Comparacion Derecho Romano Vrs Moderno

TelosISSN: [email protected] Privada Dr. Rafael Belloso ChacnVenezuela

Martnez R. de C., Luz Mara; vila H. de P., Flor Mara; Urdaneta, EugenioAnlisis comparado en materia de obligaciones entre el derecho romano y el derecho moderno

Telos, vol. 10, nm. 2, mayo-agosto, 2008, pp. 324-342Universidad Privada Dr. Rafael Belloso Chacn

Maracaibo, Venezuela

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TELOS. Revista de Estudios Interdisciplinarios ell Ciencias SocialesUNIVERSIDAD Rafael Bel/oso Cllacll

ISSN 1317-0570 - Depsito legal pp: 199702ZU31Vol. lO (2): 324 - 342, 2008

Anlisis comparado en materia de obligacionesentre el derecho romano y el derecho moderno

Luz Mara Martnez R. de C. *J Flor Mara APila H de P. **y Eugenio Urdaneta***

Resumen

Se realiza un estudio dogmtico de los conceptos antiguo y moderno de la"obligacin", con especial referencia al Derecho romano, as como a las fuentes yclasificacin de las mismas. Del mismo modo, se analiza la influencia del dere-cho romano en el Cdigo civil venezolano, en materia de obligaciones. En estesentido, la definicin romana ha predominado en el Derecho Moderno, inclusoen la actualidad se puede afirmar que ha permanecido inclume dentro sus con-cepciones fundamentales. El mtodo utilizado es el descriptivo y documental.Se concluye que las definiciones de las obligaciones en el Derecho Moderno selimitan a reproducir los principios inspiradores romanos y que nuestro Cdigocivil recibi una fuerte influencia del Proyecto Franco-Italiano de las Obligacio-nes, en el cual se desarroll el concepto y los efectos de determinadas figurasproductoras de obligaciones.Palabras clave: Obligaciones, derecho romano, fuentes, cdigo civil.

Recibido: Mayo 2007. Aceptado: Julio 2007

Postdoctora en Derechos Humanos. Doctora en Ciencia Poltica. Abogada.Licenciada en Trabajo Social. Profesora Titular de la Universidad del Zulia. Jefa de laSeccin de Sociologa Jurdica Instituto de Filosofa del Derecho de la Universidaddel Zulia. Marcaibo-Venezuela.

Doctora en Filosofa de los Derechos Humanos. Universidad de los Estudios deNpoles. Abogada. Magister en Ciencias Polticas y Derecho Pblico. Jefe dePublicaciones y Divulgacin. Instituto de Filosofa del Derecho. Universidad delZulia. Maracaibo-Venezuela. E-mail: [email protected]

...Doctor en Ciencias Polticas. Abogado Profesor Ttular de la Universidad del Zulia.E-mail: [email protected]

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Anlisis comparado en materia de obligaciones entre el derecho romanoy el derecho moderno

Comparative Analysis Regarding Obligations BetweenRoman Law and Modern Law

Abstract

This paper presents a study of ancient and modern concepts of"obligation," with special reference to Roman law, as well as sources andc1assifications of the same. Likewise, the influence of Roman law on theVenezuelan Civil Cade is analyzed in matters regarding obligations. In this sense,the Roman definition has predominated in modern law; even today it can beaffirmed that it has remained unharmed within its fundamental concepts. Themethod used is descriptive and documentary. Canc1usions are that definitions ofobligations in modern law are limited to reproducing the Roman-inspiredprincipIes and that our Civil Cade received a strong influence from theFranco-Italian Projeet ofObligations, in which the concepts and effects ofcertainfigures that produced obligations were developed.Key words: Obligations, Roman Law, sources, civil codeo

IntroduccinEl concepto moderno y el antiguo de "obligacin", con especial referencia al

Derecho romano. Lo que usualmente se considera "moderno", es fundamentar lateora general de las obligacones sobre el concepto de "relacin jurdica", y as, lomoderno se retrotrae a Savigny y dentro de un lustro cumplir 200 aos.

Tal posicin resulta, para empezar, incongruente con el resto de las posicio-nes tericas del Derecho que han evolucionado a un ritmo de mayor adecuacin ala realidad, mientras que el referido a las obligaciones, (basados en el falaz respe-to cuasi teolgico por los dogmas, sobre todo en lo que para muchos es el reams perfecta de la creacin lgico-jurdica, cual es la de obligaciones), ha llevado aun estado de anquilosamiento del anlisis que, como se ha indicado, permite con-siderar "moderna" una posicin de dos siglos de edad, cosa muy extraa en unrea social como lo es el Derecho. Un ejemplo: Se considera a Dumoulin como el"padre de la teora moderna de la indivisibilidad de obligaciones", no obstanteque su famoso "F.xtricatio laberinti dividui et individui" fue publicado en 1562.

La institucin de la obligatio en el Derecho romano pas por diversas concep-tualizaciones, segn el perodo histrico de que se trate, por lo que no puede afirmar-se un concepto unitario de obligatio romana, sino relativo al contexto histrico.

b. Una distincin que usualmente se pasa por alto, y sobre todo en relacincon el Derecho moderno, es que la obligatio es una institucin del ius civile (delDerecho civil y esto en oposicin tanto al Derecho honorario o pretoriano, comoal Derecho de gentes, que es el Derecho que, segn los romanos, es comn a to-dos los pueblos civilizados); e indico del ius civile, pues eso significa un contexto

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jurdico muy concreto e incluso estrecho, habida cuenta de que debe excluirse loque sera comn al resto de los pueblos.

c. Con respecto a lo anterior, la obligatio romana no resulta una categoraabstracta, por lo menos durante las primeras tres cuartas partes de la historia deRoma que termina con su cada en manos de los ostrogodos; es decir, que los ro-manos no conocieron "la" obligatio, sino tantas obligationes como casos especfi-cos fueron catalogados como tales, o sea, con una muy concreta tendencia a la ti-picidad. Por consiguiente, no cualquier "deuda" podra ser considerada "obligatio",sino slo aquellas que estaban tipificadas como tales.

d. Otro punto que usualmente se pasa por alto, se refiere al intento de ubi-cacin de las "Obligationes" dentro de la clasificacin que divide los "derechos sub-jetivos" en "reales y personales". Primero por cuanto tal clasificacin es fruto de unerror medieval y no de una posicin romana; segundo, por cuanto, al momentoen que se refiere al derecho de crdito como un "derecho personal", y por ms quese intente justificar modernamente, la relacin de la responsabilidad personal(con la cual el crdito quedaba garantizado con la "persona", en el sentido de quesi no se pagaba la deuda, se cobraba con el cuerpo fsico del garante y ms adelan-te, del deudor) tena sentido slo durante la vigencia de la norma correspondienteen Ley de las XII Tablas, pues tal normativa fue modificada en el siglo IV a.e.mediante la Lex Poetelia Papiria de Nexis, y as, lo que careci de sentido a partirdel siglo IV a.C. no parece que tenga sentido hoy.

e. La enumeracin de las obligaciones romanas dej de ser exhaustiva recinen la poca post-clsica (alrededor del siglo IV d. C.) cuando se produjo la unifi-cacin del ius civile y el honorario, aunque algunos lo retrotraen al comienzo delsiglo III d.C. con la Constitucin Antoniniana que otorga la ciudadana a todoslos habitantes permanentes del Imperio y que fue emitida por Caracalla.

Por lo dicho en el prrafo anterior, la clasificacin "obligaciones civiles vs.obligaciones naturales" surgi en el seno de la divisin entre ius civile y ius honora-rio, de forma tal que, cuando se afirma que para los romanos las obligaciones na-turales "no otorgaban acci6n pero lo pagado no poda ser repetido", es cierta sloen la medida en que lo que no se otorgaba era la actiolegis, aunque se otorgabanacciones pretorias. Por ello, siempre se cae, en la doctrina "tradicional" en una in-correcta conceptualizacin de la "obligatio naturalis" romana.

g. Con respecto a otras clasificaciones, por un lado, los romanos no "clasifi-caron" en el correcto sentido taxonmico, sino que, y al paso, se iban refiriendo a"clases" de obligaciones en el sentido de que agrupaban algunas de ellas segn al-gn dato en comn, pero que no puede afirmarse vlidamente que realizaran unataxonoma de las obligaciones. As, encontramos en las fuentes antiguas, expre-siones que nombran "clases" como el ejemplo anterior de las "obligationes natura-lis", pero no muchas ms.

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Por ejemplo, la clsica clasificacin de "obligaciones de dar, hacer y no ha-cer" no aparece en las fuentes romanas, sino que simplemente se indica que todaobligacin comporta un dar, hacer o un no hacer (dare, praestare vel non acereoportere) yno es sino hasta la Edad Media, en que se deduce la clasificacin.

h. y por ltimo, es apropiado distinguir, entre la normativa romana y la ela-boracin que sobre ella se realiz a partir de la Edad Media y que usualmente tam-poco se discrimina, producindose as algunas de las confusiones comunes en lasteoras que tienden a fundamentarse en el Derecho romano como antecedente.

l. Conceptos de fuentes de obligacinSegn, Garca Cossio (2001: 65) la obligacin es un vnculo jurdico entre

dos partes determinadas en virtud del cual una de ellas, denominada acreedor,esta facultada para exigir de la otra, denominada deudor, el cumplimiento de unaprestacin, la que puede consistir en dar, hacer o no hacer una cosa.

En el derecho romano se denomina "Obligatio estjuris vinculum quad ne-cessitate adstringimuralicujus sonvendae vei secundum nostras civitatisjura", ytraducido al espaol significa que la obligacin es un vnculo jurdico que necesa-riamente constrie a hacer algo a favor de otra, segn las leyes de la ciudad.

1.1. Elementos de la Def"micin de Obligacin

a) Debito-deber de cumplir la obligacin (elemento objetivo)b) Responsabilidad- sujecin que se deriva del incumplimiento (elemento

subjetivo)En toda obligacin debe haber una relacin jurdica en la que se da un suje-

to acreedor y un sujeto deudor ligado mediante una cosa.En este orden de ideas, para Maduro y Pittier (2001: 22), en la definicin

romana clsica que se encuentra en la Institutas deJustaniano y por ello fue llama-da defmicin justinianea, (no obstante parece que su verdadero autor fue Floren-tino), se establece que la obligacin es un lazo de derecho que nos constrie en lanecesidad de pagar alguna cosa conforme al derecho de nuestra ciudad.

De este modo, la defmicin romana ha predominado en el Derecho Moder-no, incluso hoy por hoy se puede afirmar que ha permanecido inclume dentrosus concepciones fundamentales. Las diferentes defmiciones del Derecho Mo-derno difieren poco con relacin a la del Derecho romano, es decir, se limitan areproducir los principios inspiradores romanos. De acuerdo a Larenz en Maduroy Pittier (Ibid: 23) "es aquella relacin jurlica por la que dos o ms personas seobligan a cumpliry adquieren el derecho a exigir determinadasprestaciones".

Otros autores sealan las diversas actividades o conductas a que puede com-prometerse el deudor: "un lazo de derecho por el cual una persona est obligadahacia otra a hacerono haceralguna cosa" (Planiol Marcelo y Riper J, en Maduroy Pittier (Ibid).

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Existen tambin defIniciones que sealan especialmente el carcter coerci-ble de la obligacin: "la relacin jurdica en virtud de la cual una persona (deudor)debe una determinada prestacin a otra (acreedor) que tiene la facultad de exigirla)constriendo a la primera a satisfacerla" (Rugero).

Para Puig Brutau (1985: 5), ''La palabra "obligacin" se utiliza con distintossentidos) tanto en el lenguaje vulgary corriente como en el de las leyes. Muchas veces seemplea como equivalente a deber) y concretamente a "deberjurdico'~ que en realidad esun concepto ms amplio que el de obligacin".

De esta manera y por las razones expuestas, se debe comenzar por indicarqu son las obligaciones, a la luz del derecho contemporneo.

El concepto de "obligacin" es una de las categoras fundamentales sobre lascuales se fundamenta el entero ordenamiento jurdico, es decir, que no constituyeuna idea suelta y contingente, sino que aparece como una de las piedras de basa-mento. Por ello, no puede considerarse a la ligera ni con la comodidad de los re-sultados de anteriores investigaciones que puedan aceptarse segn su superviven-cia y sin anlisis crtico.

En sentido general, resulta conveniente recordar la importancia del rigoren el tratamiento de los conceptos, como bien lo apunta Cornu ''La categorajurdica es el lugar de un concepto. Cada categora corresponde a una nocinabstracta que se caracteriza por la reunin de los elementos constantesy necesa-rios" (1997: 127).

As, el jurista est obligado a buscar los elementosconstitutivosde la nocin, loselementos caractersticos que forman, por su asociacin, el criterio de la categorajurdica.

Bajo esta perspectiva, las obligaciones, es nada ms que el conjunto de cier-tas situaciones jurdicas que cumplen ciertos datos caractersticos y especfIcos, oms claramente, son una especie de situaciones jurdicas.

Esta conceptualizacin se plantea, obviamente, de conformidad con lo quepor "situaciones jurdicas" se entiende en Derecho. En este sentido, y no obstantetoda la evolucin que las obligaciones han tenido desde que fueron planteadas enel antiguo Derecho romano, en la actualidad se observa que en el ordenamientojurdico existen una serie de normas que plantean precisamente, "obligaciones".En efecto, las normas jurdicas se caracterizan por prescribir una regla de conduc-ta expresada mediante un condicional jurdico que tiene como antecedente unadeterminada situacin hipottica descriptiva de hechos o actos, y como conse-cuente una igualmente determinada consecuencia jurdica, consecuencia que apa-rece en el mundo de lo real por su actuacin de los sujetos de Derecho, ya seanparticulares o, en ltima instancia, jurisdiccionales.

"La obligacin es una subespecie del deber jurdico; y antes se ha entendidoobligacin) no como relacin en su totalidad) sino como lado pasivo del derecho decrdito (dbito)".

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Andlisis comparado en materia de obligaciones entre el derecho romanoy el derecho moderno

Frente al deberjurdico en general, la obligacin, como dbito, se distingue abase del conjunto de sus caracteres puestos aqu en evidencia. Ms particularmente,es necesario precisar que la obligacin (obbligazione) es una subespecie de la obliga-cin (obbligo), entendida sta como exigencia de un comportamiento".

Ahora bien, debe aclararse que, a la inversa, puede haber obligaciones(obblighi), que no son obligaciones (obbligazioni), por la razn de que tienen conteni-do no-patrimonial: tales son las obligaciones (o deberes) de derecho familiar y lasobligaciones no-patrimoniales que incumben al componente de persona jurdica, oal propietario, adems de, en general, la obligacin del respeto de los derechossubjetivos ajenos (sujecin a anloga norma jurdica).

Tales obligaciones se cumplen con abstenciones o -ms a menudo- con ac-tos positivos". ''La distincin entre unoy otro tipo de oblitacin (entre obblitazio-ney obblito) puede hacers~ por tanto~ sobre la base del carcter de la patrimonia-lidadde laprimeray de la no-patrimonialidadde la segunda~en elpreciso sentidode que laprimera implica un comportamiento (prestacin) de contenidopatrimo-

nial~mientras que~ en ambos~ se encuentra un inters del acreedora laprestacin"(Messineo, 1979: 9-10).

Por ello, y en tanto que en nuestro medio circula la traduccin castellana quecontiene las expresiones como se indican, del texto de dicha traduccin surge la con-fusin que quizs no sea achacable al conocido autor italiano Don Guiseppe Lumia.

Con esta breve exposicin, estamos ya en la posibilidad de enunciar el gne-ro prximo en la defInicin de obligacin: La situacin jurdica.

De acuerdo a lo anterior, se observa que la obligacin es algo distinto delsujeto y del hecho (y por consiguiente, del acto), y tambin distinto de la norma ydel valor. Teniendo claro esta cuestin, se debe indicar que el trmino "obliga-cin", tanto en los textos judiciales como legales, y en general, en la doctrina, pue-de ser expresado o usado en dos sentidos: uno estricto y uno amplio.

1.1.1. Conceptos de Fuentes de Obligacin (Romano y Moderno)En el Derecho Romano, desde el punto de vista de los efectos de las obligacio-

nes, o sea del modo como se hallan sancionadas, stas se dividen en civilesy naturales.Por obligacin civil entendemos aquella provista de una accin por medio

de la cual se puede exigir su cumplimiento en justicia, y por obligacin natural lasque se hallan desprovistas de accin:

Las obligaciones naturales no estaban legisladas, sino que se resolvan en cadacaso particular lo que traa aparejado ciertas difIcultades en la prctica.

Segn Ulpiano, no hay obligacin sin sancin de manera que la expresinobligacin natural, constituye un abuso del lenguaje.

La obligacin natural, en principio es una incoherencia jurdica porque lapropia palabra obligacin encierra en si la idea de posibilidad de compeler al deu-dor a su cumplimiento. Es, ms que un vnculo de derecho, un vinculum equitatis(vnculo de equidad), segn la califIcacin hecha por el Digesto.

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Como ejemplo de una Obligacin Natural, una persona haba dispuesto ensu testamento que dejaba a su esclavo los cinco escudos de oro que le deba. Sabe-mos que los esclavos no podan, no eran capaces civilmente, de tener un patrimo-nio, ni de contratar con su amo. Servius dice que el legado es nulo. Javolenus, afir-ma que se ha de atender ms bien a una deuda natural que civil.

1.1.2. Efectos de las obligaciones naturalesSe ha dicho que las mencionadas obligaciones carecen de derecho, esta afir-

macin es errnea ya que ellas producen ciertos efectos siempre que el acreedorpueda hacerlas valer sin recurrir a la justicia. En realidad, el acreedor careca de ac-cin para obligar al deudor a ejecutar la prestacin; pero si ste pagaba volunta-riamente, como pagaba lo que deba, no poda valerse de la condictio indebiti pararepetir el pago.

Tambin la obligacin natural poda ser opuesta en compensacin contrauna obligacin civil. As, por ejemplo, si una persona me deba cincuenta pesos, yyo le deba veinticinco en virtud de una obligacin natural al demandarle por loscincuenta pesos, poda oponerme en compensacin los veinticinco que yo le de-ba. Por eso se ha dicho que la obligacin natural "non paritactionem, sedparit ex-ceptionem" (no produce accin, pero si excepcin). Tambin poda la obligacinnatural ser objeto de una novacin, hecho que indudablemente no hubiera podi-do suceder si se tratara de una obligacin nula, pues la novacin exiga como re-quisito esencial una primera obligacin vlida que se extingua por dar nacimien-to a otra nueva. Los efectos de una obligacin natural, podan adems hacersems eficaces, garantizndola por medio de una fianza o hipoteca.

Cuadro 1

Fuentes de las obligaciones o causaeobligationum, los hechos jurdicos don-de se derivan una relacin obligacin.

Fuentes Obligaciones Romanas Existieron cuatro fuentes de

obligaciones las ms antiguas son: Los delitos Los contratos

En la antigua Roma es la etapa quese ha llamado "del vnculo".

Fuentes Obligaciones Modernas Todo acto o hecho de la vida del hom-

bre produce obligaciones.

Acto capaz de generar conforme a la leyobligaciones.Principios de la doctrina consagrados enalgunas legislaciones.

Cada obligacin toma en Derecho ro-mano una fisonoma particular, segn lacausa que la ha producido.

Los jurisconsultos se limitan a describirlas fuentes de donde nacen.

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Para que exista una obligacin y puedaproducir efectos jurdicos debe estarconsagrada en el ordenamiento jurdicopositivo.

Anlisis comparado en materia de obligtUiones entre el derecho romanoy el derecho moderno

Hay dos grandes categoras de obligaciones naturales en el Derecho Romano:A) Naturales desde su nacimiento: Las obligaciones que son naturales des-

de su nacimiento derivan:a) De la incaptUidad de una u otra de laspartes: Los incapaces, tales como el

esclavo, el furiosi, entre otros, solo se obligaban naturalmente.b) De las relaciones depotestad: En el Derecho Romano se consideraba que el

padre formaba con los hijos una sola personalidad; por lo tanto, no poda obligar-se con ellos civilmente, pero si naturalmente.

c) De la falta de fimnalidades que la ley exige: As el simple aeta daba naci-miento solamente a una obligacin natural.

B) Posteriores al Nacimiento: En cuanto a las obligaciones que comenza-ban siendo civiles y se convertan luego en naturales, el caso tpico era el de laprescripcin, que consista en dejar pasar cierto tiempo sin exigir el pago de unadeuda. Pasado dicho tiempo, la obligacin se converta de civil en natural.

1.1.3. Fuentes y desenvolvimiento de las obligacionesDe las cuatro fuentes de obligaciones admitidas en la poca clsi"ca del dere-

cho romano, las principales y ms antiguas son los delitosy los contratos. Siendo laobligacin una restriccin a la libertad del deudor, se comprende que no puedehallarse el individuo en este estado de dependencia ms que en razn de causasbien determinadas. Ahora bien; hay dos de ellas que reclaman naturalmente lasancin del legislador.

Primeramente, el dao injustamente causado: toda mala accin, todo actocontrario al derecho y que lleva perjuicio a los dems, debe obligar a su autor auna reparacin; despus, la voluntad libremente manifestada: cuando una perso-na ha tomado un compromiso con relacin a otra que lo acepta, est obligada ydebe cumplir lo que ha prometido.

El Derecho Romano ha reconocido estas dos grandes causas de obligacio-nes; pero no de una manera absoluta, y solamente bajo ciertas condiciones: si elhecho ilcito constituye un delito: si la voluntad se ha manifestado en un contrato(Gayo,lII. 88). Las obligaciones as consagradas han sido, por otra parte, poconumerosas en su origen.

Entre los primeros romanos, agricultores y guerreros, extraos al comercioya la industria, las necesidades eran muy limitadas; el prstamo de dinero, el cam-bio, bajo sus diferentes formas, bastaba a satisfacerlas.

El castigo de los aetas ilcitos, que llevaba consigo una pena pecuniaria, erauna fuente de obligaciones mucho ms abundante. Pero, cuando Roma ha entra-do en relaciones con otros pueblos, la riqueza se ha acrecentado, y cuando una ci-vilizacin ms adelantada ha hecho nacer necesidades nuevas, el crculo de lastransacciones se ha expandido.

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El derecho ha debido sancionar, en W1 gran nmero de casos, el conveniode las partes, al mismo tiempo que lo somete a formas determinadas para garanti-zar la sinceridad. Al mismo tiempo, W1as leyes extendan y completaban la lista delos delitos, cuya represin era preciso asegurar. As se desarrollaron los contratos ylos delitos.

1.1.4. El clasicismo francsLa doctrina francesa de la ltima mitad del s. XVIII, encontramos autores

que llegaron a ser determinantes en relacin con el Derecho romanista occidental.Esta posicin, que se mantena fiel para la Edad Media, tambin informa al

Cdigo Civil Napolen de 1804. En esta obra clsica y paradigmtica del Dere-cho Civil, las obligaciones mantienen ese papel de primer orden que ya traan des-de las Institutas, y su concepcin se contina planteando en trminos del vnculojurdico. Sin embargo, es importante hacer W1a aclaracin retomando lo dicho enla Introduccin: las cirCW1stancias histricas francesas l de esa poca en nada separecan ni a las del Imperio Romano clsico de los Severos o a las del ImperioRomano Oriental de Justiniano, ni a las de la Castilla de Alfonso X, y por consi-guiente, poca identificacin axiolgica poda tener el concepto francs, con el an-tiguo o el medieval; o lo que es lo mismo: Si bien para, el Code Civil el concepto deobligacin se expresaba en los mismos trminos de las Institutas, es obvio que larealidad social, poltica y econmica en que se desarrollaba su vida y aplicacin,eran muy distintas, y por lo tanto su contenido tambin lo era, para lo cual slobasta observar el sistema poltico y econmico francs postrevolucionario, consus fundamentos liberales del "laissez faire, laissez passer", tan lejanos del principa-do sinrquico romano clsico y de la monarqua oriental.

1.2. Fuentes de las obligaciones

Maduro y Pitier (Op. Cit.: 45) al referirse a las fuentes de las obligaciones,consideran que los hechos o actos de la vida real, enfocados desde W1 pW1to devista jurdico, son susceptibles de producir obligaciones, constituyen las fuentesde las mismas. En otras palabras, todo hecho del hombre capaz de producir obli-gaciones, es W1a fuente de obligacin.

Los hechos son de la ms variada ndole: puede ser que W1a persona necesitede algWla cosa y proponga adquirrsela a su propietario; si ste acepta, estamos enpresencia de W1 acto que produce obligaciones y que se denomina contrato (en elcaso concreto W1 contrato de venta). Puede ocurrir que W1a persona que maneje

1 Recurdese que, habiendo cado L'Ancient Regime, y bajo la ideologa liberal revolucio-naria, las obligaciones fueron entendidas como una faceta ms de la propiedad privadade concepcin absolutista, y como una manifestacin ms del contrato, con todo lo queello implicaba.

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a excesiva velocidad su vehculo cause un dao a otra, quedando obligada a repa-rarlo; estamos, entonces, en presencia de un hecho ilcito.

Es posible tambin que por error una persona que tenga una deuda pague asu acreedor una cantidad mayor que la debida; en tal caso, el acreedor queda obli-gado a devolver a su deudor lo pagado en exceso. Ha ocurrido entonces un pagode lo indebido, figura que genera la obligacin, para quien recibe el pago, de de-volver lo que ha recibido indebidamente.

Igualmente pueden ocurrir innumerables hiptesis por las cuales un sujetode derecho quede obligado frente a otro. Tales hiptesis son tan variadas que yadesde los tiempos de Roma los juristas procedieron a su sistematizacin en deter-minadas categoras que reciben en doctrina el nombre de clasificacin de las fuen-tes de las obligaciones.

1.2.1. Carcter taxativo de las fuentes de las obligacionesEl estudio de las fuentes de las obligaciones y el anlisis sistemtico de ellas

adquieren singular importancia, por cuanto es un principio de doctrina consagra-do en algunas legislaciones, que para que exista una obligacin y pueda producirsus efectos jurdicos, es necesario que la misma est consagrada en el ordenamien-to jurdico positivo. Debe provenir de alguna figura jurdica o fuente reconocidapor dicho ordenamiento. Tal principio es denominado en doctrina "el carctertaxativo de las fuentes de las obligaciones", y supone necesariamente que si laobligacin no est contemplada en dicho ordenamiento no producir efecto vin-culante alguno.

En los cdigos modernos el carcter taxativo de las fuentes, si bien existe, haperdido importancia debido al incremento que ha tomado la ley, considerada es-pecficamente como fuente autnoma. Basta entonces con sealarse que constitu-ye fuente de obligaciones, cualquier acto capaz de generarlas conforme a la ley, talcomo lo expresa el Cdigo Civil Italian02.

1.3. Clasificacin de las fuentes de las obligaciones

La.clasificacin de las fuentes de los cdigos modernos en la explicacin queproporciona Maduro y Pittier (Ibid: 58) muestra dos tendencias que parecen pa-radjicas pero en realidad se complementan.

Se observa desde una primera perspectiva, el establecimiento de una clasifi-cacin de las fuentes de obligaciones que es desechada casi de modo universal,tanto en los cdigos como en las leyes en general por lo que no le compete allegis-lador ni definir ni clasificarlas, esta es la labor eminente de la doctrina, en la aetua-

2 Art. 1173. Fuentes de las Obligaciones. Las obligaciones derivan del contrato, del hechoilcito, o de cualquier otro acto, o hecho idneo a producirlo en conformidad con el orde-namiento jurdico.

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lidad se contempla y se desarrollan las figuras aptas para generar obligaciones, sinque constituya gran preocupacin su ubicacin formal y su sistematizacin lgi-ca, en este sentido; puede afirmarse que los legisladores se apartan de las discusio-nes de doctrina habidas al respecto.

La segunda tendencia consiste en que los redactores de los textos legalesmodernos acogen una serie de sugerencias elaboradas por la doctrina que contri-buyen a un mejor desarrollo de las fuentes.

Esta clasificacin de las fuentes de la obligacin se realizar en dos etapas deacuerdo al derecho moderno venezolano.

Desde la promulgacin del primer Cdigo Civil Venezolano de 1862 hasta elCdigo Civil de 1922 inclusive; yel anlisis de la clasificacin contemplada de 1942,fuertemente influenciada por el Proyecto franco italiano de las obligaciones.

Cuadro 2Derecho Romano

Convenio y Contrato son diferentesEn el derecho romano antiguo eran:A. El ContratoB. El Delito

A. ContratosB. DelitosC. Cuasi ContratoD. Cuasi Delitos

Derecho ModernoConvenio y Contrato son similaresA) Etapa comprendida entre el CdigoCivil de 1862 y el de 1922.

B) Clasificacin contemplada en elCdigo Civil de 1942C) Clasificacin contemplada en elCdigo Civil vigente (1982).

Las fuentes de las Obligaciones en el Derecho Romano, segn Carmona W(1998: 171) describe la clasificacin de las fuentes segn Justiniano en: a) Con-tratos, b) Cuasi Contratos, c) Delitos y d) Cuasi Delitos.

a) Contratos: "es el acuerdo de dos o ms personas con el fin de consti-tuir una relacin obligatoria reconocida por la ley" (Bonfante). En aquellapoca en Roma consideraban que no todo acuerdo de voluntad era un contrato,solo tenan tal propiedad aquellas relaciones a las cuales el ordenamiento jurdicoles imprima el efecto de generar obligaciones civilmente exigibles dotndolas deuna accin o actio. Los romanos utilizaban ciertas palabras para sealar el meroacuerdo de voluntades, stas eran: pactum, conventio, concensus, entre otras. Por lotanto, lo definan como acuerdos denominados contractus, inversamente a lo quese conoce hoy en da de forma sinnima ya que en el derecho moderno stas signi-fican lo mismo (convenio y contrato).

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Desde la poca romana, la doctrina ha estrucnrrado diversas clasificacionesque para su mejor estudio hemos catalogado en varias categoras, a saber:

Clasificaciones clsicas, que comprenden:a) La clasificacin romana, entendiendo por talla contemplada en las Insti-

tutas de Justiniano.b) La clasificacin de Pothier.c) La clasificacin efectuada por el Cdigo Napolen.Clasificaciones de la doctrina moderna o clasificaciones modernas, que

comprenden:a) Las llamadas clasificaciones bipartitas.b) La clasificacin de Josserand.c) La clasificacin de Savatier.d) Las clasificaciones de algunos ordenamientos, como el Cdigo Suizo de

las Obligaciones y el Cdigo Italiano Unificado de 1942.La clasificacin del Cdigo Civil venezolano vigente, fuertemente in-

fluenciada por el Proyecto Franco-Italiano de las Obligaciones.Clasificaciones clsicasSe denomina as a las primeras clasificaciones efectuadas por la doctrina has-

ta la promulgacin del primer cdigo civil, es decir, el Cdigo Napolen, en mar-zo de 1804.

Clasificacin romanaLa clasificacin romana ms importante por la trascendencia que va a tener

en la ciencia jurdica posterior, es la consagrada en las Institutas de Justiniano,donde se clasifican cuatro fuentes de obligaciones, a saber:

1. El contrato.2. El delito.3. El cuasicontrato (quasi ex contractum).4. El cuasidelito (quasi ex delictum).Para los romanos, todos los actos o hechos susceptibles de generar obliga-

ciones eran encuadrados en alguna de estas cuatro categoras:El contrato: En principio, para los romanos el contrato era una convencin

entre dos o ms personas destinada a crear obligaciones. Este concepto va a expe-rimentar posteriormente grandes transformaciones.

El delito: En principio, es un acto sancionado por la ley penal. Los romanosdistinguieron dos grandes categoras: los delitos pblicos y los delitos privados.

Los delitos pblicos eran aquellos cuyas normas tutelaban intereses genera-les o colectivos; generalmente, violaban el orden pblico, la seguridad del Estado

Luz Mara Martnez R. de c.) Flor Mara APila H de P. Y Eugenio UrdanetaTelos Voto 10) No. 2 (2008) 324 - 342

o la organizacin poltica. Los procesos que se instauraban contra los autores deun delito pblico eran llamados crimina ojudiciapblica.

Los delitos privados eran aquellos que lesionaban los intereses privados delos ciudadanos o particulares. La vctima poda perseguir al culpable, ya para ha-cerle imponer una pena corporal o una condena pecuniaria y tena contra el autordel delito tres acciones:

a) Acciones penales para obtener sobre el autor una pena corporal;b) Persecutorias para obtener la restitucin de la cosa y una indemnizacin;c) Mixtas - englobaba las otras dos.Los principales delitos privados eran el hurto (fUrtuni), la rapia, el dao

injustamente causado (damnum injuria datuni), la injuria.a) El hurto: segn Paulo, consista en el hecho de apoderarse fraudulenta-

mente de una cosa para obtener un lucro de la misma, ya directamente o mediantesu uso o posesin.

b) Dao injustamente causado: Es el dao causado injustamente a cosasajenas, como el incendio de establos o de cosechas, la tala de rboles o la muertede un esclavo.

c) La rapia: Era la sustraccin de cosas muebles ajenas, concepto que fuemodificado en pocas posteriores.

d) Injuria: Era el dao sico o moral causado a una persona.Cuasidelitos y cuasicontratos: AlIado de los contratos y de los delitos,

existan una serie de hechos por los cuales se causaban daos a una persona en suintegridad fisica o en la de su patrimonio, o bien se enriqueca o favoreca una per-sona a costa de otra. Tales hechos fueron catalogados por Gayo bajo el mote de lascausas de diversas figuras" (ex variis causarumfiguris) y comprendan aquellos porlos cuales se causaba dao a la persona fisica o al patrimonio de un sujeto de dere-cho. Los hechos parecidos a un delito, aun cuando no encuadraban totalmentedentro de su supuesto en las Institutas de Justiniano, reciban el nombre de cuasi-delitos (quasi ex delictum) (como de un delito). Los hechos por los cuales una per-sona se enriqueca a costa de otra, que eran parecidos a un contrato, aunque nocoincidieran exactamente con dicha figura, reciban el nombre de'cuasicontratos(quasi ex contractum) (como de un contrato). Los postglosadores sustantivizanestas expresiones adjetivas del derecho romano, originndose as los sustantivoscuasidelitos y cuasicontrato.

Los cuasidelitos abarcaban diversos supuestosa) Cuando se arrojaba un lquido o una cosa a la calle y causaba un dao.b) Cuando una cosa era colocada en lo alto de una casa y amenazaba peli-

grosamente con caer y causar un dao.c) La responsabilidad del dueo de una nave o posada por la sustraccin de

cosas all depositadas por los viajeros y comensales o pensionistas.

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Anlisis comparado en materia de obligaciones entre el derecho romanoy el derecho 1n()derno

d) La responsabilidad que corresponda a un juez, cuando por dolo o negli-gencia dietaba una sentencia injusta.

Las cuasicontratos principales eran la gestin de negocios y el pago de lo in-debido. La gestin de negocios ocurre cuando una persona interviene o gestionalos negocios de otra, sin mandato expreso o tcito de ella. El pago de lo indebidoocurre cuando por error una persona paga a otra una suma que no le deba o unasuma mayor que la debida. La clasificacin romana, con ligeras variantes, va a in-fluenciar decisivamente las otras clasificaciones clsicas.

Etapa comprendida entre el Cdigo Civil de 1862 yel de 1922El primer Cdigo Civil venewlano, influenciado por el Cdigo Bello, fue

promulgado en 1862 y contempla cuatro grandes fuentes: el contrato, los cuasi-contratos, los delitos, las faltas y la ley. "El Libro Cuarto, Ttulo I, Definiciones",expresa: Art.l ''Las obligaciones nacen~ ya del concurso real de las voluntades dedos omsp~ CfmUJ en los contratos oconvenciones~ ya de un hecho voluntariode lapersona que se obliga~ CfmUJ en la aceptacin de una herencia olegadoyen to-dos los cuasicontratos~ ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria odao a otrapersona~ CfmUJ en los delitos y faltas; yapordisposicin de la ley; CfmUJentre lospadresy los hijos de familia". En los cuasicontratos se coloca, adems dela gestin de negocios y del pago de lo indebido, a la comunidad.

El Cdigo Civil de 1867, influenciado decisivamente por el Cdigo Napo-len, contempla como fuente de obligaciones las siguientes: 1. El contrato (Art.878 Y siguientes); 2. Las obligaciones que se forman sin convencin, TtuloXXVI, que comprende: a) las derivadas de la Ley (Art. 1796); Yb) las obligacio-nes que se forman por un hecho, abarcando dentro de stas los cuasicontratos(Art. 1797), tos delitos (Art. 1805) Ylas obligaciones que nacen de culpa o negli-gencia (cuasidelitos) (Art. 1806 Ysiguientes). Los cuasicontratos comprenden lagestin de negocios y el pago de lo indebido.

En el Cdigo Civil de 1873, influenciado por el Cdigo Italiano de 1865, elartculo 1041 dispone: ''Lu obligaciones nacen de la ley~ de los contratos~ de los cua-sicontrato~ de los delitosY de los cuasidelitos". Esta norma es repetida invariable-mente en los Cdigos de 1881 (Art.1049), 1896 (Art.l070) Y1904 (Art.1076).

En el Cdigo Civil de 1916, se adopta la misma clasificacin, pero el legisla-dar, influido por las concepciones modernas, por iniciativa de los doctores JosLareto Arismendi (padre) y Jos Gil Fortoul, sustituye las nociones de delito ycuasidelito por la del concepto de hecho ilcito. En este sentido, el Art. 1173 dis-pone: "Las obligaciones nacen de la Ley~ de los contratos~ de los cuasicontratosY delos hechos ilcitos"; norma que se repite textualmente en el Cdigo Civil de 1922(Art. 1173).

Clasificacin contemplada en el Cdigo Civil de 1942En el Cdigo Civil promulgado en 1942 (igual al vigente), se observa una

decisiva influencia del criterio de los legisladores modernos cuando se evita esta-blecer una norma que se refiera a la clasificacin de las fuentes de las obligaciones.

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Tal influencia se materializa en nuestro ordenamiento a travs del Proyecto Fran-co-Italiano de las Obligaciones, en el cual, en vez de precederse a enumerar las di-versas fuentes, se desarrolla el concepto y los efectos de determinadas figuras pro-ductoras de obligaciones. Las figuras o instituciones jurdicas contempladascomo fuentes de obligaciones son tratadas en nuestro Cdigo Civil en el Captulo1 del Ttulo III del Libro Tercero, y son las siguientes:

El contrato, definido en el arriculo 1133 del Cdigo Civil como "Una con-vencin entre dos o nuspersonaspara constituir, regla,r, transmitir, modificar oextinguir entre ell4s un vinculo juridico".

Dentro de la seccin relativa a los contratos se regula la oferta con plazo(Art. 1137, prrafo 5) y la oferta pblica de recompensa (Art. 1139), cuyas dis-posiciones son tomadas del Proyecto Franco-Italiano y constituyen aplicacionesde la manifestacin unilateral de voluntad.

Respecto de la oferta con plazo, el dispone: "Si el autor de la oftrta se haobligado a mantenerla, durante cierto tiempo, osi esta obligacin resulta de la, na-turaleza del negocio, la revocacin antes de la, expiracin delpl4zo no es obstculopara la,.formacin del contrato" (Prrafo 5 del articulo 1137 del Cdigo Civil ve-nezolano).

En cuanto a la oferta pblica de recompensa, el arriculo 1139 expresa:''QJtienprometepblicamente remunerarunaprestacin oel hecho, nopuede revo-car la, promesa despus que laprestacin oel hecho se han cumplido. La revocacinhecha con anterioridad debe fundarse en una justa causa y hacersepblica en la,mismafiwma que lapromesa, oen unafiwma equivalente. En este caso, elautordela, revocacin est obligado a rembolsar losgastos hechosporaquellosque, de buenafe y antes de la, publicacin de la, revocacin, han comenzado a ejecutar la, presta-cin oel hecho, pero sin que la, suma total a rembolsarpueda excederdel montantede la, remuneracinprometida. La accinpor reembolso de losgastosprescribea losseis meses de la, publicacin de la revocacin" (GC venewlano).

La gestin de negocios, regulada en los arriculos 1173 y siguientes. El ex-presado articulo dispone en su primer prrafo: ''QJtien sin estar obligado asumeconscientemente la,gestin de negocio ajeno, contrae la, obligacin de continuar la,gestin comenzaday de llevarla a trmino, hasta que el dueo se halle en estado deproveerporsmismo a ella,;y debe sometersea todas las consecuenciasdel mismo ne-gocio y a todas la,s obligaciones que resultaran de un mandato".

El pago de 10 indebido, contemplado en el arriculo 1178 y siguientes. Di-cho arriculo expresa: "Todopago supone una deuda: lo que ha sidopagado sin de-berse est sujeto a repeticin. La repeticin no se admite respecto de la,s obligacionesnaturales que se han pagado espontneamente".

El enriquecimiento sin causa, descrito en el arriculo 1184 del Cdigo Civil:''Aquel que se enriquece sin causa enperjuicio de otrapersona, est obligada a in-demnizarla" dentro del limite de supropio enriquecimiento, de todo lo queaquella,se haya empobrecido".

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El hecho ilcito, cuyo principio fundamental est consagrado en el artculo1185 del Cdigo Civil en su primer prrafo: "El que con intencin, opor m:gligen-cia, opor imprudencia, ha causado un dao a otro, est obligado a repararlo".Dentro dd articulado correspondiente al hecho ilcito se introducen innovacionesde importancia, como la de responsabilidad por cosas (Art. 1193), por edificios(Art. 1194) Ypor incendio (2 prrafo del artculo 1193). Se introduce como uncaso de hecho ilcito el abuso de derecho: ''Debe igualmente reparacin quienhaya causado un dao a otro, excediendo, en el ejerciciode su derecho, los lmitesfi-jadospor la buenaft opor el objeto en vista del cual ha sido conferido ese derecho"(segundo prrafo del artculo 1185). Obsrvese que el abuso de derecho no esconsagrado como fuente autnoma, sino es colocado como un caso particular dehecho ilcito, siguiendo con ello el criterio de los redactores del Proyecto Franco-Italiano de las Obligaciones.

Clasificacin del Cdigo Civil vigente (1982)Las fuentes de las obligaciones son tratadas en nuestro Cdigo Civil en el

Captulo I del Ttulo JII, y son los siguientes.- El contrato, definido en el Art. 1.1'33 del ce como "una convencin entre

dos omspersonaspara constituir, reglar, transmitir, modijkareextinguirentre ellas un vinculo jurdico". La gestin de negocios, regulada en losartculos 173 y siguientes. El expresado articulo dispone en su primerprrafo ''QJtien sin estar obligado asume conscientemente la gestin denegocio ajeno, contrae la obligacin de continuarlagestin comenzada y dellevarla a trmino, hasta que el dueo se halle en estado de proveer por simismo a ella: y debe sometersea todas las consecuenciasdel mismo negocioy atodas las obligaciones que resultaran de un mandato".El pago de lo indebido, contemplado en el Art 1.178 Yss.El enriquecimiento sin causa, descrito en el Art. 1.184 del Ce. El hechoilcito, cuyo principio fundamental est con intencin, o por negligencia,o por imprudencia, ha causado un dao a otro, est obligado a repararlo".La Ley, nuestro Cdigo civil no hace referencia alguna de ella, pero no hayduda alguna de que constituye una de las fuentes principales en nuestroDerecho, an cuando no exista consagrada formalmente.Las corrientes modernas consideran las ms importantes a dos: lavoluntad y la ley. Con respecto a la voluntad, hay obligaciones quesurgen por decisin de una persona (voluntad unilateral), como lasobligaciones que se imponen en el testamento a los herederos o al albacea.Luego otros actos unilaterales de los que surgen obligaciones: elreconocimiento del hijo ilegtimo, la revocacin del mandato, la renunciade derechos. Otras obligaciones surgen de la voluntad bilateral oplurilateral, como en el caso de los contratos, constituyendo la fuente mdsfecunda de las obligaciones impuestas a quienes contrata.Con respecto a la Ley: hay obligaciones que no nacen por voluntad de unao ms personas, sino porque las impone el ordenamiento jurdico, tales

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por Ej: las obligaciones a cargo del agente de un acto ilcito civil o penal(delitos). La ley hace responsable al autor del hecho ilicito, para alcanzaruna justa reparacin por el dao causado a la vctima. Surgen de la leytodas las obligaciones contractuales, para el supuesto que las partes nohayan acordado nada sobre situaciones ya previstas legalmente. En otrasesferas de derecho civil familia, sucesiones reales, la ley imponedeterminadas obligaciones, ejemplo las que surgen del matrimonio cuyosefectos estn ya previsto por la Ley.La clasificacin efectuada por nuestro Cdigo Civil acoge algunas de lasrecomendaciones de la doctrina moderna, tales como la eliminacin de lanocin de cuasicontrato (desechada en el Derecho Moderno), laintroduccin del enriquecimiento sin causa como fuente autnoma y lasreferencias al abuso de derecho, a la oferta con plazo y a la oferta pblicade recompensa.Como crticas generales pueden sealarse:

a) La timidez de nuestro legislador al no consagrar como fuentes autno-mas el abuso de derecho y la manifestacin unilateral de voluntad, tal como ocu-rre en otros ordenamientos. Cabe sealar, que si bien en lo que se refiere al abusode derecho se sigui la orientacin del Proyecto Franco-Italiano, en el cual dichafigura no se consagr como fuente autnoma, sino al igual que en nuestro Cdi-go Civil, como un caso particular del hecho ilicito, por lo que respecta a la mani-festacin unilateral de voluntad, no se sigui al Proyecto Franco-Italiano, el cuallo trata como fuente autnoma, sino que sus aplicaciones ms importantes: laoferta con plazo y la oferta pblica de recompensa, se incluyeron dentro del textode los contratos.

b) El pago de lo indebido es consagrado como fuente autnoma, cuandomodernamente se considera como un caso particular del enriquecimiento sin causa.

c) La misma crtica se hace respecto de la gestin de negocios, que en granparte de la doctrina se considera como un caso especial del enriquecimiento sincausa, combinado con reglas de la manifestacin unilateral de voluntad o del con-trato de mandato.

El pago de lo indebido es considerado como una especie del enriquecimien-to sin causa, combinado en algunos casos con el hecho ilcito. La gestin de nego-cios tambin es una especie del enriquecimiento sin causa, combinado con la de-claracin unilateral de voluntad.

d) La clasificacin bipartita es importante por destacar la diferencia entreactos y hechos jurdicos.

e) Ciertas categoras que algunos autores han asomado como fuentes autno-mas (representacin) no han tenido mayor acogida en la doctrina ms autorizada.

f) La Ley como fuente inmediata permite ubicar aquellas obligaciones queno tienen cabida en las dems categoras contempladas.

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ConclusionesLos romanos no conocieron "la" obligatio, sino tantas obligationes como ca-

sos especficos fueron catalogados como tales, o sea, con una muy concreta ten-dencia a la tipicidad, no pudiendo afirmarse que realizaran una taxonoma pro-piamente dicha de las obligaciones.

La definicin romana ha predominado en el Derecho Moderno, inclusohoy por hoy se puede afirmar que ha permanecido inclume dentro sus concep-ciones fundamentales. Las diferentes definiciones del Derecho Moderno difierenpoco con relacin a la del Derecho romano, es decir, se limitan a reproducir losprincipios inspiradores romanos.

En el Cdigo Civil venezolano de 1942, igual al vigente de 1986, se obser-va una decisiva influencia del criterio de los legisladores modernos cuando se evitaestablecer una norma que se refiera a la clasificacin de las fuentes de las obliga-ciones. Tal influencia se materializ en nuestro ordenamiento gracias al ProyectoFranco-Italiano de las Obligaciones, en el cual, en vez de precederse a enumerarlas diversas fuentes, se desarroll el concepto y los efectos de determinadas figurasproductoras de obligaciones.

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