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A8 Junio 2015 Nº 809, Segunda Quincena REVISTA DE ASESORÍA ESPECIALIZADA ¿CÓMO ACCEDER A LA GRADUALIDAD DEL 95% EN UNA FISCALIZACIÓN? CRITERIOS DE L A SUNA T Y EL TRIBUNAL FISCAL  Alexa Adriaz ola Burga (*) ANÁLISIS TRIBUTARIO Voces: Código T ributario – Infracción tributaria – Declaración de cifras y da- tos falsos – Régimen de gradualidad – Régimen de incentivos – Procedi- miento de scalización. El presente artículo tiene por nalidad analizar la aplicación de la gradualidad del 95% a las multas impuestas por la SUNAT, por declarar cifras y datos falsos, cuando estamos en un procedimiento de scalización, teniendo en cuenta los cuestionamientos de la Administración Tribu taria y la alternativa planteada por el Tribunal Fiscal. 1. Las multas tributarias Las multas tributarias surgen como consecuencia del incumplimiento parcial, total, tardío o defectuoso de una obligación tributaria formal, la cual está representada en el pago de una suma de dinero, determinada en función de parámetros legales. Así, la multa tributaria no es una deuda que surge como consecuencia de la realización de un hecho imponible generador del pago de tributos, sino por el actuar no conforme a una ley de contenido formal, ya sea en su aspecto cuantitativo (declaración incorrecta de montos) o en su aspecto cualitativo (presentación de declaraciones con información incorrecta). Esta sanción, en el ámbito tributario, calica como uno de los tipos de deuda tributaria, lo que conlleva, por ejemplo, que su pago fuera de plazo devengue intereses moratorios y que la Administración Tributaria pueda ejercer acciones coercitivas para satisfacer su pago, entre otras consecuencias. 2. Régimen de Inc entivos versus Régimen de Grad ualidad A diferencia de la deuda tributaria constituida por el tributo, la multa puede ser reducida de manera discrecional por la Administración Tributa- ria. Así, el artículo 166° del Código Tributario, cuyo Texto Único Ordenado ha sido aprobado por el Decreto Supremo N° 133-2013-EF (en adelante, el “Código Tributario”), prevé lo siguiente:  “Artículo 166.- FACULTAD SANCION ATORIA  La Administración Tributaria tiene la facultad discrecional de determinar y sancionar administrativamente las infracciones tributarias.  En virtud de la citada facultad discrecional, la Administración Tributaria también puede aplicar gradualmente las sanciones por infracciones tri - butarias, en la forma y condiciones que ella establezca, mediante Resolu- ción de Superintendencia o norma de rango similar.  Para efecto de gr aduar las sa nciones, la Administración Tr ibutaria se en- cuentra facultada para jar, mediante Resolución de Superintendencia o norma de rango similar, los parámetros o criterios objetivos que co- rrespondan, así como para determinar tramos menores al monto de la sanción establecida en las normas respectivas.” A partir de dicho artículo, las Administraciones Tributarias, sobre todo las municipales y provinciales, suelen extender campañas de amnistía tri- butaria, mediante las cuales otorgan la reducción de las multas que se hayan generado, inclusive reduciéndolas hasta en un 100%. Sin perjuicio de que esta facultad está prevista para que la ejerzan las Administraciones Tributarias, nuestros legisladores consideraron con- veniente establecer un Régimen de Incentivos para reducir el importe de la multa impuesta con ocasión de determinadas infracciones. Este Régimen de Incentivos está regulado en el mismo Código Tri bu- tario, especícamente en el artículo 179°, que establece:  “Artículo 179.- RÉGIMEN DE INCENTIVOS  La sanción de multa aplicable por las infracciones establecidas en los numerales 1, 4 y 5 del artículo 178°, se sujetará, al siguiente régimen de incentivos, siempre que el contribuyente cumpla con cancelar la misma con la rebaja correspondiente:  a) Será rebajada en un noventa por cient o (90%) siempre q ue el deudor tributario cumpla con declarar la deuda tributaria omitida con anteriori- dad a cualquier noticación o requerimiento de la Administración relati- va al tributo o período a regularizar .  b) Si la declaración se rea liza c on pos terioridad a la noticación de un re- querimiento de la Administración, pero antes del cumplimiento del plazo otorgado por ésta según lo dispuesto en el artículo 75° o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, antes de que surta efectos la notica- ción de la Orden de Pago o Resolución de Determinación, según corres-  ponda, o la Resolución de Multa, la san ción se reducirá en un sete nta por ciento (70%).  c) Una ve z culmina do e l plazo otorgado por la Administración Tributaria según lo dispuesto en el artículo 75 o en su defecto, de no haberse otor- gado dicho plazo, una vez que surta efectos la noticación de la Orden de Pago o Resolución de Determinación, de ser el caso, o la Resolución de Multa, la sanción será rebajada en un cincuenta por ciento (50%) sólo si el deudor tributario cancela la Orden de Pago o la Resolución de Determinación y la Resolución de Multa noticadas con anterioridad al vencimiento del plazo establecido en el primer párrafo del artículo 117° del  presente Código Tributar io respecto de la Resolución de Multa, siempre que no interponga medio impugnatorio alguno.  Al v encimiento del plazo establecido en el p rimer p árrafo del artículo 11 respecto de la Resolución de Multa o interpuesto medio impugnatorio contra la Orden de Pago o Resolución de Determinación, de ser el caso, o Resolución de Multa noticadas, no procede ninguna rebaja; salvo que el medio impugnatorio esté referido a la aplicación del régimen de incenti- vos.  Tr atándose de tributos r etenidos o per cibidos, el presente régimen será de aplicación siempre que se presente la declaración del tributo omitido y se cancelen éstos o la Orden de Pago o Resolución de Determinación, de ser el caso, y Resolución de Multa, según corresponda.  La subsanación parcial determinará que se aplique la rebaja en función a lo declarado con ocasión de la subsanación.  El régimen de incentivos se perderá si el deudor tributario, lue go de aco- gerse a él, interpone cualquier impugnación, salvo que el medio impug- natorio esté referido a la aplicación del régimen de incentivos.  El presen te ré gimen n o es de a plicación para las sanciones que imponga la SUNAT .” Como se aprecia, dicha norma permite la reducción de hasta en un 90% del monto de la multa, incluyendo sus intereses, siempre que se sub- sane la infracción tributaria antes de cualquier noticación de la Adminis- tración Trib utaria. Hasta el 7 de agosto del año 2012, este Régimen de Incentivos resul- taba aplicable también a las multas impuestas por la Superintendencia

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A8 Junio 2015 Nº 809, Segunda Quincena REVISTA DE ASESORÍA ESPECIALIZADA

¿CÓMO ACCEDER A LA GRADUALIDAD DEL 95% EN UNAFISCALIZACIÓN?

CRITERIOS DE LA SUNAT Y EL TRIBUNAL FISCAL  Alexa Adriazola Burga(*)

ANÁLISIS TRIBUTARIO

Voces: Código Tributario – Infracción tributaria – Declaración de cifras y da-tos falsos – Régimen de gradualidad – Régimen de incentivos – Procedi-miento de fiscalización.

El presente artículo tiene por finalidad analizar la aplicación de lagradualidad del 95% a las multas impuestas por la SUNAT, por declararcifras y datos falsos, cuando estamos en un procedimiento de fiscalización,teniendo en cuenta los cuestionamientos de la Administración Tributaria yla alternativa planteada por el Tribunal Fiscal.

1. Las multas tributarias

Las multas tributarias surgen como consecuencia del incumplimientoparcial, total, tardío o defectuoso de una obligación tributaria formal, lacual está representada en el pago de una suma de dinero, determinada enfunción de parámetros legales.

Así, la multa tributaria no es una deuda que surge como consecuenciade la realización de un hecho imponible generador del pago de tributos,sino por el actuar no conforme a una ley de contenido formal, ya sea en suaspecto cuantitativo (declaración incorrecta de montos) o en su aspectocualitativo (presentación de declaraciones con información incorrecta).

Esta sanción, en el ámbito tributario, califica como uno de los tipos

de deuda tributaria, lo que conlleva, por ejemplo, que su pago fuera deplazo devengue intereses moratorios y que la Administración Tributariapueda ejercer acciones coercitivas para satisfacer su pago, entre otrasconsecuencias.

2. Régimen de Incentivos versus Régimen de Gradualidad

A diferencia de la deuda tributaria constituida por el tributo, la multapuede ser reducida de manera discrecional por la Administración Tributa-ria. Así, el artículo 166° del Código Tributario, cuyo Texto Único Ordenadoha sido aprobado por el Decreto Supremo N° 133-2013-EF (en adelante, el“Código Tributario”), prevé lo siguiente:

  “Artículo 166.- FACULTAD SANCIONATORIA

  La Administración Tributaria tiene la facultad discrecional de determinary sancionar administrativamente las infracciones tributarias.

  En virtud de la citada facultad discrecional, la Administración Tributariatambién puede aplicar gradualmente las sanciones por infracciones tri-butarias, en la forma y condiciones que ella establezca, mediante Resolu-ción de Superintendencia o norma de rango similar.

  Para efecto de graduar las sanciones, la Administración Tributaria se en-cuentra facultada para fijar, mediante Resolución de Superintendenciao norma de rango similar, los parámetros o criterios objetivos que co-rrespondan, así como para determinar tramos menores al monto de lasanción establecida en las normas respectivas.” 

A partir de dicho artículo, las Administraciones Tributarias, sobre todolas municipales y provinciales, suelen extender campañas de amnistía tri-

butaria, mediante las cuales otorgan la reducción de las multas que sehayan generado, inclusive reduciéndolas hasta en un 100%.

Sin perjuicio de que esta facultad está prevista para que la ejerzanlas Administraciones Tributarias, nuestros legisladores consideraron con-

veniente establecer un Régimen de Incentivos para reducir el importe de lamulta impuesta con ocasión de determinadas infracciones.

Este Régimen de Incentivos está regulado en el mismo Código Tribu-tario, específicamente en el artículo 179°, que establece:

  “Artículo 179.- RÉGIMEN DE INCENTIVOS   La sanción de multa aplicable por las infracciones establecidas en los

numerales 1, 4 y 5 del artículo 178°, se sujetará, al siguiente régimen deincentivos, siempre que el contribuyente cumpla con cancelar la misma

con la rebaja correspondiente:  a) Será rebajada en un noventa por ciento (90%) siempre que el deudortributario cumpla con declarar la deuda tributaria omitida con anteriori-dad a cualquier notificación o requerimiento de la Administración relati-va al tributo o período a regularizar.

  b) Si la declaración se realiza con posterioridad a la notificación de un re-querimiento de la Administración, pero antes del cumplimiento del plazootorgado por ésta según lo dispuesto en el artículo 75° o en su defecto, deno haberse otorgado dicho plazo, antes de que surta efectos la notifica-ción de la Orden de Pago o Resolución de Determinación, según corres-

 ponda, o la Resolución de Multa, la sanción se reducirá en un setenta porciento (70%).

  c) Una vez culminado el plazo otorgado por la Administración Tributariasegún lo dispuesto en el artículo 75 o en su defecto, de no haberse otor-

gado dicho plazo, una vez que surta efectos la notificación de la Ordende Pago o Resolución de Determinación, de ser el caso, o la Resoluciónde Multa, la sanción será rebajada en un cincuenta por ciento (50%)sólo si el deudor tributario cancela la Orden de Pago o la Resolución deDeterminación y la Resolución de Multa notificadas con anterioridad alvencimiento del plazo establecido en el primer párrafo del artículo 117° del

 presente Código Tributario respecto de la Resolución de Multa, siempreque no interponga medio impugnatorio alguno.

  Al vencimiento del plazo establecido en el primer párrafo del artículo 117°respecto de la Resolución de Multa o interpuesto medio impugnatoriocontra la Orden de Pago o Resolución de Determinación, de ser el caso, oResolución de Multa notificadas, no procede ninguna rebaja; salvo que elmedio impugnatorio esté referido a la aplicación del régimen de incenti-vos.

  Tratándose de tributos retenidos o percibidos, el presente régimen será deaplicación siempre que se presente la declaración del tributo omitido y secancelen éstos o la Orden de Pago o Resolución de Determinación, de serel caso, y Resolución de Multa, según corresponda.

  La subsanación parcial determinará que se aplique la rebaja en función alo declarado con ocasión de la subsanación.

  El régimen de incentivos se perderá si el deudor tributario, luego de aco-gerse a él, interpone cualquier impugnación, salvo que el medio impug-natorio esté referido a la aplicación del régimen de incentivos.

  El presente régimen no es de aplicación para las sanciones que impongala SUNAT.” 

Como se aprecia, dicha norma permite la reducción de hasta en un90% del monto de la multa, incluyendo sus intereses, siempre que se sub-sane la infracción tributaria antes de cualquier notificación de la Adminis-tración Tributaria.

Hasta el 7 de agosto del año 2012, este Régimen de Incentivos resul-taba aplicable también a las multas impuestas por la Superintendencia

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CABALLERO BUSTAMANTE

A9REVISTA DE ASESORÍA ESPECIALIZADA Junio 2015 Nº 809, Segunda Quincena

ANÁLISIS TRIBUTARIO

de Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria (en adelante, la“SUNAT”). Evidentemente solo era aplicable a las multas impuestas comoconsecuencia de las infracciones reguladas en los numerales 1°, 4° y 5°del artículo 178° del Código Tributario. Sin embargo, mediante el DecretoLegislativo N° 1117 se incluyó la línea in fine del artículo 179° que señala:

“El presente régimen no es de aplicación para las sanciones que impongala SUNAT”.

La finalidad de dicha modificación fue que la SUNAT incluyera en suRégimen de Gradualidad, aprobado mediante la Resolución de Superin-tendencia N° 063-2007/SUNAT (en adelante, el “Régimen de Graduali-dad”), a los numerales 1°, 4° y 5° del artículo 178° del Código Tributario.

El Régimen de Gradualidad, aprobado en el año 2007, es aplicablea diferentes infracciones establecidas en el Código Tributario. En este, seestablecen diversos criterios para reducir las sanciones por el incumpli-miento de obligaciones formales. Así, se prevé la posibilidad de reducir lasmultas por llevar libros contables con atraso, multas relacionadas con laemisión de comprobantes de pago, entre otros.

3. Reglamento de Gradualidad: Rebaja del 95%

A partir del 6 de agosto del año 2012, la SUNAT modificó el Régimende Gradualidad con la finalidad de incluir dentro de éste a las sancionesaplicables por la infracción prevista en los numerales 1°, 4° y 5° del artículo178° del Código Tributario, disponiendo lo siguiente:

  “ Artículo 13-A.- Régimen de Gradualidad aplicable a la sanción de multa por las infracciones tipificadas en los numerales 1, 4 y 5 del artículo 178del Código Tributario.

  1. A la sanción de multa aplicable por la infracción tipificada en el nu-meral 1 del artículo 178 del Código Tributario, se le aplicará el siguienteRégimen de Gradualidad, siempre que el deudor tributario cumpla con elPago de la multa:

  a) Será rebajada en un noventa y cinco por ciento (95%) si se cumple consubsanar la infracción con anterioridad a cualquier notificación o reque-rimiento relativo al tributo o período a regularizar.

  b) Será rebajada en un setenta por ciento (70%) si se cumple con sub-sanar la infracción a partir del día siguiente de la notificación del pri-mer requerimiento emitido en un procedimiento de fiscalización, hastala fecha en que venza el plazo otorgado según lo dispuesto en el artículo75° del Código Tributario o en su defecto, de no haberse otorgado dicho

 plazo, antes de que surta efectos la notificación de la orden de pago o dela resolución de determinación, según corresponda o de la resolución demulta, salvo que:

  b.1) Se cumpla con la Cancelación del Tributo en cuyo caso la rebaja seráde noventa y cinco por ciento (95%).

  b.2) Se cuente con un Fraccionamiento Aprobado, en cuyo caso la rebaja

será de ochenta y cinco por ciento (85%).  c) Será rebajada en un sesenta por ciento (60%) si culminado el plazo

otorgado por la SUNAT según lo dispuesto en el artículo 75° del CódigoTributario o, en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, una vezque surta efectos la notificación de la orden de pago o resolución de de-terminación o la resolución de multa, además de cumplir con el Pago dela multa, se cancela la deuda tributaria contenida en la orden de pagoo la resolución de determinación con anterioridad al plazo establecidoen el primer párrafo del artículo 117° del Código Tributario respecto de laresolución de multa.

  d) Será rebajada en cuarenta por ciento (40%) si se hubiera reclamadola orden de pago o la resolución de determinación y/o la resolución demulta y se cancela la deuda tributaria contenida en los referidos valores,antes del vencimiento de los plazos establecidos en el primer párrafo del

artículo 146 del Código Tributario para apelar de la resolución que resuel-ve la reclamación formulada contra cualquiera de ellos.

  La subsanación parcial determinará que se aplique la rebaja en función alo declarado con ocasión de la subsanación.

  2. A la sanción de multa aplicable por la infracción tipificada en el nu-meral 4 del artículo 178° del Código Tributario, se le aplicará el siguienteRégimen de Gradualidad, siempre que el deudor tributario cumpla con elPago de la multa:

  a) Será rebajada en un noventa y cinco por ciento (95%), si se subsana la

infracción con anterioridad a cualquier notificación o requerimiento rela-tivo al tributo o período a regularizar.

  b) Será rebajada en un setenta por ciento (70%), si se cumple con subsa-nar la infracción a partir del día siguiente de la notificación del primer re-querimiento emitido en un procedimiento de fiscalización hasta la fechaen que venza el plazo otorgado según lo dispuesto en el artículo 75° delCódigo Tributario o, en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo,antes de que surta efectos la notificación de la orden de pago o de la reso-lución de determinación, según corresponda o de la resolución de multa.

  c) Será rebajada en los mismos porcentajes previstos en los incisos c) yd) del numeral 1 del presente artículo si en los plazos señalados en losreferidos incisos se cumple con subsanar la infracción.

  3. A la sanción de multa por la infracción tipificada en el numeral 5 delartículo 178° se le aplicará el criterio de Pago en los porcentajes y tramos

 previstos en el numeral 2 del presente artículo.”

De esta manera, los contribuyentes que incurrieran en alguno de lossupuestos del numeral 1° del artículo 178° del Código Tributario, básica-mente por declarar cifras o datos falsos ante la SUNAT(1), y quedaran obli-gados a pagar una multa ascendente al 50% del tributo omitido, ya nopodían acogerse al Régimen de Incentivos, sino únicamente al Régimende Gradualidad regulado discrecionalmente por la SUNAT en el Regla-mento antes referido.

Esta modificación normativa, que estuvo incluida dentro del paquetetributario del ejercicio 2013, fue criticada por considerarse que se otorga-ba a la SUNAT una discrecionalidad que podía perjudicar a los contribu-yentes, en tanto, iba a depender de su única voluntad de establecer un

régimen extraordinario para reducir el importe de las multas. Al respecto,Rocío Liu señaló:

“Discrecionalidad. Puede ser que Sunat amplíe la gradualidad a las mul-tas que no gocen del régimen de incentivos y que tal gradualidad hastasea generosa, pero ambos regímenes no deberían excluirse.”(2)

Lo cierto es que la SUNAT no solo incluyó dentro de su Régimen deGradualidad a las multas por declarar cifras y datos falsos, sino que es-tableció un porcentaje mayor de reducción de la multa. Así, a diferenciadel 90% establecido en el Régimen de Incentivos del Código Tributario,la SUNAT dispuso una reducción de hasta el 95% en caso se cumplierandeterminadas condiciones, y estableció la posibilidad de gozar de dichagradualidad inclusive cuando se hubiere iniciado un procedimiento de fis-

calización.Al respecto, la Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N° 1117

señaló que era necesario modificar el artículo 179° del Código Tributariopara excluir del Régimen de Incentivos a la SUNAT, toda vez que “la gra-duación deb[ía] ser flexible a fin que la regulación de la misma cumpla con elobjetivo [incentivar al deudor tributario a corregir su conducta]” (3).

Así pues, la SUNAT estableció un régimen más favorable para los con-tribuyentes, en cuanto dispuso diversos escalones de reducción de la deu-da tributaria y estableció la posibilidad de acogerse a reducciones de lamulta incluso en etapa de reclamación de la deuda, supuesto no previstoen el Régimen de Incentivos.

Como es evidente, desde que se incluyó la infracción del numeral 1°del artículo 178° del Código Tributario dentro del Reglamento de Gradua-lidad aprobado por la SUNAT, los contribuyentes se han acogido al mismo

siempre que les ha resultado posible, pues significa pagar una multa as-cendente a solo el 5% del tributo omitido. A modo de ejemplo, si el tributoomitido por el contribuyente en la declaración jurada presentada ascen-dió a S/. 1,500,000.00, estaba obligado a pagar una multa ascendente a

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A10 Junio 2015 Nº 809, Segunda Quincena REVISTA DE ASESORÍA ESPECIALIZADA

S/. 750,000.00. Al acogerse al rebaja del 95% prevista en el Régimen deGradualidad, solo está obligado a pagar S/. 75,000.00.

4. ¿Cómo gozar de la rebaja del 95% en un procedimientode fiscalización?

Definitivamente, para cualquier contribuyente pagar una multaes un perjuicio desde el punto de vista financiero de la empresa, perotambién un costo tributario. Recordemos que las multas pagadas a laSUNAT o a cualquier Administración Tributaria no constituyen gastodeducible para efectos de la determinación del Impuesto a la Renta detercera categoría.

Desde la modificación del Régimen de Gradualidad, ha existido con-troversia acerca de su aplicación. Así, se ha discutido acerca de la interpre-tación de las condiciones que deben cumplirse, a efectos de que la SUNATconsidere que existe un acogimiento válido por parte del contribuyente.Más aún si tenemos en cuenta que es el contribuyente quien deberá eva-luar si cumple con los requisitos establecidos por la SUNAT, quien los ob-servará solo en una posterior fiscalización.

También ha existido controversia acerca de los requisitos que debíancumplir los contribuyentes para gozar de la gradualidad del 95% de lamulta en el marco de un procedimiento de fiscalización. Como hemosseñalado, pueden acogerse a este beneficio aquellos contribuyentes quecumplan con:– Subsanar la infracción a partir del día siguiente de la notificación del

primer requerimiento emitido en un procedimiento de fiscalización,hasta la fecha en que venza el plazo otorgado según lo dispuesto enel artículo 75° del Código Tributario (4) o, en su defecto, de no haberseotorgado dicho plazo, antes de que surta efectos la notificación de laorden de pago o de la resolución de determinación, según correspon-da, o de la resolución de multa.

– Cancelar el tributo.

Sobre este último requisito, el numeral 8° del artículo 13° del Regla-mento de Gradualidad lo define de la siguiente forma:

  “ Artículo13°.- Definición de los criterios de gradualidad  Los criterios de gradualidad son definidos de la siguiente manera:  (…)  13.8. La Cancelación del Tributo: Es el pago del íntegro del monto con-

signado por el deudor tributario en el casillero de la declaración juradarectificatoria denominado importe a pagar, el mismo que para la apli-cación de los porcentajes de rebaja del artículo 13-A, debe incluir el totaldel saldo a pagar a favor del fisco derivado de los datos rectificados y losintereses respectivos calculados hasta la fecha de la cancelación.”

Al respecto, surgió la duda acerca de si los contribuyentes que decla-raban un saldo a favor podían acogerse a la gradualidad del 95% o, debidoa que no existía un “tributo por pagar”, resultaba imposible cumplir con elsegundo requisito y, por tanto, debían pagar la multa íntegra.

Una interpretación ante esta situación entendía admisible que loscontribuyentes que declararan un saldo a favor, luego de rectificar su de-claración jurada y pagar la multa, se acogieran a la gradualidad del 95%de la multa aplicable. Ello, en tanto el Régimen de Gradualidad tenía porfinalidad otorgar facilidades de pago de las multas a los contribuyentes,siempre que estos reconocieran la omisión incurrida y subsanaran la mis-ma, antes del vencimiento del plazo del artículo 75° o la notificación delvalor, lo que corresponda.

Una interpretación contraria sostenía que aquellos contribuyentesque declararon saldo a favor no podían acogerse a esta gradualidad, en

tanto el artículo 27°(5) del Código Tributario establece como una de las for-mas de extinción de la deuda tributaria el “pago”. Este último es posterior-mente regulado en el artículo 32° de la misma norma bajo los siguientestérminos:

  “ Artículo 32°.- FORMAS DE PAGO DE LA DEUDA TRIBUTARIA  El pago de la deuda tributaria se realizará en moneda nacional. Para

efectuar el pago se podrán utilizar los siguientes medios:  a) Dinero en efectivo;  b) Cheques;

  c) Notas de Crédito Negociables;  d) Débito en cuenta corriente o de ahorros;  e) Tarjeta de crédito; y,  f) Otros medios que la Administración Tributaria apruebe.  (…)”

Como se aprecia, el “pago” de la deuda tributaria implicaba el desem-bolso de dinero. Por lo tanto, si se declaraba el saldo a favor, no se podíacumplir con el requisito de “pago”, no cumpliéndose con el requisito de can-celar la deuda tributaria y no pudiendo acceder a la gradualidad del 95%.

5. Interpretación de la SUNAT acerca de la rebaja del 95%.-

Mediante el Informe N° 050-2013-SUNAT/4B0000 de fecha 18 demarzo del año 2013, la SUNAT se pronunció sobre la controversia anotadalíneas arriba y concluyó lo siguiente:

  “No procede el acogimiento al Régimen de Gradualidad con la rebaja delnoventa y cinco por ciento (95%) a que se refiere el inciso b.1) del artículo13-A del Reglamento del Régimen de Gradualidad, aplicable a la infrac-ción tipificada en e numeral 1 del artículo 178 del Código Tributario, encaso que producto de la subsanación el contribuyente determine saldo asu favor en el periodo subsanado.”

Las premisas en las que se basa la SUNAT son fundamentalmentelas siguientes:

  “Sin embargo, la norma prevé excepciones a dicha regla general (la gra-dualidad del 70%), en las cuales el porcentaje de rebaja se incrementa,según lo señalado en los incisos b.1) y b.2), a noventa y cinco por ciento(95%) u ochenta y cinco por ciento (85%), si el deudor tributario, ademásde pagar la multa y subsanar la infracción cancela el tributo u obtiene unfraccionamiento, respectivamente.

  Nótese que los criterios referidos a la cancelación del tributo y el de tenerun fraccionamiento aprobado guardan relación con existencia de un sal-do a pagar a favor del fisco, de allí que el incremento en lo porcentajesde rebaja previstos de manera excepcional por la norma no puede ser deaplicación en un supuesto en el que un contribuyente determine un saldoa su favor en el periodo subsanado.”

Agrega la SUNAT en un pie de página:

  “Más aún, debe tenerse en cuenta que conforme a lo dispuesto en laNorma VIII del Título Preliminar del Código Tributario, en vía de inter-

 pretación no puede crearse tributos, establecerse sanciones, concederseexoneraciones, ni extenderse las disposiciones tributarias a personas osupuestos distintos de lo señalados en la ley.”

En base a lo anterior, la SUNAT estableció -a través de la respuesta auna consulta institucional- que los contribuyentes que declararan saldo afavor en la declaración jurada rectificatoria, no podían acogerse a la gra-dualidad del 95%(6).

6. Interpretación del Tribunal Fiscal acerca de la rebaja del95%

Por su parte, el Tribunal Fiscal también se ha pronunciado acerca deeste tema en la Resolución N° 10227-8-2014 de fecha 27 de agosto delaño 2014.

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A11REVISTA DE ASESORÍA ESPECIALIZADA Junio 2015 Nº 809, Segunda Quincena

ANÁLISIS TRIBUTARIO

La discusión puesta en conocimiento del Tribunal Fiscal consistía en siun contribuyente tenía o no derecho a acogerse a la gradualidad del 95%de la multa, al haber declarado, por error, un crédito fiscal mayor al quele correspondía.

En el caso analizado, el contribuyente presentó el PDT 621 con errores

respecto del monto del crédito fiscal. Posteriormente, el 3 y 4 de junio delaño 2013, el contribuyente presentó declaraciones juradas rectificatoriascon la finalidad de reducir el crédito fiscal. Sin embargo, pese a que in-currió en la sanción de multa por declarar cifras y datos falsos, tipificadaen el numeral 1° del artículo 178° del Código Tributario, no pagó la multaascendente al 50% del tributo omitido. Posteriormente, el 17 de julio delmismo año, la SUNAT le notificó dos Resoluciones de Multa y hasta quelos efectos de ésta surtieron efectos (el 18 de julio), el contribuyente nopagó la multa respectiva, sino que lo hizo recién el 25 de julio y el 8 deagosto del año 2013, acogiéndose a la rebaja del 95%.

El contribuyente alegó ante el Tribunal Fiscal que la SUNAT no le per-mitía acogerse a la rebaja antes mencionada, porque había declarado unsaldo a favor, lo que le imposibilitaba cumplir con el requisito de “cancelarel tributo”.

Al respecto, el Tribunal Fiscal señaló, correctamente en nuestra opi-nión, que la rebaja del 95% le era denegada porque no había pagadola multa antes de que surtiera efecto la notificación de la Resolución deMulta, es decir, hasta el mismo 17 de julio del año 2013. El Tribunal Fiscalexpresamente indicó que la rebaja del 95% “es aplicable siempre que sehaya cumplido con los criterios de gradualidad señalados por dicha norma(subsanación, cancelación del tributo y cancelación de la multa) hasta antesque surta efecto la notificación (del valor que corresponda)”.

Sin embargo, el Tribunal Fiscal se explaya más y señala:

“Más aún, nótese que el inciso b.1) y el inciso c) del numeral 1 antes citadohacen referencia, en un caso, a la cancelación del tributo y en el otro ala cancelación de la deuda tributaria, lo que, correctamente, no ha sido

objetado por la Administración, por lo que carece de sustento lo señalado por la recurrente en cuanto a que la Administración le habría denegado laaplicación de la rebaja del 95% a que se refiere el mencionado inciso b.1)debido a que producto de la presentación de las rectificatorias no teníatributo a pagar sino saldo a favor ”.

En nuestra opinión, en el citado párrafo, el Tribunal Fiscal deja entre-ver que el requisito de cancelación del tributo, para acceder a la graduali-dad del 95%, se cumple tanto si se paga el tributo que se declara, como sisolo se declara un saldo a favor, siempre que, en ambos casos, se pague elmonto de la multa resultante.

7. Conclusiones

1. Las multas tributarias surgen como consecuencia de la comisión deuna infracción formal. Su aplicación es objetiva, no resultando relevan-te si la declaración fue efectuada incorrectamente de manera volunta-ria o no.

2. Las infracciones previstas en los numerales 1°, 4° y 8° del artículo 178°del Código Tributario pueden ser reducidas en virtud de si estamos anteuna relación jurídico – tributaria con la SUNAT u otras administracionestributarias. En el primer caso, será de aplicación el Régimen de Gradua-lidad y, en el segundo caso, será aplicable el Régimen de Incentivos.

3. El requisito de “Cancelación del Tributo” establecido por la SUNAT paraacogerse a la gradualidad del 95%, aplicable a las multas que se impo-nen por infracciones cometidas por declarar cifras y datos falsos (artículo178° numeral 1° del Código Tributario) y que están en etapa de fiscaliza-ción, se cumple, según la SUNAT, solo si se declara un tributo por pagar;

mientras que el Tribunal Fiscal ha interpretado que se cumple tanto endicho supuesto, como en el de declaración de un saldo a favor.

4. En nuestra opinión, aun cuando la postura del Tribunal Fiscal no estajante, consideramos que existen suficientes argumentos para queun contribuyente que declara saldo a favor pueda acogerse a la gra-dualidad del 95% de la multa, por declarar cifras y datos falsos, en unprocedimiento de fiscalización.

NOTAS 

(*) Abogada de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Asociada del EstudioFerrero & Abogados. Especialista en Derecho Tributario.

(1) Es importante mencionar que, si bien la redacción del artículo 178° numeral1° establece que comete la infracción aquel que declara cifras y datos falsos,en opinión del Tribunal Fiscal, no se debe entender que la aplicación de estamulta supone una valoración subjetiva de si el contribuyente conocía que lainformación que declaraba era falsa o, por el contrario, declaró la informaciónincorrecta por un error.En efecto, el Tribunal ha señalado que las infracciones se determinan de ma-nera objetiva, esto es, que solo es necesario verificar que se declaren cifras porlas que se genere una omisión del tributo o se declare un saldo mayor al quele corresponde, sin importar si el contribuyente actúo de manera dolosa o no. Al respecto, véase las Resoluciones del Tribunal Fiscal N° 12434-4-2007 y N°

11209-4-2012.(2) Liu, Rocío. Reducción de multas al antojo de la Sunat. Publicado en: Diario

“Gestión”, Lima, 19 de julio de 2012.(3) Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N° 1117, p. 8.(4) “Artículo 75°.- RESULTADOS DE LA FISCALIZACIÓN O VERIFICACIÓN  Concluido el proceso de fiscalización o verificación, la Administración Tributaria

emitirá la correspondiente Resolución de Determinación, Resolución de Multau Orden de Pago, si fuera el caso.

  No obstante, previamente a la emisión de las resoluciones referidas en el pá-rrafo anterior, la Administración Tributaria podrá comunicar sus conclusionesa los contribuyentes, indicándoles expresamente las observaciones formuladasy, cuando corresponda, las infracciones que se les imputan, siempre que a su juicio la complejidad del caso tratado lo justifique.

  En estos casos, dentro del plazo que la Administración Tributaria establezca endicha comunicación, el que no podrá ser menor a tres (3) días hábiles; el con-tribuyente o responsable podrá presentar por escrito sus observaciones a los

cargos formulados, debidamente sustentadas, a efecto que la AdministraciónTributaria las considere, de ser el caso. La documentación que se presente antela Administración Tributaria luego de transcurrido el mencionado plazo no serámerituada en el proceso de fiscalización o verificación.” 

  El plazo al que hace referencia la norma es no menor de tres días hábiles oel que disponga la SUNAT en el último requerimiento que efectúe, haciendomención expresamente de que está otorgando el plazo en virtud del artículo75° del Código Tributario.

(5) “Artículo 27.- EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA  La obligación tributaria se extingue por los siguientes medios:  1) Pago.  2) Compensación.  3) Condonación.  4) Consolidación.  5) Resolución de la Administración Tributaria sobre deudas de cobranza dudo-

sa o de recuperación onerosa.

  6) Otros que se establezcan por leyes especiales.  Las deudas de cobranza dudosa son aquéllas que constan en las respectivas

Resoluciones u Órdenes de Pago y respecto de las cuales se han agotado todaslas acciones contempladas en el Procedimiento de Cobranza Coactiva, siempreque sea posible ejercerlas.

  Las deudas de recuperación onerosa son las siguientes:  a) Aquéllas que constan en las respectivas Resoluciones u Órdenes de Pago y

cuyos montos no justifican su cobranza.  b) Aquéllas que han sido autoliquidadas por el deudor tributario y cuyo saldo

no justifique la emisión de la resolución u orden de pago del acto respectivo,siempre que no se trate de deudas que estén en un aplazamiento y/o fraccio-namiento de carácter general o particular.” 

(6) Como sabemos, las respuestas brindadas por la SUNAT con ocasión de laabsolución de consultas institucionales, constituyen un criterio vinculante yde obligatorio cumplimiento para todos sus funcionarios. Ello en virtud de loprevisto en el artículo 94° del Código Tributario, el cual establece que “(e)l pro-

nunciamiento que se emita será de obligatorio cumplimiento para los distintosórganos de la Administración Tributaria”.