38
embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO, MEDIDAS DE COERCIÓN REAL: ALLANAMIENTO, INCAUTACIÓN Y OTRAS I) EL ALLANAMIENTO (arts· 214º-217º) — técnicamente es una medida restrictiva de derechos, no una medida de coerción. A)Marco 1) ¿Qué se puede allanar? (i) casa habitación, (ii) casa de negocio Alcides CHINCHAY CASTILLO

CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004

EMBARGO, MEDIDAS DE COERCIÓN REAL: ALLANAMIENTO,INCAUTACIÓN Y OTRAS

I) EL ALLANAMIENTO (arts· 214º-217º) — técnicamente es una medida restrictiva dederechos, no una medida de coerción.

A)Marco

1) ¿Qué se puede allanar?

(i) casa habitación,

(ii) casa de negocio

Alcides CHINCHAY CASTILLO

Page 2: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(iii) dependencias cerradas

(iv) recinto habitado temporalmente

(v) cualquier otro lugar cerrado

2) ¿Bajo qué supuestos? —Siempre que

(i) Sea previsible que le será negado el ingreso al Fiscal en acto de función

(ii) Existan motivos razonables para considerar que dentro del inmueble porallanarse se hallan

(a) El imputado

(b) Alguna persona evadida

(c) Bienes delictivos, que son:

(1) Objeto del delito

(2) Efectos del delitoAlcides CHINCHAY CASTILLO

2

Page 3: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(3) Instrumentos del delito

(d) Cosas relevantes para la investigación (elementos para futura prueba)

3) ¿En qué hipótesis y por qué?

(i) ¿En qué hipótesis? —Fuera de los casos de flagrante delito o de peligro inminente desu perpetración.

(ii) ¿Por qué?

(a) Porque según el art· 2º.9 de la Constitución, el domicilio deja de ser inviolableen esas dos hipótesis.

(b) Por ello, el allanamiento que se haga en el marco de estas hipótesis debedejar constancia de los motivos (art· 214º.3)

Alcides CHINCHAY CASTILLO

3

Page 4: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

B)Requisitos

1) Del pedido

(i) la ubicación concreta del lugar o lugares que habrán de ser registrados,

(ii) la finalidad específica del allanamiento,

(iii) las diligencias por practicarse, lo cual —si el Fiscal lo requiere (art· 217º)—especificará:

(a) Detención de personas

(b) Incautación de bienes que

(1) puedan servir de prueba

(2) deben decomisarse:

i. Objeto del delito (si el agraviado es el Estado)

ii. Instrumentos del delitoAlcides CHINCHAY CASTILLO

4

Page 5: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

iii.Efectos del delito, y

(iv) el tiempo aproximado que durará

2) De la resolución que concede

(i) nombre del Fiscal autorizado,

(ii) la finalidad específica del allanamiento

(iii) de ser el caso, las medidas de coerción que correspondan (según las hayapedido el Fiscal),

(iv) la designación precisa del inmueble que será allanado y registrado,

(v) el tiempo máximo de la duración de la diligencia,

(vi) el apercibimiento de Ley para el caso de resistencia al mandato.

(vii) Duración de vigencia de la orden (si no se coloca, se entiende que la vigencia esdos semanas).

Alcides CHINCHAY CASTILLO

5

Page 6: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

C)Ejecución

1) Con quién se entiende la diligencia

(i) Con el imputado

(ii) La persona que tenga la disposición del lugar, a la cual se le hace saber quepuede invocar la cooperación de otra persona de su confianza para que la

(a) Represente

(b) Asista

2) Entrega de copia de la autorización a

(i) La persona con quien se entiende la diligencia.

(ii) En ausencia de ella, a:

(a) Un vecino

(b) Alguien que conviva con la persona con quien debe entenderse la diligenciaAlcides CHINCHAY CASTILLO

6

Page 7: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(c) El portero o quien haga sus veces.

3) Circunscripción a lo autorizado. —Excepción: El Fiscal, extra petita y extra data puededisponer:

(i) El registro personal de las personas presentes o que lleguen, cuando considere quelas mismas pueden ocultar bienes delictivos o que se relacionen con el mismo

(ii) Que determinada persona no se aleje antes de que la diligencia haya concluido.

(a) Se debe consignar los motivos en el acta

(b) El trasgresor será retenido y conducido nuevamente y en forma coactiva allugar

4) Preservación de la reputación y del pudor de las personas que se hallen dentro

5) Redacción del acta

6) Inventario de objetos incautados. Se deja un ejemplar a la persona con quien seentendió la diligencia

Alcides CHINCHAY CASTILLO

7

Page 8: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

II) LA INCAUTACIÓN (arts· 218º-225º y 316º-320º)

A)¿Cómo advienen los bienes al proceso?

1) Embargo

2) Entrega

3) Hallazgo

4) Incautación

B)¿Qué supone entonces incautar?

1) En vía negativa. —Es una forma de advenimiento al proceso de bienes que descarta alas otras tres.

2) En vía positiva.

(i) Es privar de la posesión de un bien. Es un acto de ius imperium hecha manu militari.

Alcides CHINCHAY CASTILLO

8

Page 9: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(ii) Por tanto, no hay incautación cuando se trata de bienes intrínsecamente delictivos,pues sobre ellos no se tienen derechos.

(a) Así, no tendría por qué darse la confirmación de los arts· 218º.2 y 316º.2 anteesta clase de bienes.

(b) Ello tomando en cuenta que la intervención confirmatoria del Juez tiene porfinalidad verificar si la afectación de un derecho real se ha dado fuera del marcojurídico.

C)¿Qué se puede incautar?

1) Bienes delictivos

(i) Objeto del delito

(ii) Instrumentos del delito

(iii) Efectos del delito

2) Objetos que puedan servir para futura pruebaAlcides CHINCHAY CASTILLO

9

Page 10: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

D)¿Quiénes pueden incautar?

1) Fiscalía (casi novedad en el ordenamiento jurídico, salvo leyes especiales para ciertasfiguras delictivas)

2) Policía Nacional

E) ¿Bajo qué supuestos autoritativos?

1) Peligro en la demora, en cuyo caso se requiere:

(i) Autorización fiscal (no judicial)

(ii) Posterior confirmación judicial (según la Casación Nº 231-2011-MADRE DE DIOS, elplazo para solicitarla es dos días).

2) Flagrante delito. —Supuesto en que puede proceder la Policía directamente.

3) Autorización judicial, que supone dos pasos:

(i) Pedido Fiscal de entrega voluntaria.

Alcides CHINCHAY CASTILLO

10

Page 11: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(ii) Negativa del requerido (no está libre de ello el imputado mismo).

F) Requisitos

1) Del pedido. —Debida fundamentación

2) De la resolución que concede

(i) nombre del Fiscal autorizado

(ii) designación concreta del bien o cosa cuya incautación o exhibición se ordena

(iii) de ser necesario, autorización para obtener copia o fotografía o la filmación ograbación

(iv) indicación del sitio en el que tendrá lugar, y

(v) el apercibimiento de Ley para el caso de desobediencia al mandato

Alcides CHINCHAY CASTILLO

11

Page 12: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

G)Ejecución

1) Momento

(i) De inmediato de obtenida la orden

(ii) Si es posible sin perjuicio del fin de la diligencia, previo señalamiento de día yhora por parte de la Fiscalía, con citación de las partes

2) Entrega de copia de la orden

3) Registro de los bienes incautados

4) Generación de la cadena de custodia (el CPP sólo ordena ello —arts· 220º.2,5 y 318º.1— para los bienes incautados. Por tanto, ¿debe haber cadena de custodia para bienesentregados o hallados?)

5) Medidas asegurativas

(i) Inscripción en registro

Alcides CHINCHAY CASTILLO

12

Page 13: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(ii) Custodia o conservación

H)Destino de los bienes

1) Bien futuro objeto de prueba. —Devolución, una vez satisfecho el interés probatorio.

2) Objeto del delito («Los objetos del delito son decomisados cuando, atendiendo a sunaturaleza, no corresponda su entrega o devolución» —art· 102º del CP modificadopor la Ley Nº 30076)

(i) Delito en agravio del Estado. —En sede de resolución de fondo procede su decomiso(o pérdida de dominio)

(a) Conservación y eventual utilización, según Ley.

(b) Destrucción («El juez también dispone el decomiso de los bienesintrínsecamente delictivos, los que serán destruidos» —segundo párrafo delart· 102º del CP, introducido por la Ley Nº 30076)

(ii) Delito en agravio de particulares.Alcides CHINCHAY CASTILLO

13

Page 14: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(a) Devolución, incluso provisional

(b) Entrega.

(1) Se trata de algo que en la práctica ya se daba. Pero normativamente sóloapareció con la Ley Nº 30076

(2) Va en la línea de la Casación Nº 301-2011-LAMBAYEQUE, del 04.OCT.2012.

i. El agraviado nunca tuvo el objeto del delito

ii. Pero sí tenía derecho a recibirlo

iii.Por tanto, incautado que fuese, corresponde no su restitución (no se puededevolver algo que nunca estuvo en manos de quien recibe), pero sí suentrega.

3) Efectos del delito

(i) Conservación y eventual utilización, según Ley.

Alcides CHINCHAY CASTILLO

14

Page 15: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(ii) En sede de resolución de fondo procede su decomiso (o pérdida de dominio).

(a) No hay protección al tercero adquiriente o al tercero propietario de buena fe.El orden público no tolera que se queden en poder de particulares.

(b) Tanto es así, que este decomiso está previsto como supuesto de la pérdida dedominio, según ley de la materia.

4) Instrumentos del delito

(i) El art· 102º del CP dispone que se decomisan.

(ii) Por tanto, se supone por una cuestión de orden público, esto prima sobreterceros propietarios ajenos a la comisión del delito.

(iii) Y esto fluye de una interpretación histórica:

(a) El art· 102º originario establecía una excepción: «a no ser que pertenezcan aterceros no intervinientes en la infracción».

Alcides CHINCHAY CASTILLO

15

Page 16: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(b) Esta salvedad fue expresamente suprimida por la modificación hecha del art· 102ºdel CP estatuida por el D· Leg· Nº 982.

(c) La versión dada por la Ley Nº 30076 mantiene la supresión de la excepción(«aun cuando pertenezcan a terceros»), con una salvedad: «salvo cuando estos[los terceros] no hayan prestado su consentimiento para su utilización».

(1) ¿A qué se refiere esta salvedad?

i. ¿A que los terceros no haya prestado su consentimiento para que elinstrumento se utilice (en general, con fines lícitos, se supone)?

ii. ¿A que los terceros no haya prestado su consentimiento para que elinstrumento se utilice como herramienta delictiva?

(2) Es obvio que se refiere a lo primero:

i. Si el tercero dio su consentimiento para que el bien se use delictivamente, yano es tercero; ya es por lo menos cómplice.

Alcides CHINCHAY CASTILLO

16

Page 17: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

ii. Así, el único supuesto es que el tercero de buena fe recupere el instrumentosi él fue víctima de un uso no autorizado de su bien (a alguien le hurtan suvehículo, y éste se utiliza en la comisión de un robo). En consecuencia, eldueño de un vehículo que autorizó que una persona usara su vehículo, con elpacto de que el receptor hiciera servicio de taxi, perderá su vehículo si elsupuesto taxista lo usara para cometer un delito.

(iv) En consecuencia, procede:

(a) La incautación del bien que fue instrumento del delito

(b) Entender derogados (por el efecto de norma posterior prima sobre normaanterior) los arts· 222º, 318º.4 y 319º.b, en lo que toca a la eventual supresión dela incautación para devolución a un tercero no incluido en la salvedad del art· 102ºmodificado por la Ley Nº 30076.

Alcides CHINCHAY CASTILLO

17

Page 18: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

I) Remate

1) Supuesto. —No haberse identificado al autor o al perjudicado seis meses luego deproducida la incautación

2) Acto autoritativo

(i) Si no se ha formalizado la investigación preparatoria. —Decisión Fiscal (¿no era quesegún la Casación Nº 318-2011-LIMA las diligencias preliminares no pueden durarmás de 120 días? ¿Esto se aplicaría entonces sólo a los casos complejos, que según laCasación Nº 144-2012-ANCASH tienen diligencias preliminares que pueden durar 8meses; y a los casos de crimen organizado, en los cuales )

(ii) Si se ha formalizado la investigación preparatoria. —Orden del Juez de laInvestigación Preparatoria.

3) Ejecución

(i) Órgano competente. —Órgano administrativo del Ministerio Público

Alcides CHINCHAY CASTILLO

18

Page 19: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(ii) Pasos previos

(a) Valorización pericial

(b) Publicación del remate

(iii) Descuento de los gastos de ejecución

(iv) Depósito del remanente en el Banco de la Nación, a la orden de:

(a) Ministerio Público, si no se formalizó la Investigación Preparatoria

(b) Ministerio Público y Poder Judicial (en alícuotas) si ya se formalizó laInvestigación Preparatoria

(v) Incorporación de ese monto al patrimonio del MP o del PJ si luego de un añonadie acredita derecho sobre él.

4) Caso especial en que el producto debe dedicarse a la lucha contra la minería ilegal ycontra el crimen organizado

Alcides CHINCHAY CASTILLO

19

Page 20: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(i) Bienes cuya titularidad haya sido declarada a favor del Estado

(ii) Bienes, efectos o ganancias establecidos en las normas ordinarias por lacomisión de delitos en agravio del Estado (¿ ?).

J) Variación y reexamen

1) La variación procede ante desaparición de los presupuestos que determinaron laimposición de la medida.

2) El reexamen debe entenderse derogado tácitamente para todo tercero que hayaautorizado el uso del bien en un delito.

(i) Sobre los efectos hay una cuestión de orden público que haría primar el interésestatal sobre el derecho privado. La redacción del art· 102º del CP, dada por la LeyNº 30076, es tajante en este sentido.

Alcides CHINCHAY CASTILLO

20

Page 21: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(ii) El objeto del delito:

(a) Si el agraviado es el Estado. —Procede de todos modos el decomiso, que seasegura con la incautación.

(b) Si el agraviado es un particular. —Procede su restitución, y el art· 94º del CP(desde siempre) ha dicho que en tal supuesto no prevalece el derecho del tercerode buena fe.

K) Pérdida de eficacia

1) Se produce con:

(i) Sentencia absolutoria

(ii) Auto de sobreseimiento

(iii) Archivo de las actuación

Alcides CHINCHAY CASTILLO

21

Page 22: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

2) Salvedades:

(i) Bienes intrínsecamente delictivos

(ii) El supuesto del art· 4º.b del D· Leg· Nº 1104

«La pérdida de dominio procede cuando se presuma que los objetos, instrumentos,efectos o ganancias provienen de la comisión de los hechos delictivos referidos en elartículo 2º del presente Decreto Legislativo y cuando concurran alguno o algunos delos siguientes supuestos:

[…]

b) Cuando el proceso penal ha concluido por cualquier causa, sin habersedesvirtuado el origen delictivo de los objetos, instrumentos, efectos o ganancias deldelito o su utilización en la comisión del delito.»

Alcides CHINCHAY CASTILLO

22

Page 23: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

Aunque en este caso debe haber un puente entre la finalización del proceso penal yel inicio del proceso de pérdida de dominio. El art· 12º del mencionado D· Leg·Nº 1104 (de las medidas cautelares) parece tener una textura abierta a que ello sepueda hacer dentro del proceso penal, como forma de asegurar el futuro proceso depérdida.

III) EL EMBARGO (arts· 302º-309º)

A)Sobre qué recae el embargo

1) Bienes de los obligados a responsabilidad civil en el proceso:

(i) Imputado

(ii) Tercero civil

(iii) Persona jurídica de las consecuencias accesorias de los arts· 104º y 105º del CP

2) Se excluyen los bienes que sea objeto de incautación

Alcides CHINCHAY CASTILLO

23

Page 24: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

B)Legitimados para pedir

1) Fiscal

2) Actor civil (art· 11º.3)

C)Requisitos

1) Del pedido

(i) justificación de la concurrencia de los presupuestos legalmente exigidos para suadopción,

(ii) especificación del bien o derecho afectado,

(iii) precisión del monto del embargo

(iv) especificación de la forma de la medida. Las formas de embargo son lasprevistas, en lo pertinente, en el Código Procesal Civil.

Alcides CHINCHAY CASTILLO

24

Page 25: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(a) El TUO del CPC distingue entre:

(1) Secuestro, que es la desposesión

(2) Embargo, que es la mera afectación jurídica

(b) Las formas son:

(1) Depósito. —El propio embargado debe ser el depositario. Si se niega, elbien se secuestra y se entrega a otra persona como depositaria.

(2) Inscripción

(c) Los frutos y accesorios sólo se embargan si ello se ha solicitadoexpresamente.

(v) Ofrecimiento de contracautela. —Que no es necesaria cuando el solicitante esel Estado (art· 614º del TÚO del CPC). Se rige por la normativa de esta institución enel art· 613º del TÚO del CPC.

Alcides CHINCHAY CASTILLO

25

Page 26: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

2) De la resolución que concede

(i) Que se haga

(a) sin trámite alguno,

(b) atendiendo al mérito del requerimiento y de los recaudos acompañados oque, de ser el caso, solicite al Fiscal

(ii) en la forma solicitada o la que considere adecuada, siempre que no sea másgravosa que la requerida,

(iii) con pronunciamiento, en su caso, sobre la contracautela ofrecida.

(iv) siempre que en autos existan suficientes elementos de convicción para sostenerrazonablemente que

(a) el imputado es con probabilidad autor o partícipe del delito objeto deimputación, y

Alcides CHINCHAY CASTILLO

26

Page 27: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

(b) por las características del hecho o del imputado, exista riesgo fundado deinsolvencia del imputado o de ocultamiento o desaparición del bien.

D)Supuestos de nuevo análisis

1) El pedido rechazado puede renovarse si varían las circunstancias

2) Contra la concesión, se puede solicitar alzamiento o variación, según el mérito de losnuevos actuados. Se sigue el procedimiento del art· 617º del TÚO del CPC:

«A pedido del titular de la medida y en cualquier estado del proceso puede variarseésta, sea modificando su forma, variando los bienes sobre los que recae o su monto, osustituyendo al órgano de auxilio judicial.

La parte afectada con la medida puede efectuar similar pedido, el que será resueltoprevia citación a la otra parte.

Para resolver estas solicitudes, el Juez atenderá a las circunstancias particulares delcaso. La decisión es apelable sin efecto suspensivo.»

Alcides CHINCHAY CASTILLO

27

Page 28: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

3) Se puede pedir la sustitución del bien, previa consignación de su valor.

4) Procede la venta del bien embargado, previa autorización judicial

(i) La idea es que el adquiriente se quede con el bien a plena disposición y en ese casoel importe de la compra sirve para cubrir los fines del embargo.

(ii) Sería una suerte de ejecución adelantada

(iii) Lo que quede luego del depósito del monto embargado, se entrega al titular delbien.

E) Fijación penal

1) El art· 307º (venta autorizada del bien) nos dice que el monto remanente se entrega alimputado o a quien él indique. Es decir, se olvida que el embargo puede recaertambién sobre otros dos sujetos procesales:

(i) El tercero civil

(ii) La persona jurídica de las consecuencias accesorias.Alcides CHINCHAY CASTILLO

28

Page 29: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

2) El art· 306º (igual que el art· 398º.2) considera que la absolución (y el sobreseimiento)es sinónimo de levantamiento del embargo. Olvida la posibilidad del art· 12º.3

IV) Otras medidas reales

Categorías Descripción Observaciones

La orden deinhibición(art· 310º)

Orden de abstenerse dedisponer o gravar los

bienes del imputado o deltercero civil

Debe estar acompañada por una anotación re-gistral

El desalojopreventivo(art· 311º)

«En los delitos deusurpación, el Juez, a

solicitud del Fiscal o delagraviado, podrá ordenarel desalojo preventivo delinmueble indebidamenteocupado en el término de

veinticuatro horas,

No confundirse sobre «que el derecho delagraviado está suficientemente acreditado».Ello no quiere decir que no se pueda cometerusurpación contra alguien que no tiene dere-cho (= título) alguno a poseer. Significa sola-mente que la víctima de usurpación que no te-nía derecho, no recuperará el bien, sin perjui-cio de que:

Alcides CHINCHAY CASTILLO

29

Page 30: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

Categorías Descripción Observaciones

ministradoprovisionalmente la

posesión al agraviado,siempre que exista motivo

razonable para sostenerque se ha cometido el

delito y que el derecho delagraviado está

suficientementeacreditado»

o se sancione al responsable del delitoo se devuelva al bien a quien sí corresponda

(¿dentro del proceso penal?, ¿fuera del pro-ceso penal?)

El CPP parece abstenerse de pronunciamientosobre casos en que la desposesión no se debaa una usurpación. Por ejemplo, mediante unafalsificación de Escritura Pública se logra inscri-bir una falsa transferencia de inmueble, y me-diante soborno a un juez, éste ordena el des-alojo, para darle el bien al autor de la falsedaddocumental. En este proceso por falsedad do-cumental y cohecho, el desposeído no es téc-nicamente sujeto pasivo del delito, pero sí víc-tima según el CPP de 2004. Tomando en cuen-ta que el ni el Derecho Penal ni el Derecho Pro-cesal Penal implican la anulación de actos jurí-

Alcides CHINCHAY CASTILLO

30

Page 31: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

Categorías Descripción Observacionesdicos, ¿entonces el CPP deja a la vía civil la re-cuperación del bien? ¿o el art· 312º (vide infra)sí permite alguna medida al respecto?

Las medidaspreventivascontra laspersonasjurídicas

(art· 313º)

Se trata de algunasconsecuencias del art·

105º del CP y algo más: La clausura temporal,

parcial o total, de sus lo-cales o establecimien-tos;

La suspensión temporalde todas o alguna de susactividades;

El nombramiento de unAdministrador Judicial;

El sometimiento a vigi-lancia judicial;

Hay requisito de fumus boni iuris sobre elart· 105º del CP

Se señalan dos peligrosoEl procesal de obstaculización probatoriaoReiteración delictiva

Limitación temporal: duración no mayor de lamitad de las medidas del art· 105º del CP (¿y sise trata de medidas definitivas?)

Excepción en delitos ecológicos: no hay plazo,sino condición (siempre sujeta al plazo de laduración del proceso, por cierto): reparacióndel daño

Alcides CHINCHAY CASTILLO

31

Page 32: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

Categorías Descripción Observaciones Anotación o inscripción

registral del procesa-miento penal

La pensiónanticipada de

alimentos(art· 314º)

Se limita a ciertos deli-tos:ohomicidio,o lesiones graves,oomisión de asistencia

familiar prevista en elartículo 150 del Códi-go Penal,

o violación de la libertadsexual,

odelitos que se relacio-nan con la violencia fa-miliar

implica imposibilidad del

¿No podría haber la misma imposibilidad de lavíctima de autosostenerse en otros delitos?Sobre todo en la noción extendida de agravia-do que tiene el CPP. Ejemplo: una desapariciónforzada de personas, tomando como víctima alos hijos menores de edad del desaparecido

La perpetración («perpetrar», según el RAE es«Cometer, consumar un delito o culpa grave»,y donde «culpa» es «Omisión de la diligenciaexigible a alguien, que implica que el hechoinjusto o dañoso resultante motive su respon-sabilidad civil o penal») que es requisito, ¿im-plica la idea de que en todo delito tentado noexiste daño, y por tanto es imposible que haya

Alcides CHINCHAY CASTILLO

32

Page 33: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

Categorías Descripción Observaciones

agraviado de autososte-nerse a consecuencia dela perpetración del deli-to

imposibilidad de autosostenerse?oEn la lógica del propio artículo 314º, ¿qué

pasa con el homicidio tentado, que deja le-sionada a la víctima?

oEn la lógica de las limitaciones del art· 314º,¿qué sucede cuando se tentó un delito dis-tinto de este listado, pero en cuya ejecuciónsucedió una lesión o una muerte preterin-tencional?

Las medidasanticipadasgenéricas(art· 312º)

Excepcionalmente medidas anticipadas

destinadas a evitaro la permanencia del de-

litoo la prolongación de sus

efectos lesivos ejecución anticipada y

¿Cuál es el marco de lo excepcional? ¿Puede esto incluir la anulación de los actos ju-

rídicos que sean efecto del delito y que creanuna situación antijurídica?o ¿Tiene el Juez Penal la capacidad de decidir

en todos los casos esto? ¿Puede dejar de decidirse ello en casos cla-

morosos?Alcides CHINCHAY CASTILLO

33

Page 34: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

Categorías Descripción Observacionesprovisional de las conse-cuencias pecuniarias deldelito

¿Hay situaciones complejas que requeri-rían un proceso especializado para diluci-dar ello? ¿Qué sucede en el conflicto entre la es-

pecialización y la clamorosa injusticiacontra la víctima?

o ¿Qué sucede con la provisionalidad, dadoque es una medida procesal que no tiene co-rrelato penal? Es decir, cualquier cosa que sedecida, durará lo que dure el proceso, ¿ydespués? Ejemplo: se deja sin efecto unatransferencia fraudulenta de propiedad. Unavez que acabe el proceso, incluso con conde-na del procesado, ¿qué sucede con ese actode haber dejado sin efecto la transferencia,dado que ello no puede estar en la condena?

¿La ejecución anticipada y provisional de lasAlcides CHINCHAY CASTILLO

34

Page 35: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

Categorías Descripción Observacionesconsecuencias pecuniarias, requiere contra-cautela? ¿Y qué sucede si el pedido es del Mi-nisterio Público a favor de la víctima?

Clausura ovigilancia de

lugares(art· 237º.1)

«El Juez, a pedido delFiscal y cuando fuere in-dispensable para la in-vestigación de un delitosancionado con pena su-perior a cuatro años deprivación de libertad,podrá disponer la clau-sura o la vigilancia tem-poral de un local, por unplazo no mayor de quin-ce días, prorrogables porun plazo igual si las cir-cunstancias lo

La limitación por razón de gravedad del delito,puede tener dos lecturas:o Hay un prejuicio según el cual en los delitos

de menos gravedad nunca será necesariaesta medida para investigar la realidad de loque pasó

oNo hay mérito en afectar los derechos deuna persona, en un delito de tan poca enti-dad

Si se trata de un motivo de investigación, difí-cilmente ello tarde más de una semana, y esusual que se haga en 24 o 48 horas.

Alcides CHINCHAY CASTILLO

35

Page 36: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

Categorías Descripción Observacionesexigieran»

Con peligro en la demo-ra, el Fiscal procede di-rectamente y pide luegoconvalidación

Inmovilizaciónde cosasmuebles

(art· 237º.2)

«Asimismo, podrá dispo-ner la inmovilización decosas muebles que porsu naturaleza o dimen-sión no puedan ser man-tenidas en depósito ypuedan servir como me-dios de prueba. En estecaso se procederá a ase-gurarlas según las reglasdel allanamiento. Losplazos de permanencia

¿«Asimismo» significa «también sólo en un de-lito sancionado con pena superior a cuatroaños de privación de libertad»?

¿Qué sucede si el bien puede servir de mediode prueba, pero sí es posible mantenerlo endepósito? (= ¿incautarlo?) Recordemos quetodo elemento vinculado con el delito puedeser incautado (art· 218º.1), pero ¿toda pruebaestá vinculada con el delito? ¿Una carta escritapor el delincuente, en que confiesa haber rea-lizado el delito, está vinculada con el delitopropiamente hablando?

Alcides CHINCHAY CASTILLO

36

Page 37: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

Categorías Descripción Observacionesde dichos bienes en po-der de la autoridad sonlos mismos del numeralanterior.»

Con peligro en la demo-ra, el Fiscal procede di-rectamente y pide luegoconvalidación

Si con «se procederá a asegurarlas según lasreglas del allanamiento» se refiere al procedi-miento (y no a las especificaciones de la solici-tud y de la autorización), éste se halla en elart· 216º:o «Al iniciarse la diligencia se entregará una

copia de la autorización al imputado siem-pre que se encuentre presente o a quientenga la disponibilidad actual del lugar, co-municándole la facultad que tiene de hacer-se representar o asistir por una persona desu confianza.

o Si no se encuentran las personas arriba indi-cadas, la copia se entregará y el aviso se di-rigirá a un vecino, a una persona que convi-va con él, y a falta de ellos, sólo de ser posi-ble, al portero o a quien haga sus veces.

Alcides CHINCHAY CASTILLO

37

Page 38: CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 EMBARGO MEDIDAS DE … · embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras (3) Instrumentos del delito (d) Cosas relevantes para

embargo, medidas de coerción real: allanamiento, incautación y otras

Categorías Descripción Observacioneso La diligencia se circunscribirá a lo autoriza-

do, redactándose acta. Durante su desarro-llo se adoptarán las precauciones necesariaspara preservar la reputación y el pudor delas personas que se encuentren en el localallanado.» (= en este caso, ¿para preservarla reputación y el pudor de las personas quese hayan hallado vinculadas con el objetoinmovilizado?)

Alcides CHINCHAY CASTILLO

38