Aplicación del Derecho Extranjero

Ante un litigio que presente vínculos con varios ordenamientos, el Juez

debe seguir un proceso para determinar la ley aplicable, en el curso del cual

puede estar llamado a superar distintos problemas de calificación, reenvío, orden

público, entre otros. Y, en algunos casos, el Juez debe aplicar finalmente la

solución que proporciona un ordenamiento distinto de su Derecho, es decir, la ley

aplicable a la cuestión planteada puede ser una ley extranjera.

El artículo 2 de la ley de derecho internacional Privado establece que “El

derecho extranjero que resulte competente se aplicara de acuerdo con los

principios que rijan en el país extranjero respectivo, y de manera que se realicen

los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto”.

Conocido suficientemente el contenido y alcance del Derecho extranjero, el

Juez debe interpretarlo y aplicarlo. El criterio básico a seguir será el de interpretar

y aplicar el Derecho extranjero tal y como lo haría el Juez extranjero si ante él se

hubiera presentado la demanda, es decir, el Derecho extranjero debe ser aplicado

tal y como es, sin desnaturalizarlo ni deformarlo.

El criterio básico que rige la interpretación y aplicación del Derecho

extranjero obliga a respetar las reglas vigentes en el Estado extranjero en materia

de fuentes del Derecho y de entrada en vigor y derogación de las normas jurídicas

y Derecho transitorio. El Juez debe respetar también los criterios establecidos en

el Estado extranjero en materia de constitucionalidad de las normas del

ordenamiento jurídico. Finalmente, el Juez debe seguir las reglas del

ordenamiento extranjero relativas a la interpretación de las normas jurídicas.

El reenvío en Derecho Internacional Privado

Se dice que existe reenvío cuando la ley de un Estado remite la solución

del caso a una legislación extranjera y ésta a su vez la deriva hacia otra que

puede ser nuevamente al primer Estado o a otro Estado.

El reenvío está ligado a la cantidad de derecho extranjero aplicable. Cuando

de acuerdo a las normas del derecho internacional privado de un país es

competente una ley extranjera y ahí encontramos la solución no se da el caso de

reenvío, pero si las normas de derecho internacional privado de un país no brindan

la solución y nos remite a otro si se aplica la teoría del reenvío.

El Reenvío se clasifica de la siguiente manera:

Reenvío de Primer Grado: Es el reenvío que se realiza entre dos Estados

(Enviante y Enviado), es decir, cuando el Estado al que se envía, remite

nuevamente al Estado enviante.

Reenvío de Segundo Grado: Es el reenvío que se realiza cuando un

tercer Estado acepta la competencia, porque su legislación o regla de

conflicto son coincidentes con las del Estado enviante (igualdad de

derecho), es decir, cuando el Estado al que le envía, remite o reenvía a un

tercer Estado, es necesario que la legislación del reenviado con la del

reenviante sean coincidentes.

Reenvío Circular: Es el reenvío que se realiza cuando se produce una

cadena en que los Estados se entregan la competencia sucesivamente y no

la aceptan y en definitiva vuelve al primer Estado enviante, a este tipo de

reenvío la ley le recomienda aplicar la lex fori.

Cuestiones incidentales.

Son cuestiones incidentales las que, siendo distintas de las que constituyan

el objeto principal del pleito, guarden con éste relación inmediata, así como las

que se susciten respecto de presupuestos y requisitos procesales de influencia en

el proceso.

Es una cuestión preliminar o incidental que se plantea cuando en un caso

iusprivatista con elementos extranjeros la resolución principal queda supeditada a

la resolución de esta cuestión incidental

Esta cuestión Previa también es llamada cuestión incidental, surge cuando

la solución de una cuestión principal depende de una o más cuestiones que por

ese motivo se denominan previas, preliminares o incidentales. La cuestión previa

se presenta después de la determinación del derecho aplicable a la cuestión

principal; si bien la decisión de la controversia principal depende de ella.

Calificaciones

. El juez competente, para establecer el derecho aplicable, califica de

acuerdo con el ordenamiento idóneo a fin de interpretar los vocablos, dicho

ordenamiento se logra según los diversos sistemas o las combinaciones de éstos,

empleados para calificar.

La adaptación es otra cara de la calificación. Hay un problema de adaptación

cuando a distintas partes de un caso se aplican derechos diferentes con

soluciones contradictorias, como consecuencia de la superposición de normas.

El Orden Público como Limite a la Aplicación del Derecho Extranjero.

Cuando nuestro derecho internacional privado nos remite a un ordenamiento

jurídico extranjero, nosotros aplicamos derecho extranjero a menos que el mismo

sea contrario a nuestro orden público.

En el orden interno de nuestro ordenamiento jurídico, aceptamos la

autonomía de la voluntad siempre y cuando no se trate de materias que hacen al

orden público (derecho coactivo).   En el primer caso, hablamos de orden público

internacional, en el segundo de orden público interno.

Diferencia entre Orden Público Internacional y Orden Público Interno.

En materia de derecho internacional privado la regla es la aplicación del

derecho extranjero declarado aplicable por nuestro derecho internacional privado,

dejarlo de lado por contravenir el orden público internacional es la excepción.

En la doctrina pueden encontrarse muchas definiciones de lo que es orden

público internacional. Para nosotros es el conjunto de disposiciones legales o

consuetudinarias inalienables de nuestro ordenamiento jurídico que hacen a la

existencia misma de nuestra comunidad.

El Fraude a la Ley en el Derecho Internacional Privado.

Es el acto realizado con intención maliciosa por el cual se evita la aplicación

de la ley competente, para obtener un fin ilícito, alterando los puntos de conexión y

conseguir así la aplicación de otra ley que le asegura la obtención de un resultado

más favorable a su pretensión admite la existencia de actos que respetan el texto

legal pero eluden su aplicación y controvierten su finalidad. La intención de quien

realiza el acto es dolosa pues viola la ley persiguiendo un propósito ilícito.

En el derecho internacional privado esto es disvalioso porque se usa una

ley con distinto fin alterándose los puntos de conexión para eludir la aplicación de

la ley competente por otra más favorable al resultado que se desea obtener. Así

las partes mudan su domicilio, cambian de nacionalidad, trasladan de lugar un

bien, etc.

Se manifiesta como una anomalía, como una desviación que atenta al fin de

la norma, la que se desnaturaliza porque se convierte en un instrumento para

alcanzar un resultado no querido y ni tal vez previsto por el legislador.

Niboyet la define como el remedio necesario para evitar que la ley pierda

su carácter imperativo. Goldschmitd como la característica negativa del tipo legal

de la norma indirecta, es decir aquella cuya inexistencia se requiere para que la

norma actúe.

Clases de Fraude

Retrospectivo: Cuando se comete para eludir las consecuencias de un acto

que se realizó en el pasado con total sinceridad.

Simultáneo: Cuando se falsean los hechos ya al llevarlos a cabo, a fin de

esquivar consecuencias inmediatas del acto perpetrado con sinceridad.

A la Expectativa: cuando se manipulan los hechos, no porque el acto

sincero por el momento produciría consecuencias inmediatas que desea

descartar, sino porque teme que en el porvenir puedan darse tales secuelas que

por ello, provisoría y eventualmente resuelve apartar.

Sistema Vigente Del Derecho Internacional Privado.

El derecho procesal en el derecho internacional privado les da a las

personas el derecho de acudir a la justicia para exigir que las normas reglen las

relaciones entre los estados. Los conflictos de leyes al ser planteados ante las

autoridades judiciales, conllevan un conflicto de jurisdicciones, lo que hace este

derecho, refleje su acción en el derecho Procesal. El derecho procesal

Internacional comprende la Jurisdicción y la competencia.

Jurisdicción

Es la función pública realizada por los órganos públicos del estado. Su

objeto es dirimir conflictos y controversias de relevancia jurídica, mediante

autoridad de cosa juzgada.

Tipos de Jurisdicción

Jurisdicción contenciosa: La jurisdicción Civil se ejerce por los jueces

ordinarios de conformidad con las disposiciones de este Código, los jueces tienen

la obligación de administrar   justicia tanto a los venezolanos como a extranjeros,

en la medida en que las leyes determinen su competencia para conocer del

respectivo asunto.

Jurisdicción voluntaria: Art. 435: Se le conoce a los Procedimientos

Judiciales seguidos sin oposición de partes, y en las cuales la decisión que el Juez

profiere no causa perjuicio a persona conocida. Digamos que esta jurisdicción

tiene un carácter dispositivo y permisivo. También se dice que su función es mas

administrativa que de otro tipo.

Jurisdicción de equidad: Término éste utilizado para conceptuar el carácter

permisivo, mas no conflictivo de dar a conocer una decisión, que no es parte de

una controversia sino mas bien, que va en búsqueda de dar una respuesta para

algunas de las partes, no siempre quien la solicita.

Actos de jurisdicción voluntaria según Código Bustamante:

Art. 434: Las disposiciones dictadas en actos de jurisdicción en materias de

comercio, por jueces o tribunales de un estado contratantes o por sus agentes

consulares.

Art. 435: Las resoluciones en los actos de la jurisdicción voluntaria en

materia Civil procedente de un estado contratante se aceptaran por los demás si

reúnen las condiciones exigidas por este Código para la eficacia de los

documentos otorgados en país y proceden del Juez o tribunal competente y tendrá

en consecuencia eficacia extraterritorial.

Competencia

Competencia propiamente dicha: Esta referido a los criterios de atribución o

reparto de los asuntos ante los tribunales de justicia o cualquier órgano

administrativo. Es el sistema por virtud del cual se adjudican los asuntos a los

diferentes jueces y tribunales por una parte, o a los órganos administrativos que

tienen poder decisorios en materia de revisión de estos actos.

Competencia Procesal Internacional: Con respecto al ámbito internacional

se han firmado convenios, donde se ha acordado y hasta atreviéramos señalar

que se ha negociado, los límites de la competencia, como el acuerdo de Paris,

para la protección de las propiedad industrial, hoy día es el Acta de Estocolmo de

1967.

Las normas sobre competencia Internacional: Es el conjunto de reglas contenidas

en los procesos que debe conocer los Tribunales que contengan elementos

extranjeros.

Competencia y Jurisdicción de acuerdo a la Ley de Derecho Internacional Privado.

Art. 49: Tendrá Competencia para conocer de los juicios originados por el

ejercicio de las acciones de contenido patrimonial:

Ordinal 1. Cuando se ventilen acciones relativas a la disposición o la

tenencia de bienes inmuebles o muebles situados en el territorio de la República,

el tribunal donde estén situados los bienes.

Ordinal 2. Cuando se ventilen acciones relativas a obligaciones que deban

ejecutarse en el territorio de la República o que se deriven de actos celebrados o

hechos verificados en el territorio, el Tribunal del lugar donde deba ejecutarse la

obligación o donde ese haya celebrado el contrato o verificado el hecho que

origine la obligación.

Ordinal 3. Cuando el demandado haya citado personalmente en el territorio

de la República. El tribunal del lugar donde haya ocurrido la citación.

Ordinal 4. Cuando las partes se hubieren sometido expresamente en forma

genérica a los tribunales de la República, aquel que resulte competente anteriores

y, en su defecto, el Tribunal de la capital de la República en virtud de alguno de los

criterios indicados en los tres numerales

Art. 50: Tendrá Competencia para conocer de juicios originados por el

ejercicio de acciones relativas a universalidades de bienes:

Ordinal 1.Cuando el Derecho Venezolano sea competente de acuerdo con

las disposiciones de esta ley para regir el fondo del litigio, el tribunal donde tuviere

su domicilio la persona en virtud de la cual se atribuye competencia al Derecho

Venezolano

Ordinal 2. Cuando se encuentren situados en el territorio de la República

bienes que forman parte integrante de la universalidad, el Tribunal del lugar donde

se encuentren la mayor parte de los bienes de la universalidad situados en el

territorio de la República.

Art. 51: Tendrá competencia para conocer de los juicios originados por el

ejercicio de las acciones sobre el estado civil de las personas o las relaciones

familiares:

Ordinal 1. Cuando el Derecho Venezolano sea competente de acuerdo con

las disposiciones de esta ley para regir el fondo del litigio, el Tribunal del domicilio

de la persona en virtud de la cual se atribuye competencia al Derecho Venezolano.

Ordinal 2. Cuando las partes se sometan expresa o tácitamente a su

Jurisdicción, el tribunal del lugar con el cual se vincule la causa al territorio de la

República.

Reglas para determinar la competencia: La Competencia se puede clasificar

en General y Especial.

• La Competencia General: Señala que son competentes los Tribunales de

un país determinado para conocer un proceso.

• La Competencia Especial. Indica cual de los Tribunales de un país debe

conocer de un juicio. La aplicación de los principios que determinan la

Competencia, puede dar lugar a conflictos positivos y negativos. Un conflicto es

positivo cuando los tribunales de más de una país se consideren competentes. Es

negativo, cuando los Tribunales de los países, que aparentemente deben conocer

del asunto, se declaren incompetentes. Si hay un elemento, en común entre

Jurisdicción y Competencia, es que respetan la soberanía de los Estados.

Formas y Prueba de los Actos

El estudio de la prueba, presenta aspectos cuyo examen interesa al

Derecho Internacional Privado, ya que el periodo probatorio en los procesos

internacionales tiene problemas que le son propios y que corresponde resolver al

Derecho Procesal Internacional. En efecto, intentada la acción, traída a juicio la

parte demandada por medio de la citación, esta alega a su defensa la cual puede

estar constituida por excepciones, llamadas vigentes, llamadas en el Código de

Procedimiento Civil, Cuestiones Previas, o por la contestación al fondo de la

demanda. Los problemas que se le plantean al Derecho Internacional Privado,

son los que se refieren al onus probandi, o sea a quien incumbe la prueba, la

admisión de los diversos medios de prueba, la manera de rendirla y su

apreciación.

El Derecho Internacional trata de dilucidar qué ley debe regir la carga por la

prueba, o tratándose de una relación o acto jurídico o un hecho que haya ocurrido

en el extranjero. Es la ley del Juez que conoce del asunto o debe ser la ley que

rige la relación jurídica litigiosa. La solución depende del concepto que se tenga de

las pruebas.

A Quien Incumbe la Prueba

Los medios de prueba admisibles en los procesos regidos por una ley

extranjera, es otro de los aspectos que estudia el Derecho Internacional Privado.

En estos casos es preciso determinar cuáles medios de prueba podrán utilizar las

partes en el proceso, para comprobar debidamente los hechos alegados.

Hay autores que opinan que esta etapa del proceso debe estar sometida al

Derecho Personal de los interesados, nacionalidad o domicilio. Otros, por su parte,

someten la admisibilidad de los medios de prueba a la lex fori. Aparentemente el

criterio más acertado, es aquel referido, a que la admisibilidad de la prueba debe

estar regida por la ley del lugar en el cual se ha verificado el acto o hecho que se

trata de probar.

Admisibilidad de la Prueba

Solo pueden utilizarse los medios de prueba admitidos por la lex fori, esta

razón es por el Orden Publico Internacional que tienen las leyes de procedimiento.

Las pruebas admitidas por el derecho local podrán ser aplicadas a casos no

reconocidos por ella, así, si en el país cuya legislación es aplicable a la relación

jurídica litigiosa, se admite la prueba de testigos para su comprobación, debe

aceptarse, por más que la lex fori no la acepte en esa materia.

Limitación a la Regla

Las formas referentes a la promoción y evacuación de la prueba

corresponden a las que hemos llamado ordenadoras, las cuales están sometidas a

las lex fori.

Forma de Rendir la Prueba

-Apreciación de la Prueba: Está sometido a las disposiciones de la lex fori, criterio

admitido por la mayoría de los autores y legislaciones. Los países establecen

reglas que fijan el orden que el juez debe seguir la apreciación y esas normas

pertenecen a la ordenadora Litis.

-Medios de la Prueba 

a) Prueba Instrumental

Está sometida a la ley del lugar donde se verifico el hecho o acto que se

trate de probar. Esta prueba es admitida en todas las legislaciones, lo que en

cierta forma asegura su validez extraterritorialidad, pero en su otorgamiento debe

cumplirse determinados requisitos en cuanto a la forma de su otorgamiento y en lo

relativo a los elementos de cada Estado.

b) Prueba Testimonial

Algunos opinan que debe ser sometida a la lex fori, porque interesa a Orden

Publico, otros apoyan la idea de que se debe aplicar la ley del contrato o del hecho

que se pretende probar.

c) Prueba Juramento

La forma como debe presentarse el juramento se somete a la ley del Juez,

pues se trata de una forma ordenadora, pero su resultado está sometido a la ley

que regula el hecho sobre el cual se jura. Código Bustamante. Art. 405: la forma

del juramento se ajustara a la ley del Juez o Tribunal ante quien se preste, y su

eficacia a la que rija el hecho sobre el cual se jura.

d) Prueba de Presunciones e Indicios

Son las consecuencias para la ley o el Juez sacan de un hecho conocido

para establecer uno desconocido, las presunciones pueden ser legales o

judiciales. La presunción legal está sometida a la ley el lugar en el cual se ha

producido el hecho conocido, no existe una ley que con un mayor rigor jurídico

pueda ser aplicada. Art.406: Las presunciones derivadas de un hecho se sujetan a

la ley del lugar en que se realiza el hecho de que nacen, Código Bustamante

depende del Juez o Tribunal.

e) Prueba de Confesión

Es cuando una persona reconoce que es cierto u hecho, que produce en su

contra consecuencias jurídicas. La forma como ha de proveerse y evacuarse,

corresponde a la lex fori.

Eficacia de las Sentencias Extranjeras

Cuando un Estado reconoce los fallos o sentencias dictadas en otro Estado

se logra la universalidad de los efectos de la cosa juzgada, es decir, se logra que

la sentencia traspase las fronteras del Estado en donde fueron dictadas y se

reconozca la eficacia de la misma en el extranjero, cabe destacar que el Estado

receptor puede asumir diferentes actitudes ante la eficacia de dicho fallo. Una de

las razones que favorecen la eficacia extraterritorial de las sentencias se centra en

que si los Tribunales de un Estado admiten la aplicación de un derecho extranjero,

nada debería oponerse, al reconocimiento de las sentencias dictadas fuera de los

límites del Estado receptor. En conclusión la eficacia de la sentencia se ve

reflejada cuando es ejecutada satisfactoriamente tanto en el territorio nacional

como en el extranjero, y el procedimiento para reconocer dichas sentencias es el

exequátur.

El exequátur es de gran importancia ya que permite a los Estados que la

aplican el poder tener una esfera más amplia en cuanto a la aplicación de sus

leyes, tomando en cuenta el principio de reciprocidad; por otro lado les

proporciona seguridad en tanto las sentencias dictadas por ellos no quedaran

ilusorias, es decir, no habrá cabida al fraude procesal de los individuos ya que se

aprovecharían de dicha situación. En cuanto a los individuos, es para ellos de vital

importancia la aplicación de la exequátur ya que les provee una seguridad de que

sus pretensiones no quedaran sin cumplir y serán respetadas por todos los

Estados que aplican este mismo procedimiento.

Sistema Venezolano

Las Sentencias Extranjeras en la Ley del Derecho Internacional Privado.

Art. 53: Las Sentencias Extrajeras tendrán efecto en Venezuela siempre

que reúnan los siguientes requisitos:

* Que hayan sido dictadas en materia civil o mercantil, en general, en

material de relaciones jurídicas privadas.

* Que tengan fuerza de cosa juzgada de acuerdo con la ley del estado en

el cual han sido pronunciadas

* Que no versen sobre derechos reales respecto a bienes inmuebles

situados en la republica o que no se haya arrebatado a Venezuela la Jurisdicción

exclusiva que le correspondiere para conocer del negocio

* Que los Tribunales del Estado sentenciador tengan jurisdicción para

conocer de la causa de acuerdo con los principios generales de jurisdicción

consagrados en el capitulo IX de esta ley

* Que el demandado haya sido debidamente citado, con tiempo suficiente

para comparecer, y que se le hayan otorgado en general, las garantías procesales

que aseguren una razonable posibilidad de defensa

* Que no sean incompatibles con sentencia anterior que tenga autoridad de

cosa juzgada, y que no se encuentre de cosa juzgada, y que no se encuentre

pendiente, ante los tribunales venezolanos, un juicio sobre el mismo objeto y entre

las mismas partes, iniciando antes que se hubiere dictado la sentencia extranjera.

Art. 54: Si una sentencia extranjera no puede desplegar eficacia en su

totalidad, podrá admitirse su eficacia parcial

Art. 55: Para proceder a la ejecución de una sentencia extranjera deberá

ser declarada ejecutoria de acuerdo con el procedimiento establecido y previa

comprobación de que en ella concurren los requisitos consagradas en el 53 de

esta ley.

Procedimiento Aplicable en la Legislación Vigente

Procedimiento (LDIP).

Varios son los aspectos relevantes en materia del procedimiento. Son ellos

referentes a: regulación de la forma del proceso por el derecho del funcionario

ante el cual se desarrolla (art. 56), y declaratoria de la falta de jurisdicción del juez

venezolano respecto al juez extranjero en cualquier estado del proceso (art. 57).

Esta última disposición incluye una innovación frente al Código de Procedimiento

Civil, que obligaba a consultar cualquier decisión, afirmando o negando la

jurisdicción, ante la Corte Suprema de Justicia, lo cual demoraba

innecesariamente el proceso. La Ley sólo obliga a consultar la decisión que niegue

la jurisdicción venezolana. Esto no sólo aligerará muchos procesos, sino

disminuirá la excesiva labor del Tribunal Supremo de Justicia.

Igualmente mejorada, frente a la regulación del Código de Procedimiento

Civil, aparece la norma que consagra el reconocimiento de la litispendencia

internacional, salvo que se trate de la jurisdicción venezolana exclusiva (art.58).

Lamentablemente, esta lograda formulación se verá afectada por el contenido del

numeral 6 del artículo 53 que exige, en casos del exequátur de la sentencia

extranjera, que no se encuentre pendiente, ante los tribunales venezolanos, un

juicio sobre el mismo objeto y entre las mismas partes, iniciado antes que se

hubiera dictado la sentencia extranjera. La jurisprudencia tendrá que encontrar la

interpretación congruente de estas dos disposiciones.

Cooperación Judicial Internacional. La cooperación judicial internacional se

regula en un solo artículo de la Ley (art. 59), y se refiere tanto a los casos en que

Venezuela sea Estado requerido, como a los que sea Estado requirente, a través

de exhortos o cartas rogatorias. La norma alude exclusivamente a los actos de

mero trámite, quedando excluida la posibilidad de realizar actos coactivos.

Igualmente hace referencia a las diligencias probatorias. Esta disposición

responde a la necesidad de establecer medios expeditos para la eficaz aplicación

del Derecho Internacional Privado, en los casos en que se hace necesaria la

actuación de autoridades extranjeras.

Llama la atención la fórmula reducida de la disposición sobre la cooperación

judicial internacional, que se considera como uno de los elementos esenciales del

Derecho Procesal Internacional en la actualidad. El carácter parco de la

disposición se debe a dos causas: el apego a la necesidad de que la Ley tenga

carácter general, y su abundante y detallada regulación en los tratados

internacionales ratificados por Venezuela, y por un considerable número de

Estados. Ante la alternativa de copiar las disposiciones incluidas en las

convenciones interamericanas y las de La Haya, los proyectistas resolvieron

limitarse a la disposición esencial, tomando en cuenta la jurisprudencia de la Corte

Suprema de Justicia que permite aplicar a los Estados no Parte las normas

consagradas en los tratados, como principios generalmente aceptados.

Como complemento de esta escueta formulación podría citarse el contenido

del artículo 38 que se refiere al derecho aplicable a las pruebas.

Esta norma distingue claramente entre fondo y forma, sometiendo el fondo

de la prueba al derecho que rige la relación jurídica correspondiente y la forma al

derecho del tribunal o funcionario ante el cual se efectúa.