanto homogneo em seus fundamentos. Uma de suas principais caractersticas a aceitao da lei como a mais importante fonte do direito, encontrando uma definio que bastante aceita: aquela norma geral e abstrata, cuja origem est no poder competente [footnoteRef:6]; essa posio de superioridade da lei em comparao com as demais fontes posteriormente adotada pelos chamados legalistas, embora de forma mais radicalizada [footnoteRef:7]. [6: SCHMIEGUEL, C. Conceito de lei em sentido jurdico. gora: Revista de Divulgao Cientfica, Contestado, v. 17, n. 1, 2010.] [7: REALE, Miguel. Lies Preliminares do Direito. So Paulo: Saraiva, 2001, P. 127.]

Apesar da codificao do direito erudito, no se deve concluir que o direito romano, sua principal base, fazia uso excessivo da lei. Pelo contrrio: a jurisprudncia romana foi bastante significativa, sendo o principal meio das prticas jurdicas, enquanto a legislao era utilizada em casos especiais, servindo, em alguns momentos histricos, apenas como complemento a ela. [footnoteRef:8] A jurisprudncia desempenhava o papel de preservao da sociedade romana; atravs dela, eram mantidas a religio, a figura de autoridade e a tradio, o que permitiu sua generalizao [footnoteRef:9] generalizao tal que tambm se manifestou como caracterstica no direito erudito. [8: FERRAZ JUNIOR, Tercio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo: Atlas, 2015, P. 33.] [9: Ibidem. P. 38]

Quando se fala em lei, porm, como aquilo emanado no poder competente, possvel a associao de tal poder com o ideal de soberania. De acordo com Georg Jellinek, a soberania a capacidade de se autovincular e autodeterminar juridicamente e de forma exclusiva [footnoteRef:10]; a existncia de um poder soberano permite a imposio de leis, geradas a partir dele, as quais devem ser cumpridas pelo povo a ele subordinado. A importncia da lei, portanto, possibilitou, tambm, a ampliao da ideia de poder maior e inalienvel, a qual, juntamente com outros fatores, acaba originando os chamados Estados Nacionais europeus. [10: JELLINEK, Gerg. Allgemeine Staatslehre apud BONAVIDES, Paulo. Cincia Poltica. So Paulo: Malheiros, 2000, P. 159. ]

Outro fator que influenciou a complexificao do direito na Europa foi econmico. O surgimento, na Baixa Idade Mdia, das corporaes de ofcio, as quais consistiam em associaes de trabalhadores que desempenhavam as mesmas funes e combinavam preos e reas do comrcio para que a concorrncia no fosse injusta. Assim, para que os meios de produo de cada um fossem protegidos, assim como suas propriedades [footnoteRef:11], eram necessrias regulaes das relaes comerciais entre os comerciantes. A urbanizao das sociedades europeias, dessa forma, contribuiu tambm para a evoluo jurdica. [11: ABRAMOVAY, Ricardo. Paradigmas do capitalismo agrrio em questo apud WOLKMER, Antonio Carlos. Fundamentos de Histria do Direito. Belo Horizonte: Del Rey, 2008, P. 166.]

Entende-se, portanto, que o direito romanista contribuiu de forma essencial para a formao do direito erudito e para o desenvolvimento dos sistemas jurdicos europeus no geral. Deve-se levar em conta, ainda, que as heranas romanas no se restringiram Europa medieval e, posteriormente, moderna; distribuiu-se, tambm, em outros continentes, e influenciou o direito de outros pases, inclusive do Brasil. O Cdigo Civil brasileiro de 1916 e, mais tarde, o de 2002, foi claramente influenciado pela organizao do direito romano, especialmente quando se diz respeito ao Corpus Juris Civilis. [footnoteRef:12] Alm disso, pode-se ainda notar sua presena no movimento da Escola do Recife, na medida em que seus participantes, entre os quais esto Tobias Barreto, Clvis Bevilqua e Graa Aranha, foram altamente influenciados por pensadores alemes que, na poca, desenvolviam estudos aprofundados sobre o direito romano e suas codificaes. [footnoteRef:13] [12: ROQUE, Sebastio Jos. Op cit: O Corpus Juris Civilis se transformou no Cdigo Civil do Brasil. Data de acesso: 09 de junho de 2015.] [13: Idem.]

Apesar da evidente importncia do sistema jurdico romanista, percebida em propores mundiais, existiam e ainda existem locais por ele pouqussimo influenciados. o caso da Inglaterra: mesmo que tenha absorvido certas ideias do direito justiniano, isso ocorreu de forma pouco significativa em comparao s regies do continente. O direito ingls fez-se de forma nica, diferenciada e um tanto quanto inovadora, influenciando, por si s, reas tambm pouco alcanadas pelo direito romano e at mesmo aquelas por ele alcanadas.

2. Direito britnico: o common law e seus complementos

Distinguindo-se do direito romano, surgiu, na Inglaterra, o principal sistema que guiava a prtica jurdica inglesa: o common law. Anteriormente ao seu surgimento, contudo, j existiam l manifestaes, mesmo que discretas ou praticamente imperceptveis, de um direito, de modo que a histria do Direito ingls pode ser divida em fases: primeiramente, a anglo-saxnica; posteriormente, a do surgimento e concretizao do common Law; e, ainda, a fase do sistema de equity, alm da fase moderna. verdade, porm, que no contexto do perodo anglo-saxnico pouco se sabe em relao ao direito, j que este era to simples que no foi considerado, propriamente, um sistema jurdico. [footnoteRef:14] [14: VAZ, Anderson Rosa. Introduo ao direto. Curitiba: Juru, 2007, P. 29.]

O common law surgiu a partir da invaso normanda Inglaterra, a qual possibilitou o desenvolvimento de uma sociedade feudal e militarizada, a qual precisou ser regulada por um direito comum isto , geral, vlido para todos os que faziam parte dessa sociedade, opondo-se aos direitos locais baseados no costume, a ele subordinados. [footnoteRef:15] Este o sistema da common law, cuja principal caracterstica a criao do direito a partir dos tribunais, na medida em que deles que se origina a deciso jurdica o antigo direito existente na Inglaterra e em suas colnias, especialmente os Estados Unidos. [footnoteRef:16] [15: Idem. ] [16: SOUZA, Marcelo Alves Dias de. Do precedente judicial smula vinculante. Curitiba: Juru, 2006, P. 39-40. ]

A peculiaridade do sistema de common law est, justamente, na predominncia da deciso judicial, isto , da jurisprudncia, em relao lei. o que o diferencia do direito romanista, j que a este, em seu desenvolvimento, foi acrescentada a caracterstica de preponderncia legislativa, enquanto no direito comum britnico a lei desempenhava um papel secundrio. O direito erudito foi pouqussimo influenciado pelo direito romano e, consequentemente, pelo direito erudito, forma de Cincia do Direito cuja base o direito romano, tanto que, no common law, no era necessria uma formao profissional do juiz para que pudesse exercer sua funo. O common law torna-se ainda mais excntrico medida que a opinio e as vises das partes tm maior importncia do que as palavras daquele que decide; o juiz jamais dita ou narra o desenrolar da audincia. No a verso dos fatos narrada elo juiz que entra para os registros (records), mas as prprias palavras pronunciadas pelas partes [footnoteRef:17]. Alm disso, o juiz age como o rbitro entre duas partes que, num processo, procuram defender-se atravs da apresentao de provas. Dessa forma, o processo funciona como um duelo, cujo fim consiste na deciso do juiz. [footnoteRef:18] Levando em conta tais caractersticas, percebe-se o common law como um direito singular no qual a importncia maior se encontra na prtica jurdica, e no em sua teoria o ritual de deciso sobrepe-se legislao. Isso remete s concepes normativista e realista de que a jurisprudncia, no somente a lei, uma fonte primria do direito. [17: WOLKMER, Antonio Carlos. Op cit: Fundamento de Histria do Direito. P. 491.] [18: Ibidem. P. 490.]

O sistema jurdico do common law teve como base os chamados writs. Eles consistiam em formas preestabelecidas de aes [footnoteRef:19] originadas da ordem do rei. Em outras palavras, existiam certos padres de deciso, chamados writs, os quais se originavam em um caso especfico e eram utilizados posteriormente em casos semelhantes; aquele que quisesse ser atendido pelas cortes reais deveria solicitar um writ ao Chanceler do rei. Aos writs se ligavam os chamados remedies, que eram as decises propriamente ditas de cada caso particular, s quais devia se pressupor um writ. [footnoteRef:20] [19: MADRUGA FILHO, A. P. A noo de contrato no direito ingls perspectiva histrica. Revista de Informao Legislativa, Braslia, n. 143, P. 239-256, jul./set. 1999.] [20: Idem. ]

A primeira preocupao do demandante era, portanto, saber se o seu pleito seria adequado a um dos tipos de aes para os quais havia a concesso de writ. Se o remdio jurisdicional buscado no se adaptasse a uma das formas de aes preestabelecidas, dificilmente o writ seria concedido e, consequentemente, as cortes reais no julgariam o caso. Surge, pelo sistema de writs, o princpio do common law, segundo o qual remedies precede rights. Origina-se tambm desse bero o desenvolvimento do carter mais processual que material do direito ingls. [footnoteRef:21] [21: Idem. ]

De certa forma, pode-se fazer a relao do sistema de writs com o princpio da analogia do direito atual. De acordo com o artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro, quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito [footnoteRef:22]. Quando encontramos uma forma de conduta no disciplinada especificamente por normas ou regras que lhe sejam prprias, consideramos razovel subordin-la aos preceitos que regem relaes semelhantes, diz Reale a respeito do uso da analogia. Os writs no se assemelham a ela por preencherem lacunas, mas sim por servirem de referncia, at mais que os dados obtidos pela analogia, para casos posteriores. [22: BRASIL. Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro: art. 4. Disponvel em: http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del4657compilado.htm. Data de acesso: 25 de maio de 2015.]

Como anteriormente dito, o common law, aquele cuja principal caracterstica a importncia da jurisprudncia, posto em contraste com o civil law, o direito romano j mencionado, no qual a preponderncia estava na legislao para a resoluo de casos. Entretanto, alm disso, o common law tambm posto em oposio com relao a outros dois tipos de direito praticados na Inglaterra algum tempo depois de seu surgimento: o statute law, que tem relao com o direito romano na medida em que tambm se baseia na lei, e a equity law.O statute law pode ser tambm considerado imerso numa fase posterior do common law. Ambos se diferem em caractersticas bsicas, principalmente com relao, justamente, ao papel da lei: o common law um direito jurisprudencial, no qual a lei pouqussimo relevante, enquanto o statute law, como o prprio nome diz, tem como base o estatuto, a prpria lei, na poca de seu surgimento elaborada pelo rei e, posteriormente, pelo rei em conjunto com o Parlamento [footnoteRef:23]. Apesar de sua criao como sistema, por muito tempo o common law esteve superior a ele, mesmo quando a figura do rei, criador da lei, foi ampliada na transio de Idade Mdia para Idade Moderna; ele ainda foi obrigado a praticar o common law, o que, de certo modo, reduzia sua autoridade [footnoteRef:24]. [23: BOBBIO, Norberto. O Positivismo Jurdico: lies de Filosofia do Direito. So Paulo: cone, 2006, P. 33.] [24: Idem.]

J a equity law era algo alm do common law; a ele recorriam aqueles que queriam seu caso analisado pelo prprio rei e no por um tribunal, quando consideravam a deciso jurisprudencial imprpria; a equity, portanto, servia como reviso do direito comum ingls, sendo a ele um complemento nem sempre presente. Posteriormente, contudo, a importncia do direito de equity cresceu, na medida em que o common law tornava-se cada vez mais inexato e incompleto para lidar com a complexizao da sociedade. [footnoteRef:25] Hoje em dia, ambos os sistemas encontram-se unidos num sistema britnico de direito completo, organizado em graus de prevalncia: [25: VAZ, Anderson Rosa. Op cit: Introduo ao direto. P. 230.]

At o advento das reformas de 1873, existiam tribunais separados para o common law e para o equity law. Hoje, porm, isso j no mais se d. Apenas os dois institutos, informados por filosofias diferentes, que so distintos. A escala de prevalncia a seguinte no caso do conflito: em primeiro lugar, as leis do Parlamento; em segundo lugar, a equity e, por fim, o common law. [footnoteRef:26] [26: MACIEL, Adhemar Ferreira. Dimenses do Direito Pblico. Belo Horizonte: Del Rey, 2000, P. 86.]

Uma caracterstica do direito britnico que sempre vale ressaltar a de se basear no Parlamento, numa Constituio com base nos costumes, isto , consuetudinria, e na rule of law [footnoteRef:27], a qual consiste na obrigatoriedade de haver processos completamente baseados na lei para ser mantida a justia, que deve ser garantida a todos, sem que haja violaes principalmente aos direitos fundamentais do homem. [footnoteRef:28] O Parlamento , definitivamente, a representao do direito ingls e tomou sua importncia na chamada Revoluo Gloriosa, na qual foi institudo que o rei no poderia criar ou alterar leis sem a devida autorizao parlamentar. Alm disso, pode-se dizer que a base do direito ingls est no costume, embora no seja formado apenas por ele; a Constituio inglesa no escrita, mas sim uma reunio de princpios consuetudinrios que expressam a organizao daquela sociedade [footnoteRef:29]. [27: CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito Constitucional: Teoria do Estado e da Constituio Direito Constitucional Positivo. Belo Horizonte: Del Rey, 2008, P. 25.] [28: LOFFREDO, Lilia. Voc sabe o que significa o princpio rule of law? Disponvel em: http://lfg.jusbrasil.com.br/noticias/97316/voce-sabe-o-que-significa-o-principio-rule-of-law-lilia-loffredo. Data de acesso: 11 de junho de 2015.] [29: CARVALHO, Kildare Gonalves. Op cit: Direito Constitucional: Teoria do Estado e da Constituio Direito Constitucional Positivo. P. 26.]

3. A expanso do common law

Como anteriormente mencionado, pode-se fazer um contraste entre o direito romano, chamado de civil law, e o direito ingls, sendo este o common law. O primeiro considerado a origem do direito ocidental, o que se manifesta, por exemplo, na diviso romana e consequente dicotomia entre o direito pblico e o direito privado. O jurista romano Ulpiano preocupou-se em fazer tal separao, alegando que o direito pblico aquele referente organizao do Estado romano, enquanto o direito privado o que abrange as relaes entre os indivduos que o constituem, isto , aos particulares. [footnoteRef:30] Essa dicotomia pode ser mencionada, at hoje, no estudo e na prtica do Direito. [30: OLIVEIRA, Irineu de Souza. Programa de Direito Romano. Canoas: ULBRA, 1998, P. 18.]

Quando o direito romano passou a ser estudado, na Idade Mdia, sendo objeto das Cincias do Direito desenvolvidas no continente europeu, tornou-se parte integrante do direito erudito nelas originado, embora adaptado para os moldes medievais, sendo influenciado pelo catolicismo ainda assim, afastava-se das realidades locais. Por ser escrito, entretanto, era mais estvel e geral, aplicando-se a diversas reas. [footnoteRef:31] Tal caracterstica explica a influncia do direito erudito e, dessa forma, do direito romano, nas demais sociedades europeias. Sua codificao permitiu que alcanasse diversas localidades: primeiramente, os reinos oriundos da desintegrao do Imprio Romano e, posteriormente, em escala global, com as navegaes. [31: CARRILHO, Cristiano. Manual de Histria dos Sistemas Jurdicos. Rio de Janeiro: Elsevier, 2009, P. 59-60.]

Apesar da grande influncia, existem pases, como a Irlanda e o Pas de Gales, que pelo direito romano foram pouco influenciados; o common law ingls, nesses pases, mostrou-se dominante. Mais tarde, na poca das Grandes Navegaes, a Inglaterra emergiu como potncia e, fazendo uso de seu poderio para exploraes extramartimas, estabeleceu colnias na Amrica do Norte. Nelas se estabeleceram colonos, como irlandeses e mesmo ingleses que procuravam melhores oportunidades e condies de vida, as quais no possuam em seus pases de origem, e at mesmo liberdade religiosa. [footnoteRef:32] Foi trazido para as Treze Colnias, portanto, o sistema do common law, principalmente porque a prpria Inglaterra, onde ele foi originado, inicialmente dava as ordens para o funcionamento das colnias. [32: VIAN JUNIOR, Orlando. Lngua e Cultura Inglesa. Curitiba: IESDE Brasil, 2012, P. 39. ]

Mesmo aps a emancipao das colnias em relao metrpole e surgimento dos Estados Unidos da Amrica, o common law continuou sendo a forma de direito praticada. O direito americano, com algumas excees (visto que os estados j possuam autonomia e podiam elaborar, em certa medida, seu prprio direito), herdou dele a importncia do jri, a necessidade dos writs e os remedies, mas tambm necessrio reconhecer que acabou tomando caractersticas prprias, como a instituio do chamado code pleading: passou a ser necessria a anlise detalhada dos casos, sem mais a necessidade de se indicar uma forma de agir expressa nos writs. O novo procedimento teve origem em Nova Iorque, depois se expandindo para o restante da federao. [footnoteRef:33] Alm disso, a importncia dada ao documento constitucional americano elaborado em 1787 permitiu uma ampliao no papel da lei, o que fez o direito costumeiro e pouco legislativo do common law perder fora no pas. [33: WOLKMER, Antonio Carlos. Op cit: Fundamento de Histria do Direito. P. 485-486.]

Alm dos Estados Unidos, outros pases de colonizao britnica tambm incluram o common law em suas sistematizaes jurdicas. Embora o Canad, em suas reas de influncia francesa, houvesse adotado o civil law praticado na prpria Frana, as reas anglo-saxnicas do pas herdaram as caractersticas do common law. Mesmo o nacionalismo e consequente anticolonialismo que surgiram nas colnias britnicas africanas aps a Segunda Guerra Mundial, como a Nigria, a Gmbia e a Serra Leoa [footnoteRef:34], no as pouparam de influncias do direito ingls. Apesar disso, o civil law encontra-se dominante; seu carter legislativo, no consuetudinrio como o do direito britnico, possibilitou um alcance universal, alm de que os Estados formados a partir da desintegrao de Roma e tambm aqueles simplesmente influenciados por seu direito dominaram regies ao redor do mundo. [34: MAZRUI, Ali; WONDJI, Cristophe. Histria Geral da frica Volume VIII: frica desde 1935. Braslia: Unesco, 2010, P. 196.]

4. O direito codificado

Como mencionado, o direito ingls de common law era consuetudinrio, baseado em costumes e no escrito. A Inglaterra no possui Constituio propriamente dita; essa situao pode ser descrita para teoria de Lassale, um dos primeiros grandes constitucionalistas. Para ele, a Constituio um objeto poltico, fundamentado nas relaes de poder existentes na sociedade, entre Estado e povo e, em relao ao povo, entre as diferentes classes; alm disso, para ele, a Constituio no somente um texto escrito, e sim a realidade de um povo, sendo lei fundamental, no precisando necessariamente ser escrita a Constituio escrita somente uma folha de papel. [footnoteRef:35] Isso ilustra o fato de que, no caso da Inglaterra, no h necessidade de um documento escrito para que o direito seja posto em prtica. [35: LASSALLE, Ferdinand. Que Uma Constituio? Traduo: Walter Stnner. So Paulo: Edies e Publicaes Brasil, 1933.]

Apesar disso, a lei escrita ganhou importncia com a positivao dos direitos. Os primeiros registros escritos do direito das sociedades deram-se na Babilnia com o chamado Cdigo de Hamurbi: O legislador babilnico consolidou a tradio jurdica, harmonizou os costumes e estendeu o direito e a lei a todos os sditos. Seu cdigo estabelecia regras de vida e de propriedade, apresentando leis especficas, sobre situaes concretas e pontuais [footnoteRef:36]. O documento talhado em pedra encontra-se, hoje, no Museu do Louvre, em Paris, e representa o primeiro papel significativo do registro escrito das leis que regulam uma sociedade. [36: FERRARIO, Bruno. Cdigo Hamurbi: todas as 282 leis. Joinville: Clube dos Autores, 2010, P. 4.]

No direito romano, o registro de leis em forma escrita tambm representou uma inovao. Como um grande influenciador de sociedades posteriores, o civil law permitiu a sistematizao do direito; em muitos pases, ele divido em direito civil, penal, tributrio, como ocorre no Brasil, e cada uma dessas reas possui uma codificao prpria, como ocorre com os Cdigos Civil e Penal brasileiros. Em muitas sociedades, possvel presumir que, caso no houvesse uma codificao do direito, as regras de conduta no seriam seguidas. J na Inglaterra, por exemplo, o costume ocupa lugar de grande importncia, j que a origem de seu direito consuetudinria [footnoteRef:37]. Assim, notvel que o agir conforme o direito, seja ele escrito ou costumeiro, tambm uma questo de tradio. Embora o direito codificado seja considerado de extrema importncia atualmente, o direito ingls com base no costume ainda se conserva, o que prova a sua prevalncia como fonte jurdica. [37: FRAGA, Vitor Galvo. O sistema do common law. Disponvel em: http://jus.com.br/artigos/22816/o-sistema-do-common-law. Data de acesso: 14 de junho de 2015.]

CONCLUSOO direito romano, como percebido, serviu de maior influncia para o desenvolvimento dos sistemas jurdicos das sociedades surgidas posteriormente na medida em que se tornou objeto da Cincia do Direito originada na Europa medieval e a partir da desenvolvida. O direito erudito por ela elaborado foi generalizado e, assim, inserido nas sociedades europeias, levando pouco em conta os sistemas jurdicos de cada localidade. Essa generalizao permitiu que o direito romano, trazido pelo erudito, alcanasse dimenses extracontinentais; o direito brasileiro, inclusive, foi desenvolvido com base no civil law originado no Imprio Romano. Apesar de sua enorme influncia, existem pases influenciados por outro sistema jurdico: o de common law, cuja origem est na Inglaterra. Assim, se faz o contraste entre ambos, sendo o civil law aquele em que a lei escrita se faz mais presente portanto, pode-se notar uma maior presena, tambm, de rgos legislativos e o common law aquele em que a jurisprudncia, baseada em formas de agir prvias, age sobre determinado caso. Esse direito ingls foi imposto e, em alguns casos, adotado, nas colnias britnicas, especialmente nos Estados Unidos Treze Colnias na poca da colonizao. At hoje, persiste o modelo de common law, embora com adaptaes locais, levando-se em conta a importncia dada pelos estadunidenses sua Constituio. Por ser consuetudinrio, o sistema jurdico genuinamente ingls, por sua vez, no tem como base um documento escrito que rena os princpios maiores que regem a sociedade, isto : no possui uma Constituio propriamente dita. A reunio de alguns documentos histricos com o prprio costume, principal fonte do direito ingls, serve para a regulamentao e funcionamento do Estado britnico e das relaes sociais entre os membros dessa sociedade. Mesmo que o direito moderno seja diferente do common law formado h sculos, j que d maior importncia a lei, o costume e a jurisprudncia no perderam seu papel, tanto que, at hoje, no se tornou necessria uma Constituio inglesa como a americana, qual se d tanto valor, ou mesmo a brasileira. O funcionamento do direito britnico no comprometido; pelo contrrio. um direito histrico e, em sua essncia, mantido at a atualidade.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BIBLIOGRAFIA PRIMRIAGLISSEN, John. Introduo Histrica ao Direito. 2 edio. Traduo de Antnio Manuel Hespanha. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1995.

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