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Curso DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL

Prof. Luis Valdivia Salazar

Análisis-debate

1. La muerte amarilla. [Pste y 3 ministros; Pste Regional y Consejeros; Alcalde y regidores; Etnia Candoshi]

2. Banco Canero. [Magistrados; Inpe; Presos; ahorristas]. 3. Elecciones en octubre. [Congresistas; Ciudadanos;

candidatos]. a. Formar grupos de 4 participantes. b. Elaborar breve resumen del caso. máximo 1 página. c. Exprese en una palabra qué impresión le causó al grupo

el reportaje. d. Cada grupo según su rol que plantea para resolver el

problema.

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El Estado

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EL ESTADO

Su estudio se plantea desde 3 perspectivas:

1. La teoría del Estado [plano filosófico].

2. El derecho constitucional [plano jurídico]

3. La ciencia política [plano sociológico-económico]. Analizar entrevista a Julio Cotler. Perú21.Renzo ramos [08/09/14]

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¿Qué es el Estado?

Existe una variedad de definiciones:

SAN AGUSTIN: “Es una reunión de hombres dotados de razón, y enlazados en virtud de la común participación de las cosas que aman”.

BODINO: “Es un conjunto de familias y posesiones comunes gobernadas por un poder de mando según la razón”.

KANT: “Es una variedad de hombres bajo leyes jurídicas”

JELLINECK:“Es una asociación de hombres sedentarios dotada de un poder de mando originario”

DUGUIT:”Es una corporación de servicios públicos controlada y dirigida por los gobernantes”

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KELSEN: “El Estado es el ámbito de aplicación del derecho. El Estado es el derecho como actividad normativa. Alcanza el pueblo su personalidad jurídica”.

ADOLFO POSADA: “Son los grupos sociales territoriales con poder suficiente para mantenerse independientes”

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CONCEPTO:

El Estado es la organización jurídica de una sociedad bajo un poder de dominación que se ejerce en determinado territorio. [Eduardo García Maynez]

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TEORIAS DEL ESTADO

1. TEORÍAS OBJETIVAS Carlos Marx, Federico Engels. “Teoría del Materialismo histórico”. El Estado es producto de una realidad objetiva concreta. Deviene de un proceso histórico. - Hombre nómade. - Hombre sedentario [cazador, colector, domesticador] - Hombre – Horda - Hombre – Clan [lazos consanguineidad] - Hombres-Tribu - Hombres- Confederaciones - Aparición Estado y el Derecho. [Estado : mando, poder.

Derecho: uso de la fuerza coercitiva. Derecho consuetudinario [usos y costumbres]

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Esclavismo.

Edad Media. Feudalismo

Capitalismo:

- Lucha de clases antagónica: Burguesía-Obreros-Campesinos-Sobre los medios y relaciones de producción.

- Plano económico, social, político.

Socialismo: Comunismo

- Plantea la EXTINCIÓN progresiva del Estado y el derecho.

- Triunfo de la dictadura del proletariado.

CRITICA:

- Investigar si en la actualidad Rusia es un régimen comunista

- Existe una ley en Rusia que prohíbe hablar groserías?

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Coincidimos con el profesor Nolberto Bobbio quien infiere que Marx concebía la Teoría del Estado desde la perspectiva económica, política, social e histórica.

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Dentro de la tesis objetiva sobre el Estado, en la actualidad el profesor alemán Ulrich Beck infiere el nuevo problema a superar.

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ESTADO EMPRESA MOVIMIENTOS SOCIALES

Se ha simplificado privatizándolo todo. Cumple una función reguladora, de control.

Poderosa inversión económica. Pretende sustituirse al Estado. Individualiza mediante el consumo al hombre.

Piden participación directa en la toma de decisiones. Crean sus propias demandas y expectativas. El derecho no impuesto sino consensuado puede contribuir a soluciones.

2. Teorías Subjetivas o Abstractas

CONTRACTUALISTA. Se denomina así porque tiene su base en un pacto o contrato celebrado entre los hombres.

1. Su creador es el inglés Thomas Hobbes.

- Obra “El Leviatán”

- El hombre nace libre. En estado de naturaleza tiene “derecho a todo y sobre todo”.

- Se originan conflictos debido a pasiones humanas: competencia, desconfianza y gloria. “el hombre es lobo del hombre”.

- Por ello se crea el Estado como “hombre artificial”, mediante un contrato abstracto celebrado, y por el cual se ceden derechos y obligaciones a un “soberano o leviatán” quien hará uso del poder y la fuerza para imponer el orden, la seguridad y paz.

- Ese Leviatán tiene poderes ilimitados, absolutos, imprescriptibles; no es responsable de sus actos; lo único que lo puede limitar es la ley natural.

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LEY CIVIL LEY

NATURAL

EL SOBERANO ES EL ESTADO

igualdad

LIBERTAD

EQUIDAD

JUSTICIA

GRATITUD

ESCRITA:

MANDATO

SOBERANO

NO ESCRITA:

COSTUMBRE

N

A

T

U

R

A

L

P

O

S

I

T

I

V

A

Limita

Orden, paz , obediencia, seguridad y bienestar común

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Memoria:

Consejeros

Manos:

Ejecutan

sentencia

Nervios -tendones:

Gobernadores

Nutrición:

Abundancia-

distribución

Irrigación

sanguínea: El

comercio

EL SOBERANO: ALMA DEL ESTADO

2. JEAN BODINO Libro “Seis libros de la república”. Estado: “ El Estado es una república del recto gobierno de varias familias, para cosas

en común al amparo de un poder soberano”. • RECTO GOBIERNO.- Porque lo que se persigue es un fin común, desprovisto de

ladrones. • VARIAS FAMILIAS.- reconoce a la familia como la base fundamental de la sociedad y es

la fuente y origen de la república. • COSAS EN COMÚN.- Se refiere a los intereses patrimoniales públicos que el soberano

deberá realizar en beneficio del bien común. También incluye cautelar el derecho patrimonial privado de las familias.

• PODER SOBERANO.- Es el monarca, el que tiene el poder absoluto trasferido por los hombres, en forma perpetua. Bodino defiende el gobierno de la monarquía absoluta. Sin embargo reconocía que el monarca podría tener limitaciones y estas son la leyes divinas, además las leyes naturales referidas a la BUENA FÉ, LIBERTAD INDIVIDUAL y los DERECHOS DE LA PROPIEDAD PRIVADA.

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Histórica: Nicolás Maquiavelo

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Tesis de Nicolás Maquiavelo. Obra “El Príncipe”.

- Maquiavelo concibe al Estado cómo la práctica del PODER SOBERANO. Es decir , un Estado centralizado en el puño de un monarca.

- El Príncipe debe tener poder absoluto, para legislar, administrar justicia .

- Maquiavelo propone un conjunto de recomendaciones para que el Príncipe CONQUISTE Y MANTENGA EL PODER en sus manos, de allí que sus planteamientos son pragmáticos, y de ninguna manera idealiza al Estado, para el las cosas son simples: Conquistar y mantenerse en el poder, no importa los medios sino el fin. “El fin justifica los medios”, resumen su ideología.

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a).- EL PESIMISMO ANTROPOLÓGICO.- Sostiene que el hombre es cruel, malvado, hipócrita, egoísta por naturaleza, y eso no va a cambiar; por eso el Príncipe no podía ser INGENUO, dejarse engañar por sus amigos o enemigos. Debería ser PRUDENTE y distinguir cuando exista un complot interno o externo.

Aludía que el Príncipe en casos de conflictos- que eran sucesivos- debía utilizar 2

herramientas: a).- LA LEY.- Normas que obligan cumplir lo allí preceptuado, y el que lo incumpla o atente a estas, está atentando con el Estado; la “RAZÓN DE ESTADO” es lo que más importa, si para ello precisa matar a algún instigador u opositor por medios honorables o medios ignominiosos, es legítimo hacerlo, porque esta en riesgo el Estado; b).- LA FUERZA- Cuando la ley no se cumple o falla, El Príncipe debe tener un poder militar de elite, que le sea fiel, leal y además debe procurarlo de tierras y beneficios.

Maquiavelo era un perspicaz observador de los animales; pues sostenía que éstos viven y resuelven sus conflictos con el uso de la fuerza; el Príncipe debe ser como una ZORRA, ASTUTA PARA OLFATEAR EL PELIGRO, CONOCER LAS TRAMPAS Y ESCAPAR; así mismo debe ser como el LEÓN, PARA HACER ESCAPAR A LOS LOBOS, VALIÉNDOSE DEL TEMOR Y MIEDO QUE IMPONE CON SU FURIA Y FORTALEZA.

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Control lectura N°01 [18-09-14]

1. Cual es el planteamiento del profesor Lucas Verdu relativo al Estado de derecho?.

2. Que entiende por principio de supremacía de la ley, separación de poderes, principio de seguridad y regularidad jurídica?. Ponga un ejemplo.

3. Explique como concibe el Estado de derecho el profesor Zippelius.

4. Los derechos fundamentales deben constituirse en el límite del control del poder político? Porque.

Proximo control. Presente y porvenir de los derechos humanos. Nolberto Bobbio.

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Sociológica-Organica.

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Desarrollada por Montesquieu, en su obra “El Espíritu de las leyes”. a).- El Estado debe organizarse mediante 3 poderes estaduales [división y separación poderes].

LEGISLATIVO.EJECUTIVO-JUDICIAL . b). El espíritu de las leyes es considerada una obra sociológica. Identifica que la historia, la sociología y

antropología son elementos esenciales para estudiar objetivamente una sociedad. Así, señala que existen causas FÍSICAS como el clima, el suelo y causas SOCIALES como el comercio, la

moneda, el número de habitantes y la religión que influyen en su formación y futuro. Precisa que, el clima moldea el temperamento del hombre condiciona su sensibilidad. Sostiene que las

diferentes temperaturas han dado origen a diversos modos de vida, y esto a dado lugar a una variedad de leyes. En un pasaje señala: “¡Dichoso el clima que da origen al candor de las costumbres y a la suavidad de las leyes”(libro xiv, cap. xiv).

En climas fríos predispone al hombre actuar con mayor moderación y respeto a las leyes; en cambio en

climas cálidos impera el temor, las malas leyes que conducen a la esclavitud.

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- El suelo distingue que es fértil e infértil; inclusive su ubicación y geografía. Los países montañosos e insulares son más proclives a la libertad, caso de los germanos e ingleses.

- El comercio, es fundamental porque efectuando buenos tratados se

puede lograr la paz social y el bienestar. - La religión; actúa como catalizador en la sociedad; por cuanto la

religión y la ley tienen el compromiso de crear buenos ciudadanos, y deben coexistir y no separarse mucho. Reafirmo que no debe estatuirse por medio de las leyes divinas lo que debe hacerse por medio de las leyes humanas; porque las divinas son inmutables; en cambio las leyes humanas son mutables, cambian y deben adecuarse a las nuevas necesidades de la sociedad.

- Constitución y ley.

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Racionalista: EEUU [Jefferson-Hamilton-Madison]

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Sus ideólogos Hamilton, Jefferson y Madison conciben que el Estado es necesario para regular los INTERESES de la necesidad humana, y éstos deben limitarse con las leyes.

Será mediante una Constitución principista que se adecue los

intereses a la necesidad y realidad social. Constitución 1787. División y separación de poderes [teoría del control de pesos y contrapesos].

“Los hombres no son ángeles, tienen intereses” [El Federalista p.

70]. Actualmente estas tesis tienen arraigo en la teorías económicas.

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POSITIVISTA: Desarrollada por Giorgio del Vecchio, Hans Kelsen y otros; infieren

que el Estado es el ámbito de aplicación del derecho, es una actividad normativa que ordena conductas humanas a fin de lograr el orden y el bien común.

Un Estado democrático, en el que prime los principios de libertad,

igualdad, tolerancia, y el orden constitucional como expresión de una igualdad equitativa, debe desarrollar su consolidación a través de la justicia constitucional.

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TESIS INTERMEDIA:

Planteada y desarrollada por la escuela crítica de Frankfurt , representado por Jurgen Habermas.

Concibe al Estado como un desarrollo histórico en el que se requieren nuevos consensos mas flexibles, no verticales. Es necesario establecer que es mediante el conocimiento teórico, práctico y emancipatorio que será su despliegue más democrático y participativo. Así la pertinencia de consolidar instituciones independientes, en el que derecho no solo debe ser la regla sino también una realidad practica para solucionar problemas sociales.

Infiere por ejemplo que: “A la edad de 15 o 16 años, sentado frente a la radio, experimenté lo que se estaba discutiendo ante el Tribunal de Nuremberg; cuando otros, en lugar de conmocionarse en silencio por el horror comenzaron a discutir la legitimidad del juicio, las cuestiones de procedimiento, y las cuestiones de jurisdicción, eso significó la primera ruptura que aún dura. Es cierto que sólo porque yo era todavía sensible y fácil de ofender no me cerré ante el hecho de una inhumanidad realizada colectivamente como sucedió con la mayoría de aquellos que eran mayores que yo”.

Habermas pensó que la razón, la libertad y la justicia no eran únicamente unas cuestiones teóricas que tenían que investigarse, sino que eran unas tareas prácticas que exigían un compromiso apasionado. [Bernstein J. Richard. Habermas y la modernidad. Pág. 14.]

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• Habermas combate el relativismo y el decisionismo. La racionalidad instrumental deliberada afecta a las estructuras económicas, vida social, ley, administración burocrática e incluso las artes. Es una escalofriante jaula de hierro del que no hay modo de escapar según Weber. Por ello, el dominio de la naturaleza se convierte en un dominio de los seres humanos, y en último lugar en una pesadilla de autodominio. La teoría crítica desarrollada por la escuela de Frankfurt de contenido marxista, proponía habermas sea sustituida por una ciencia social crítica para superar el dominio y la represión porque la sociedad capitalista del siglo XIX no es igual a la sociedad industrial del siglo XX.

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ESTADO LIBERAL MODERNO: a).- Intereses individuales y de grupo. b).- Derecho = Moral. c).- Nuevas técnicas de dominación.

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1.- HOMBRE LIBERTAD INDIVIDUAL: - Frente a su comunidad. –

Nuevas necesidades que el capitalismo impone. – Satisfacción de esas

necesidades en el ámbito privado.

3.- PROFESIONALIZACIÓN DE LA POLÍTICA.- Se han creado núcleos de

destacados profesionales que ha profesionalizado la política. Aportan: a).-

Principios, b).- Métodos, c).- Estrategias, d).- Presupuesto. e).- Objetivos.

4.- PARTIDO POLÍTICO.- Se forman y estabilizan en el Estado. Realizan: a).-

Catalizan todos los intereses posibles y aquellos del partido. b).- Participan en la

gestión de cargos públicos. c).- Obtienen base popular para legitimarse. d).- Adopta

estrategias. e).- Participa en la lucha política. f).-Aporta presupuesto económico. g).-

Su discurso es variable.

5.- MEDIOS DE COMUNICACIÓN.- A través de la radio, televisión, prensa se logra la

influencia de las masas mediante el debate de líderes, cobertura de acciones del partido

político, mercantilización, propaganda y publicidad. Conduce también a la legitimación

del candidato.

ESTADO MULTICULTURAL

Estado multicultural: implica una situación de hecho o un proyecto político *“llegar a ser”+ en la cual una variedad de culturas diferenciadas conviven pacíficamente en un Estado que fomenta el respeto y reconocimiento a las distintas expresiones culturales entremezcladas.

Cultura: es el conjunto de rasgos compartidos y transmitidos por un determinado grupo humano, que sirven para organizar su forma y estilo de vida, darle identidad y diferenciarlo de otros grupos humanos.

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TEORIA DERECHO CONSTITUCIONAL: ESTADO JUDICIALIZADO

El Dr. Lothar Michael [alemán] infiere que en Alemania en la actualidad predomina el Estado Judicializado; es decir las decisiones de poder político están supeditadas a la protección de los derechos fundamentales establecidos en la Ley Fundamental [Constitución].

Frente a ello, la jurisprudencia del TCFA, la Corte Europea de DDHH y la de Derechos Humanos en Luxemburgo en la actualidad tienen impacto.

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Estado constitucional

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Siglo XVIII. Estado de control o de policía.

El Estado concede derechos pero son estrictamente limitados por la ley.

Las libertades públicas y los derechos sociales y políticos, son fenómenos que se pueden perfectamente controlar con la ley.

Existen excesos del poder mediante abusos, detenciones arbitrarias.

Tienen su origen las teorías del DESPOTISMO ILUSTRADO. En ella se plantea como mínimo la existencia de los derechos individuales en un instrumento o cuerpo legal, a fin de que constituyan garantías de límites del poder político.

División y separación de poderes [tesis Montesquieu. Poder ejecutivo, Poder Legislativo, Poder Judicial].

La Tesis del 3er Estado de Sieyes [Monarquía-Iglesia-Estado Llano]; la burguesía no tenía ninguna participación.

Garantía derechos individuales en cuerpo normativo, por ejemplo la Declaración Universal de los Derechos del Hombre y del Ciudadano [1789].

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3. SIGLO XIX. Estado de Derecho

La Ley es el fundamento del Estado. “El gobierno por las leyes y no por los hombres” [Lucas Verdú]

Se institucionalizan los derechos: libertad, igualdad ante la ley, seguridad personal y propiedad.

La ley es la máxima expresión del Estado, “todo esta permitido dentro de la ley”. Se limitan los derechos, se imponen verticalmente obligaciones.

La máxima expresión del Estado de Derecho es el “principio de legalidad”.

Según Otto Mayer se caracterizó:

a. La supremacía de la ley. Se aplica tal como se concibe. Existe escaso margen de interpretación, si hay su fuente directa es el método exegético que consiste en la interpretación de la ley SEGÚN EL SENTIDO DE LAS PALABRAS. [gramatical, teleológico]. El marco constitucional es referencial, la ley incluso colisiona con la Constitución.

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b. La subordinación a la ley, y solo a la ley de los derechos de los ciudadanos. Todo mientras no se rebase la ley.

c.- Jueces independientes con competencia exclusiva para aplicar la ley, y solo la ley, a las controversias surgidas entre ciudadanos y la administración. El maestro Domingo García Belaúnde “los jueces eran parte del establisment, tenían que respetar la ley en cuanto que era ella la emanación de la voluntad popular, más aun considerando, como quería Montesquieu, que los jueces eran un poder nulo y debían limitarse a pronunciar las palabras de la ley, sin mitigar su fuerza ni su rigor. Era una concepción robótica en el cual el juez era casi un autómata que aplicaba la ley sin chistar, con lo cual se producía un alcance jurisprudencial mecánico”.

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c. Carácter general y abstracto de la ley. Es general porque es aplicado por igual a todos. En puridad se pretende igualdad total, sin distinción. Abstracto, porque se pretende que las reglas duren indefinidamente mediante fórmulas contenidas en supuestos de hecho. Con ello se pretende alcanzar la estabilidad y SEGURIDAD JURÍDICA, LA CERTEZA Y PREVISIBILIDAD DEL DERECHO.

Infiere Zagrebelsky que “las leyes al ocupar la posición más alta, no tenía por encima ninguna regla jurídica que sirviese para establecer límites, para poner orden. Pero no había necesidad de ello. Jurídicamente la ley lo podía todo, porque estaba materialmente vinculada a un contexto político-social e ideal definido y homogéneo”. Ob. Cit. El derecho Dúctil… Pág. 29

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El profesor Pablo Lucas Verdú añade otros elementos que es necesario considerar:

- Separación de poderes como garantía de la

libertad y freno de posibles abusos - Positivización de los derechos humanos en el

Texto Constitucional. - Desarrollo del derecho mediante la

interpretación constitucional [examen de constitucionalidad de las leyes].

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Las lagunas que pudieran surgir se resolvían a través de la interpretación sistemática y de la analogía y se aplicaban al caso concreto individual, lo que permitía una coherencia a plenitud del derecho.

• Pero el derecho no podía continuar así inmerso en una camisa de fuerza expresado en ley, por ello se yergue la interpretación y la jurisprudencia como mecanismos dogmáticos que primigeniamente impulsan al derecho constitucional. Los estudios del profesor alemán Theodor Viehweg sobre la Tópica que es una búsqueda y examen de premisas, permiten la escalada del razonamiento jurídico caso a caso, de lo particular a lo particular que va caracterizando una doctrina del precedente la cual contiene una proposición descriptiva y que es convertida en regla y luego aplicada a otra situación similar. ATIENZA, Manuel. Las Razones del Derecho. Teorías de la Argumentación Jurídica.” Los tópicos deben entenderse de un modo funcional, como posibilidades de orientación y como hilos conductores del pensamiento que solo permiten alcanzar conclusiones cortas”. Editorial Palestra Editores SAC, primera reimpresión julio, 2006, Pág. 73.

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Es el despliegue del derecho constitucional, porque esas reglas no son fijas, “cambian de un caso a otro y son reformuladas en cada una de ellas”; “las categorías usadas en el proceso jurídico deben permanecer ambiguas para permitir el ingreso de nuevas ideas”, y además permite que “las ideas de la comunidad y las ciencias sociales, correctas o no, a medida que ganan aceptación, en aquella controlan las decisiones”.

En definitiva se concibe al derecho no como un “sistema cerrado” sino un “sistema abierto”. Sin embargo, existieron críticas a dicha teoría porque establecían parámetros generales y no específicos, y fundamentalmente porque los tópicos si bien es cierto funcionan como directrices, sin embargo no permiten desarrollar el razonamiento jurídico.

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Control de lecturas: Lunes 2 septiembre 2013

Lectura N°1. Pablo Lucas Verdú. “El Estado de Derecho como utopía y realidad. Estado de Derecho e imagenería Constitucional”. P.308-320.

Lectura N°2. Estado de Derecho. Reinhond Zippelius. P. 340-351.

Lectura 3. Teorías Modernas sobre la Constitución. Autor. Manuel García Pelayo. P. 68-86.

Lectura el Derecho Dúctil: Miércoles 11 de septiembre 2013.

Además: Ver y analizar la película 12 hombres en pugna. En youtube:12hombresenpugna.

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Teorías modernas de la Constitución Prof. Manuel García y Pelayo

Rudolf Smend

Carl Schmitt

Herman Heller

Maurice Hariou

Santi Romano

Dietrich Shindler

Erick Kaufmann

Georges Burdeau

Estado es un trozo de vida espiritual Política, instituciones y valores deben integrarse en la Constitución.

Tesis del decisionismo político. Prevalece la decisión del gobernante sobre las instituciones o el ordenamiento jurídico

NORMALIDAD. El ser, individuo que tiene valores, costumbres. NORMATIVIDAD. El debe ser, derechos, obligaciones.

El Estado es producto de instituciones. Control, racionalización del poder.

Se asemeja a la de Hariou relevando las instituciones públicas.

El Estado es la vinculación del poder con el derecho.

Teoría de estracto religioso, es la unión de las fuerzas éticas y carismáticas con la norma positiva.

El estado se institucionaliza con la Constitución, es “El estatuto del poder”,alude a la racionalizacion del poder.

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4. Siglo XX. Predominio del Estado Constitucional.

Mejor dicho se habla de una soberanía de la Constitución, por el que las Cartas asumen una posición abierta y no rígida pues, pretenden estructurar una alternativa unificadora, pluralista, inclusiva, flexible y en el que los PRINCIPIOS concebidos como criterios coexistan satisfactoria y óptimamente con las LEYES [REGLAS] de forma dinámica, racional y práctica.

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Características del Estado Constitucional

1. SOBERANÍA DE LA CONSTITUCIÓN. Se impone y vincula a todos.

Pluralista: Reconoce variedad intereses y personas; grupos sociales.

Unificadora: Integra a todos. No divide, une.

Racional práctica: Se aplica método argumentativo al caso concreto.

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2. DUCTIBILIDAD CONSTITUCIONAL. Es la coexistencia de los valores y principios con las leyes.

No la “tiranía del principio”.

Se relativizan los principios con la ley (regla).

Enemigo de la imposición por la fuerza.

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3. ASPIRACIÓN A LA CONVIVENCIA DE LOS PRINCIPIOS. Los principios contienen valores que trasciende la norma jurídica.

Pueden colisionar [chocar entre si o con otros].

- Derecho individual- Interés común [caso aviones renegados TCF Alemán].

- Derecho a la propiedad-protección bienes colectivos.

- Rigor ley-piedad.

Formulas ACUMULATIVAS, REPARADORAS, COMBINATORIAS, REPARADORAS.

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4. La reducción de la generalidad y abstracción de las leyes. Pulverización del Poder Legislativo. Demandas sociales, individuales, de grupo. Normas sectoriales, regionales, locales.

- El Tribunal Constitucional por ejemplo es un legislador negativo.

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4. UNA DOGMÁTICA FLUÍDA. Dogmática es un conjunto de PRINCIPIOS [valores], que deben coexistir mutuamente. Por eso, según el profesor Zagrebelsky compara como el agua [principios] y el aceite [que son las leyes o reglas] manteniendo cada cual sus propiedades e individualidades.

5.LA LEY, ADMINISTRACIÓN Y CIUDADANOS La Ley crea conflictos, en cambio los principios integran y

solucionan problemas. El control difuso ya no es exclusiva prerrogativa del Poder Judicial,

se extiende a la administración pública u otros legisladores, es lo que denomina “la pulverización del derecho”.

En su último libro “El desbordamiento de las fuentes del derecho” del profesor español Antonio Enrique Pérez Luño, expresa que “los grupos sociales tienen la capacidad para crear derecho”, es decir se convierten en fuente de derecho.

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EL DERECHO POR PRINCIPIOS Y EL

DERECHO POR REGLAS [LEY]

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PRINCIPIOS REGLAS

- Contenido constitucional - Constitutivo del orden jurídico

- En su formulación los principios hay poco que interpretar, su significado lingüístico es autoevidente, amplio porque integra ética, costumbres, y son sustanciales.

- A los principios se presta adhesión porque comprende valores.

- Los principios directamente no nos dicen nada al respecto, pero nos proporcionan CRITERIOS para TOMAR POSICIÓN ante situaciones concretas que a priori aparecen indeterminadas.

- Los principios carecen de supuestos de hecho, sólo reaccionan ante un caso concreto no abstracto.

- Son capases de relativizarse para su conciliación recíproca con los valores, porque los principios poseen peso e importancia.

- Son leyes así tengan refuerzo constitucional. - Constitutivo sólo en su contenido legal. - Se aplican los variados métodos de

interpretación jurídica que tiene por objeto el lenguaje del legislador.

- A las reglas se obedece. - Las reglas establecen el criterio de nuestras

acciones, nos dice cómo debemos, no debemos, podemos actuar en determinadas situaciones concretas previstas en las reglas mismas.

- Las reglas tienen supuesto de hecho normativo (el silogismo judicial y la subsunción del supuesto de hecho concreto en el supuesto abstracto de la norma).

- Las reglas pueden ser aplicadas mecánica y pasivamente.

- Las reglas no se relativizan, son estructuras de todo o nada, no hay punto medio.

concretas previstas en las reglas mismas.

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GRAFICANDO: Método deductivo

SILOGISMO JURIDICO:

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NORMA (premisa mayor)

SUPUESTO DE HECHO (factico)

CONCLUSION o consecuencia

TEORIA ARGUMENTATIVA: ALEXIS-MANUEL ATIENZA

[Bibliografía: teoría de los derechos fundamentales- Las razones del derecho- El principio de proporcionalidad].

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P Problema

H Hipótesis

Principios -Proporcionalidad

- Ponderación -Racionalidad

Constitución

Norma Supuesto hecho

conclusión

Tratados

Jurisprudencia internacional

DOCTRINAS MODERNAS EN LA APLICACIÓN DEL DERECHO

CONSTITUCIONAL

EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMO MANDATOS DE CORRECIÓN Y

ARGUMENTACIÓN JURÍDICA [Robert Alexy].

EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMO EL RESULTADO DE AQUELLAS RAZONES QUE SE

ANTEPONEN A OTRAS [ Manuel Atienza]

EL DERECHO COMO POSITIVISMO CRÍTICO [Luigi Ferrajoli]. Principia Iuris.

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CLASES DE INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

INTERPRETACIÓN

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Constitución Ley

Caso concreto (realidad fáctica)

exegética teleológica Sistemática Histórica Sociológica Racional Lógica Argumentativa

Interpreta el derecho como expresión voluntad legislativa perfecta y acabada.

Interpretación del derecho según la intención del legislador

Idea del derecho como sistema y unidad.

Idea del derecho como hecho de formación histórica

Idea del derecho como producto social.

Idea del derecho como derecho natural

Idea del derecho como lógica formal

Idea del derecho como argumento racional práctico, ley, dogmática

Métodos de interpretación

=)

Comparativo Estudio ley,

doctrina jurisprudencia

. Tiene un propio

método.

INTERPRETACIÓN EVOLUTIVA

CASO SERENA: (ITALIA)

1. Niña cuyos verdaderos padres venden a una familia italiana.

2. Nueva familia, luego de unos años pretende adoptarla y así lo piden al Tribunal italiano.

3. En Italia es punible el comercio de niños. Pero existe una excepción que consiste en ser viable la adopción por interés del menor.

4. El Tribunal tenía 2 caminos: a. aceptar la adopción y consecuentemente Serena ser hija de esta familia y no exista ninguna sanción contra los padres adultos. b. Rechazar el pedido, porque constituiría legalizar el tráfico de niños.

¿Cómo resolvió el Tribunal Italiano?

¿Cuál es su posición?.

Comentarios.

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CASO AVIONES RENEGADOS-ALEMANIA LA SENTENCIA BVERFG, 115, 118 1 BVR 357/05 DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL FEDERAL

ALEMÁN COEXISTENCIA PRINCIPIOS: VIDA,DIGNIDAD INDIVIDUAL-INTERES COMÚN

1. ANTECEDENTES FÁCTICOS

• El 11 de septiembre del 2001, cuatro aviones de American Airlines, fueron secuestrados, como sabemos, dos se estrellaron en contra de las Torres Gemelas, las cuales finalmente colapsaron, uno contra el Pentágono y el restante no tuvo un blanco civil por la posible intervención de los pasajeros; en estos eventos más de 3,000 personas murieron.

• El 05 de enero de 2003, un piloto de una aeronave deportiva amenazó con

estrellar su avioneta en Frankfurt contra el Banco Central Europeo; un helicóptero policial y dos jets de la Fuerza Aérea le rodearon y la policía declaró alerta roja en el centro de Frankfurt que fue desalojado; después de media hora aterrizó en el aeropuerto de Rhine y fue arrestado; se trataba de una persona en un estado de confusión mental.

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• Después de estos acontecimientos, existieron intentos para evitar que se sucedieran eventos similares y la legislatura alemana dictó reglas para interceptar lo que se denomina aeronaves renegadas, esto es, aeronaves civiles que están en poder de gente que pretende utilizarlas como armas. Así conforme a las reglas de la Otan, una vez que se ha clasificado una aeronave como tal, la responsabilidad de las medidas necesarias se halla en el país que controle el espacio aéreo por donde la nave sobrevuela.

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• El artículo 14, párrafo primero, de la Ley de Aviación Civil señala que las fuerzas armadas están autorizadas para obligar a las aeronaves a salir del espacio aéreo alemán y forzarlas a aterrizar, pudiendo utilizar para ello la amenaza del uso de la fuerza o la realización, incluso de disparos de advertencia para prevenir que ocurra un incidente grave.

• El párrafo 3ro del referido artículo, regulaba que el uso

directo de armas contra las aeronaves, sólo era permisible si se intentaba utilizar la aeronave civil como arma en contra de vidas humanas y el uso de la fuerza directa fuera el único y último fin para prevenir un severo incidente, lo cual podría ser ordenado por el Ministro de Defensa Alemán.

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Primera conclusión:

El TCFA establece como precedente que es legítimo el uso de aviones de guerra, en tales casos, pero sólo para acciones disuasivas.

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Segunda conclusión:

• El principio del derecho a la vida tiene igual valor para todos, incluso en crisis extrema o por interés social no puede despojarse de ella. El Estado tiene la obligación de cautelar ambas (de la tripulación del avión renegado y las de la comunidad en tierra). Establecer medidas de evacuación, prevención, control, identificación u otros.

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Tercera conclusión:

En base al principio de proporcionalidad, es legítimo en tales circunstancias privárseles de sus vidas a los terroristas o secuestradores a fin de salvaguardar vidas humanas.

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Cuarta conclusión:

La vida y dignidad humana están conectadas y no pierden esa esencia pese que los tripulantes están en estado de indefensión no buscado, por ello no pueden ser considerados objetos u arma.

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• Lectura Luis Prieto Sanchis y Ferrajoli

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ELEMENTOS DEL ESTADO

1. EL PUEBLO.

Alude a un conjunto de personas que tienen en común su vinculación político-jurídica con un cuerpo político soberano.

Su génesis hace referencia a un grupo humano coexistente en una determinada zona geográfica, luego de un proceso de adaptación y presencia del poder político.

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POBLACIÓN:

Denota un concepto étnico-demográfico. Por ejemplo población aymara, quechua, achaninka.

2. TERRITORIO

• Proviene de la voz latina “terra” que significa “tierra”.

• Alude aquel espacio físico o porción geográfica o porción de superficie terrestre sobre el cual el Estado ejerce soberanía [autoridad suprema del poder público/. La que reside en el pueblo y se ejerce por medio de sus órganos constitucionales representativos].

64

PARTES DEL TERRITORIO: a. El suelo: comprende la superficie terrestre, es

decir la capa exterior y sólida de la tierra. b. El subsuelo: comprende aquella parte situada

debajo de la superficie terrestre, alude aquella parte profunda e inferior de la superficie terrestre no apta para el cultivo.

c. El dominio marítimo: comprende la extensión de masa líquida adjunta al suelo terrestre.

d. El espacio aéreo: comprende la extensión de aire que cubre la demarcación territorial.

65

3. PODER • Alude a la capacidad de una persona o de un grupo de personas

para determinar, condicionar, dirigir o inducir la conducta de los demás.

• Expresa una combinación de energía y capacidad al servicio de un ideal.

• El poder es el recurso de que dispone la autoridad para dirigir y hacerse obedecer. A través del poder se distingue un grupo gobernante y una comunidad gobernada.

• ANDRE HAURIOU: “El poder es una energía de la voluntad que se manifiesta en quienes asumen la empresa del gobierno de un grupo humano y que les permite imponerse gracias al doble ascendiente de la fuerza y de la competencia. Cuando no esta sostenido mas que en la fuerza, tiene el carácter de poder de hecho, y se convierte en un poder de derecho por el consentimiento de los gobernados”.

66

LAS FUNCIONES DEL ESTADO

Alude a las actividades que se realizan concretamente mediante

COMPETENCIAS asignadas a los órganos estatales. Dichas funciones y competencias están establecidas en la

Constitución y concierne a la separación de poderes. 1. FUNCIÓN LEGISLATIVA: Consiste en la elaboración de reglas jurídicas de carácter general,

abstracta e impersonales. A cargo del Poder Legislativo. 2. FUNCIÓN ADMINISTRATIVA Implica la formulación y la ejecución de las medidas conducentes

a satisfacer las necesidades de la población. Se concreta mediante el Poder Ejecutivo.

67

3. FUNCIÓN JURISDICCIONAL

Es la función que cumple el Estado con el objeto de resolver las reclamaciones, quejas, demandas, denuncias de carácter jurídico.

4. FUNCIÓN CONTRALORA.

Consiste en el aseguramiento de la limitación del poder mediante el Tribunal Constitucional Poder Judicial, Legislativo.

68

FUNCIONES DEL ESTADO:LEON DUGUIT

• Las funciones del Estado tiene intervención en la vida social, económica e intelectual de la nación.

• Algunos infieren que el Estado debe limitarse a brindar 3 elementales servicios: el de la guerra, policía y justicia. Otros discrepan, que debe tener más injerencia en la economía

69

FUNCION LEGISLATIVA

• Según Duguit las funciones del Estado implican una manifestación de voluntad de los gobernantes que tiene un efecto en el derecho objetivo [producción de normas] y en el derecho subjetivo.

70

FUNCION LEGISLATIVA FUNCION ADMINISTRATIVA

FUNCION JURISDICCIONAL

Formula y crea el derecho objetivo, y como se va a realizar a través de sus instituciones.

Crea una situación de derecho subjetivo a favor del individuo; es decir titularidad de acción de la persona.

Hace eficaz la aplicación del derecho cuando se produce su violación y dispone las medidas necesarias para concretar la decisión.

71

FUNCION ADMINISTRATIVA

EL Estado realiza dicha función mediante sus instituciones representado por sus funcionarios o servidores públicos.

Comprende el acto administrativo que consiste en la manifestación de voluntad del funcionario público con poder de decisión establecido en la ley.

Así el acto administrativo es individual en cambio el acto legislativo es general y abstracto. En la función administrativa el Estado se subordina al derecho.

72

FUNCIÓN JURISDICCIONAL

Alude a la funciones que realiza el poder judicial, específicamente a través del juez quien aplicará el derecho o restablecerá el vulnerado.

Trabajo individual: PJ VS PL Caso Alan García.

73

II UNIDAD

74

DERECHO CONSTITUCIONAL: CONCEPTO:

Es la disciplina que se ocupa del estudio de los mecanismos jurídicos de creación, organización y control del poder estatal. Su objeto de estudio son las normas constitucionales y los fenómenos sociales.

El derecho constitucional consiste en el encuadramiento jurídico de los fenómenos políticos, es decir del tratamiento jurídico del ejercicio del poder. [Domingo García Belaunde].

75

Derecho constitucional-ciencia política: Fenómeno social.

Realidad social Pluridimensional

R = Religiosos J = Jurídicos P = Políticos M = Morales E = Económicos

76

J R E

P M

RAMAS FUNDAMENTALES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

1. DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL: Establece como base las investigaciones no sólo de un

ordenamiento constitucional, sino múltiples. Establece sus características, diferencias, instituciones similares.

2. DERECHO CONSTITUCIONAL PARTICULAR: Es el estudio y análisis del ordenamiento constitucional de un

Estado, mediante la exposición doctrinaria y legal en cuanto concierne a los derechos, instituciones, principios.

3. DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO: Aquel que se dedica al estudio de las normas constitucionales de

diversos sistemas que rigen en diferentes países destacando las similitudes, diferencias, instituciones.

77

Ubicación disciplinaria del derecho constitucional

El derecho constitucional se ubica en la esfera del derecho público en razón que regula la estructura, competencia y relaciones de los órganos u organismos estales con los ciudadanos.

Específicamente forma parte del derecho público interno que regula las relaciones circunscritas al marco territorial de la soberanía del Estado.

78

Relación interdisciplinaria del derecho constitucional.

El derecho constitucional mantiene estrecho y permanente vínculo con el resto de disciplinas jurídicas en razón a que establece los principios fundamentales de los derechos constitucionales, organización y estructura de la sociedad que deben desarrollarse mediante leyes y reglamentos.

Así tenemos:

79

a. CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO:

Los principios, instituciones, normas y prácticas constitucionales tienen que concretarse eficazmente en la realidad a través de la actividad estatal en el ámbito de la función pública que anteriormente estudiamos en el curso.

80

b. CON EL DERECHO CIVIL: El derecho civil se caracteriza por regular las relaciones

jurídicas entre particulares. Sin embargo, los derechos constitucionales individuales que atañen a la persona y el de propiedad constituyen el fundamento de la existencia del Estado.

En ese sentido, Luigi Ferrajoli en su obra el derecho del más débil, infiere que el derecho de propiedad no puede equipararse con los derechos fundamentales, pues la naturaleza de estos es que son transigibles, disponibles, prescriptibles; en cambio los derechos fundamentales son intransigibles, indisponibles e imprescriptibles.

81

Las sentencias del TC que han impactado al derecho civil. 1. DERECHO DE LAS PERSONAS.

Caso píldora del día siguiente, STC N°02005-2009-PA/TC, el TC cumplió con toda duda de despejar el sentido de la protección constitucional y legal de la vida humana, específicamente sobre el momento de inicio de ésta última. [art. 2, inciso 1 Const. y art. CC].

82

“[…] respecto a la constitución del concebido; este Colegiado se decanta por considerar que la

concepción de un nuevo ser humano se produce con la fusión de las células materna y paterna con lo cual se da origen a una nueva célula que, de acuerdo al estado actual de la ciencia, constituye el inicio de la vida de un nuevo ser. Un ser único e irrepetible, con su configuración e individualidad genética completa y que podrá, de no interrumpirse un proceso vital, seguir un curso hacia su vida independiente. La anidación o implantación, en consecuencia, forma parte del desarrollo del proceso vital, mas no constituye su inicio. Por lo demás, cuando hay un vínculo inescindible entre concebido –madre y concepción-embarazo , se trata de individuos y situaciones diferentes, respectivamente; pues es la concepción la que condiciona el embarazo y no el embarazo a la concepción, y es el concebido el que origina la condición de mujer embarazada, y no la mujer embarazada la que origina la condición de concebido” f.j.38

Conclusión:

Existiendo diversas posiciones el TC opta por una de ellas: la concepción humana se produce con la fecundación del óvulo y no con su anidación en el útero materno. [principio precautorio. principio pro débilis].

¿Es decir que con dicho basamento la madre podría interponer una demanda de indemnización daños y perjuicios si producto de una contaminación generado por tóxicos mineros su hijo nace muerto?.

83

2.- DERECHO DE FAMILIA

Esta sentencia tiene un impacto en la noción de la familia. Desde esta nueva perspectiva, la familia [legal]no provendría solo de las relaciones matrimoniales, aceptándose otras formas familiares [reconstruidas, convivenciales], surgiendo con ello nuevos derechos para los miembros de estas formas de familias, no reguladas en el Código Civil.

84

STC N°06572-2006-PA/TC [Caso Janet Rosas Domínguez: derechos de los concubinos].

- Interpone ampara solicitando que ONP le otorgue pensión de viudez, pues tiene una declaración judicial de unión de hecho con Frank Mendoza Chang, y su menor hija percibe pensión orfandad de su causante.

- ONP no le corresponde porque art. 53 DL 19990 establece que se otorga sólo si se acredita el matrimonio.

- “*…] No podrá argumentarse, en consecuencia, que el Estado solo tutela a la familia matrimonial, tomando en cuenta que existen una gran cantidad de familias extramatrimoniales. Es decir, se comprende que el instituto familia trasciende al del matrimonio, pudiendo darse la situación de que extinguido este persista aquella. Esto no significa que el Estado no cumpla con la obligación de la Constitución en cuanto promover la familia matrimonial, que suponen mayor estabilidad y seguridad de los hijos”. F.j. 11.

- En la Constitución 1979 y 1993 se reconoce el concubinato, pero sólo para efecto de la sociedad de gananciales.

85

DERECHO DE SUCESIONES:

STC N° 03347-2009-PA/TC

Proceso de amparo entre la PUCP y Arzobispado de Lima , por reasumir la administración conjunta de los bienes que originalmente pertenecieron a José de la Riva Agüero y heredados por la PUCP [local institucional].

En este fallo el TC cuan Juez Civil hace una minuciosa interpretación testamentaria, legitimando el papel de la junta administradora en la toma de decisiones.

Este fallo es controversial y polémico.

86

c. CON EL DERECHO PENAL:

El derecho constitucional ha recogido los principios disciplinarios básicos del derecho penal, a efecto de afirmar la libertad individual-integridad personal [física, psíquica, moral, espiritual].

Así las garantías constitucionales de hábeas corpus, amparo, hábeas data, cumplimiento, acción popular, inconstitucionalidad constituyen herramientas constitucionales que tienen como fin la supremacía constitucional y la protección de los derechos fundamentales.

87

d. CON EL DERECHO PROCESAL

El derecho constitucional recoge los principios básicos de las garantías del debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva, así como lo concerniente a la limitación del poder político.

88

DEBIDO PROCESO

DEFINICIÓN :

El Tribunal Constitucional ha declarado que el “debido proceso está concebido como el cumplimiento de todas las garantías, requisitos y normas de orden público que deben observarse en las instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos, a fin de que las personas estén en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos. Vale decir que cualquier actuación u omisión de los órganos estatales, dentro de un proceso sea este administrativo (…) o jurisdiccional, debe respetar el debido proceso legal.

Así mismo el TC menciona que debido proceso es “aquel derecho que tiene toda persona o sujeto justiciable de invocar al interior del órgano jurisdiccional el respeto a un conjunto de principios procesales”.

La doctrina constitucional señala que el derecho al debido proceso que conlleva a la existencia de un proceso irregular, abarca 2 dimensiones: una formal y la otra material.

89

DEBIDO PROCESO

DEFINICIÓN :

El Tribunal Constitucional ha declarado que el “debido proceso está concebido como el cumplimiento de todas las garantías, requisitos y normas de orden público que deben observarse en las instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos, a fin de que las personas estén en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos. Vale decir que cualquier actuación u omisión de los órganos estatales, dentro de un proceso sea este administrativo (…) o jurisdiccional, debe respetar el debido proceso legal.

Así mismo el TC menciona que debido proceso es “aquel derecho que tiene toda persona o sujeto justiciable de invocar al interior del órgano jurisdiccional el respeto a un conjunto de principios procesales”.

La doctrina constitucional señala que el derecho al debido proceso que conlleva a la existencia de un proceso irregular, abarca 2 dimensiones: una formal y la otra material.

90

e. CON EL DERECHO TRIBUTARIO: El derecho constitucional conceptúa y precisa los

alcances y contenido de los principios e instituciones tributarias recogidas en la Constitución [art.74 CP].

Sin embargo, como sucede con las demás disciplinas aludidas, en caso de resultar incompatible la ley con la Constitución, o colisionar variándole su esencia, prevalece la norma constitucional lo cual puede ser declarado por el Juez ordinario o el Tribunal Constitucional en última instancia, previo proceso judicial.

91

f. CON EL DERECHO FINANCIERO:

El derecho constitucional delimita el poder estatal en el ejercicio de las funciones legislativas y administrativas vinculada con la noción presupuestaria, el crédito público, deuda externa, privada.

Por ello, según se trate de la naturaleza de la norma constitucional existen derecho constitucionales sociales que pueden dar lugar a normas programáticas, de fomento.

92

• g. CON EL DERECHO LABORAL

• Recoge los principios básicos de cualquier tipo de relación laboral, así como los derechos sustantivos de la relación laboral.

• Así mismo los derechos colectivos, las negociaciones colectivas, el derecho a huelga, trabajo remunerativo, jornada laboral, descanso vacacional tienen fuente constitucional.

• Por otro lado, la función tuitiva del trabajador por parte del Estado, se concreta a través del Ministerio de Trabajo y Promoción Social.

• La Nueva Ley Procesal del Trabajo vigente en algunos distritos judiciales de la república, específicamente Tacna constituye un avance frente a la dilación desmesurada de la legislación anterior.

93

PARTES DE LA CONSTITUCIÓN:

Toda constitución escrita o rígida tiene dos partes:

1. PARTE DOGMÁTICA: Conformada por los derechos humanos, fundamentales y constitucionales de la persona. Constituye la parte invariable y sustancial de la Constitución.

94

Gráfico N° 1 Derechos humanos Derechos fundamentales Derechos constitucionales

Los derechos humanos están contenidos en Declaraciones y Pactos Internacionales. [Declaración de los Derechos del Hombre 1789] [Declaración Universal de los DDHH 1948] [Pacto Derechos Civiles, Políticos 1976], [Convención Americana DDHH 1978]

Los derechos fundamentales son los derechos humanos que han sido INCORPORADOS en el ordenamiento interno.

Es la suma de los dos anteriores que han sido positivizados en la CONSTITUCION POLÍTICA.

Los derechos humanos son criterios morales, sin ninguna connotación jurídica, sin la capacidad de obligar ni vincular jurídicamente. Se utiliza en el ámbito de la decisión jurídica (sentencia).

Los derechos humanos se convierten en derechos fundamentales cuando son reconocidos en el texto constitucional y son exigibles, se convierten en derechos subjetivos.

Son el conjunto de facultades o atribuciones de la persona que son recogidas y garantizadas en la norma constitucional.

95

Gráfico N°2

Derechos constitucionales

96

d

Derechos fundamentales

Derechos humanos

Derechos subjetivos: acción y titularidad persona.

Estado: deber abstención Derechos objetivos:

Instituciones, eficacia del derecho en la realidad.

Se hacen eficaces mediante las

garantías constitucionales habeas corpus, amparo, data.

Inconstitucionalidad, acción popular.

Los derechos humanos se

adecuan a las normas

constitucionales

2. PARTE ORGÁNICA Esta conformada por la estructura del Estado en el que se

establece la DIVISIÓN y SEPARACIÓN de poderes. Por ejemplo la estructura del Estado que establece la Constitución Peruana de 1993. [Ver gráfico].

Complementariamente la Constitución puede presentar las

siguientes partes: PREÁMBULO: Enuncia principios que orienta criterios para

ser aplicados. DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS: Conjunto de

normas que tiene como función la aplicación extensiva o gradual con el ordenamiento jurídico positivo.

97

CONSTITUCIÓN 1993

PRESIDENTE DE LA REPUBLICA

PODER

LEGISLATIVO

PODER

EJECUTIVO

PODER

JUDICIAL

Ministerios

Organización

Territorial:

Departamentos:

Gobernadores

Distritos: Tte. Gobernador

Gobiernos Locales

PCM

Gobiernos Regionales

Cámara

Única

CNM Ministerio

Público

JNE Tribunal

Constitucional

ONPE Contraloría

General

Organismos

Públicos

Empresas

Públicas

Organismos

Constitucionalmente

Autónomos

BCR SBS

Universidades

RENIEC Defensoría

del Pueblo

Organismos Reguladores

OSINERGMIN

OSIPTEL

OSITRAN

SUNASS

98

Trabajo para el lunes 03 nov.2014

Ver la pelicula el Patrón de Mal, vida de Pablo Emilio Escobar Gavidia.

- Realice un breve resumen del caso.

- Cual es su opinión respecto de esos acontecimientos y que aspectos positivos y negativos releva?.

- Según su perspectiva del derecho constitucional cual es su posición?.

99

CLASES DE CONSTITUCIÓN:

100

CONSTITUCIÓN RÍGIDA CONSTITUCIÓN FLEXIBLE

Son aquellas que solo pueden ser modificadas mediante un procedimientos especial de REFORMA CONSTITUCIONAL. Su estructura es casi fija e inalterable. En el Perú la reforma de la Constitución esta prevista en el artículo 206 de la CP. Existen 2 procedimientos: 1.- Se propone la reforma constitucional, se dictamina en la Comisión de Constitución, y se debate en el PLENO. Se aprueba por mayoría absoluta (65 votos) y es RATIFICADA por REFEREMDUM. 2. Se aprueba en 2 legislaturas ordinarias sucesivas y se aprueba con el voto de superior a los 2/3 [87 votos] del número legal de Congresistas: -Primera legislatura ordinaria: inicia 27 JULIO y termina 15 DICIEMBRE. -Segunda legislatura ordinaria: 01 de MARZO y termina 15 JUNIO.

Son aquellas que pueden ser modificadas conforme un procedimiento ordinario de reforma. Se caracteriza por poseer elasticidad y rápida adaptabilidad, lo que le permite producirse enmiendas con la facilidad y frecuencia que la sociedad exija. Víctor García Toma infiere que el proceso de reforma puede ser efectuado por el órgano legislativo ordinario sin mayor dilación ni cumplimiento de requisitos excepcionales: “son las que se reforman mediante una ley común” [Bidart Campos]. Ejemplo la Constitución no escrita de Inglaterra, Israel, Nueva Zelanda.

CONSTITUCIÓN ESCRITA CONSTITUCIÓN CONSUETUDINARIA

Las Constituciones escritas son aquellas que expresan su normatividad impresa en un instrumento positivo. Las Constituciones escritas tiene como fuente el sistema codificado francés, de raigambre constitucional en América Latina.

Las Constituciones consuetudinarias son aquellas cuya normatividad es consensual, producto de un cúmulo de acontecimientos históricos de los integrantes de una comunidad política. Se sustentan en la conciencia social de un pueblo, forjada a la luz de su peculiar experiencia histórica. Están formadas por un determinado número de leyes constitucionales, cada una de ellas con su propia estructura.

101

CONSTITUCIÓN FORMAL CONSTITUCIÓN MATERIAL

Se refiere a un texto constitucional declarada en forma ritual y solemne mediante una Asamblea constituyente.

Es la constitución en el que no interesa plenamente la formalidad, es decir de quien la expidió, sino el contenido de los derechos, instituciones, leyes, tratados que cautelan y garantizan su eficacia.

102

CONSTITUCIÓN CODIFICADA CONSTITUCIÓN DISPERSA

Las constituciones codificadas son aquellas cuya normatividad se encuentra contenida en un texto único, orgánico y sistemático; es decir condensan y subsumen toda la materia constitucional exclusivamente en un solo texto.

Las constituciones dispersas son aquellas cuya normatividad se encuentra contenida en una pluralidad de documentos separados o independientes. Se trata de un constitucionalismo fragmentado en dos o más textos. Ejemplo: Constitución Arabia Saudita, Nueva Zelanda.

103

CONSTITUCIONES OTORGADAS

CONSTITUCIONES PACTADAS

CONSTITUCIONES DEMOCRÁTICAS

Las constituciones otorgadas son aquellas conferidas o establecidas unilateralmente por un órgano estatal. Resultan de una concesión del jefe de Estado a favor de sus súbditos o ciudadanos: el otorgante se desprende a discreción de todo a parte de sus poderes, consagrando dicha medida en un documento constitucional.

Las constituciones pactadas son aquellas que expresan el resultado de un acuerdo, compromiso o transacción entre un órgano estatal y la comunidad o un sector significativo de ella. Ejemplo la Constitución de Cádiz de 1812.

Las constituciones democráticas son aquellas emanadas del poder constituyente electo por la vía del sufragio, o aprobadas por el pueblo mediante referéndum o ratificadas por cuerpos de origen popular.

104

LA CONSTITUCIÓN COMO PACTO DE LÍMITES AL EJERCICIO DEL PODER

La limitación del poder ha sido siempre tema de debate controversial en la esfera

del derecho constitucional.

HOBBES: Justifica el poder total del soberano con el propósito de instaurar la seguridad, orden y bienestar. Pero tenía un límite; la ley natural.

ROSSEAU planteo la hegemonía del poder en la Asamblea como garantía de los derechos. La ley es la máxima expresión de ello.

PETER HABERLE, ZAGREBELSKY y plantean en pleno siglo XXI la hegemonía de la Constitución, como límite del poder político. Mirkena Guetzebich preconizó anteriormente cuando acuño el término de “racionalización del poder”.

El freno al ejercicio del poder asegura una esfera de derechos y libertades del

ciudadano.

105

Por ello se limita el poder, mediante el CONTROL constitucional. en el Perú conforme infiere el maestro Domingo García Belaúnde conviven los 2 sistemas:

1. CONTROL DIFUSO: a cargo de los jueces del Poder Judicial, tienen la facultad de inaplicar una ley u otra norma de inferior jerarquía [art. 51 CP], si es incompatible o contraviene en la forma o en sentido material [contenido] a la Constitución. Sin embargo, la ley se inaplica al CASO CONCRETO, pero sigue vigente. Tiene un trámite incidental. Tiene su origen en el sistema anglosajón norteamericano: sentencia Marbury VS Madison.

2. CONTROL CONCENTRADO: Control directo y abstracto a cargo del Tribunal Constitucional. Tiene efectos normativos. Oponibilidad erga omnnes.

106

STC 04293-2012-PA/TC. Caso Consorcio Requena. Dejan sin efecto control difuso administrativo

• Bajo estos argumentos, prevé el decisorio de esta sentencia:

• 4. DEJAR SIN EFECTO el precedente vinculante contenido en la STC 03741-2004-PA/TC, conforme al cual se autorizaba a todo tribunal u órgano colegiado de la Administración Pública a inaplicar una disposición infraconstitucional cuando considere que ella vulnera manifiestamente por la forma o por el fondo.

107

Caso de la sentencia

108

El profesor argentino Néstor Pedro Sagues infiere que el fallo de la Sala Constitucional Costa Rica en el Caso Samuel Zamora Bolaños relativo a la adhesión firmada por el ex Presidente Oscar Arias, ha marcado un precedente respecto de la doctrina de las cuestiones políticas no justiciables, es decir que ahora no existe libre discrecionalidad política en la decisión y el ejercicio del poder, sino que lo limita la Constitución y los Tratados Internacionales.

109

DISTINTAS PERCEPCIONES DE LA CONSTITUCIÓN

COMO ORGANIZACIÓN DE INSTITUCIONES DEL ESTADO

LA EXPRESIÓN DE LOS FACTORES REALES DEL PODER

LA NORMA FUNDAMENTAL DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO

UN FRENO AL EJERCICIO DEL PODER PARA ASEGURAR DERECHOS Y LIBERTADES

Procede de Europa siglo XVIII. La misión del derecho constitucional es organizar el Estado mediante instituciones [poder-libertad]. Lasalle: “Constitución es la ley fundamental proclamada en el país, en la que se echan los cimientos para la organización del derecho” . En conclusión la doctrina francesa plantea que el poder no este en manos de un solo monarca, sino de instituciones políticas en el que se garantice los derechos la división de poderes en una Constitución. [Hariou].

Doctrina desarrollada por Carl Smichtm. Sostiene que la Constitución es un instrumento en el que se establece el ejercicio del poder, y este tiene preponderancia sobre el derecho. Teoría del decisionismo político. Acepta la tesis de la separación de poderes, privilegiando él poder ejecutivo. Esta postura tiene un contenido vinculado a la ciencia política.

Fomulada por Hans Kélsen, en el que tiene preponderancia la CONSTITUCIÓN que “depurada de su contenido político, es la norma que da validez, sustento, y que preside el conjunto de normas de un ordenamiento jurídico cerrado, ,con cierta apertura al derecho internacional y sin fisuras”. El control del ejercicio del poder y la eficacia de los derechos fundamentales están contenidos en la Constitución que serán cautelados por el Tribunal Constitucional.

Desarrollada por Duverger, Loewestein, sostienen que la Constitución “es un pacto de límites del poder para ASEGURAR UNA ESFERA DE DERECHOS Y LIBERTADES DEL CIUDADANO”. Esta tesis asimila que la Constitución es un freno al ejercicio del poder , estableciendo que el control contribuye a la separación y equilibrio de poderes.

110

DIFERENCIAS ENTRE PACTO Y LEY

PACTO LEY

Un pacto tiene vocación de perdurar en el tiempo. Se puede efectuar reformas. En el pacto se distinguen dos sujetos: gobernantes [ejercen el poder] y gobernados [permiten el ejercicio de esas facultades siempre y cuando se respeten una esfera de derechos y libertades]. El pacto goza de doble naturaleza: política y jurídica; jurídica porque limita el poder; política por el debate en torno a su contenido.

La ley es producto de una mayoría parlamentaria. Se aprueba por mayoría. La ley es general y abstracta. No hace diferencias. Pese a el impulso legislativo es siempre político, la ley tiene naturaleza jurídica. El profesor peruano Carlos Hakansson infiere:” durante el proceso legislativo podemos distinguir dos etapas: la primera es la etapa de voluntad y dirección política que corresponde a la presentación de los proyectos de ley, los apoyos políticos para su aprobación; pero una vez promulgada se convierte en norma jurídica de derecho interno”. [p. 78 Curso Derecho Constitucional.

Editorial Facultad de Derecho Universidad de Piura, febrero 2009] .

111

COMO LOGRAR UN PACTO CONSTITUCIONAL?

Existe diversidad de mecanismos para el logro de un nuevo pacto constitucional, particularmente en el Perú.

Se recomienda una transición política tal cual se aplicó en Chile, España; es decir los partidos políticos en coaliciones, alianzas propugnan una nueva Carta Fundamental, privilegiando los derechos constitucionales y reestructurando eficazmente las instituciones.

Acuerdos previos como por ejemplo el “Acuerdo Nacional” en el que se reconocen derechos individuales, colectivos y principales políticas públicas; es decir un programa común.

112

Carlos Hakalsson infiere: Un nuevo pacto, implica una nueva constitución que

elabore una asamblea constituyente y sea ratificada mediante referéndum.

Un sistema de partidos políticos. Evitar la fragmentación, posibilitar la existencia de pocos partidos políticos que interactúen con la sociedad.

Un parlamento compuesto por una cámara de diputados y otra de senadores, especificando sus atribuciones.

Consolidar el proceso de descentralización. Límites y control al presidente de la república.

113

III UNIDAD

114

3er control de lectura. “La ley del más débil”

Prof. Luigi Ferrajoli [ 10 de octubre 2014]. 1. Explique brevemente la crisis que el derecho debe afrontar según el

profesor Ferrajoli. 2. Cual es el posición del profesor Ferrajoli con la relación a los derechos

fundamentales? Ponga un ejemplo. 3. En que consiste el modelo garantista que pregona dicho profesor?.

Puede ser aplicable en el Perú. 4. La ley debe ser interpretada por el Juez a la luz de la constitución? 5. Narre brevemente el Caso de Pablo Emilio Escobar Gaviria: - Se justifica el empleo de las fuerzas armadas para hacer frente al

narcoterrorismo?. - La corrupción es un tema que aborda Ferrajoli, es factible plantear

soluciones?. Explique óptica constitucional. 6. La propiedad según Ferrojali es un derecho humano?. Qué características

tiene?.

115

SISTEMA DE FUENTES

La formidable contribución de Hans Kélsen esta relacionada con la estructura del sistema de fuentes normativa del derecho positivo.

Así la regularidad de las normas de “producción” y “reproducción” constituyen una actividad creadora del derecho que se torna dinámica y eficaz en los cinco niveles respectivos.

Cabe destacar que la Constitución se encuentra en la cúspide de dicho ordenamiento.

116

PIRAMIDE KELSIANA

Kélsen: La regularidad de las normas de producción y reproducción serán válidas en cuanto y en tanto compatibilicen con la Constitución. La primacía de la Constitución es vertical por tanto la nulidad es garantía de esa regularidad. PRODUCCIÓN REPRODUCCIÓN

CONSTITUCIÓN (crea derecho) Ejecución del derecho

LEY (Legislativo)

REGLAMENTO (Ejecutivo)

SENTENCIA (Judicial)

ACTO ADM. (Adm. Pub)

ACTO EJECUCION

117

REGULARIDAD DEL DERECHO TC

CRÍTICA DE LA CÁTEDRA

Sin embargo pese que el maestro austriaco vaticinó que la “universalización del derecho” a través de los Tratados y Pactos internacionales tendría injerencia en el derecho positivo interno; debemos inferir citando a Luigi Ferrajoli que en efecto “es un problema que el derecho debe afrontar prontamente”.

En efecto los tratados internacionales por ejemplo en materia de derechos humanos está ligado a una legislación supranacional frondosa, por ejemplo la existencia de aproximadamente 30 Convenciones y 70 Tratados de dicha naturaleza ha repercutido indudablemente en el derecho.

118

Por ello consideramos que la pirámide de Kelsen, va transformándose progresivamente y viene desplazando en su regularidad a la Constitución, mediante los Tratados Internacionales y las sentencias interpretativas de dichos órganos supra nacionales.

Aún más, como lo hace notar recientemente el maestro argentino Néstor Pedro Sagues que la jurisprudencia e interpretación de órganos jurisdiccionales supranacionales son utilizados con “frecuencia por los jueces en la aplicación del derecho”, es decir se “fusiona la visualización de l derecho interno con el derecho externo”.

119

Por ello, la aplicación del principio del efecto directo, y el principio de subsidiaridad constituyen el despliegue creador, óptimo y eficaz del derecho moderno en la actualidad.

Con ello no se pretende desplazar la fuerza y poder irradiador de la Constitución, sino expandir la capacidad creadora a través de la jurisprudencia e interpretación constitucional.

Aún más, la interpretación argumentativa desarrollada por Robert Alexy [Alemania] y Manuel Atienza [España] complementan su aplicación eficaz.

120

EL SISTEMA DE FUENTES

121

I. CONSTITUCIÓN

II. LAS LEYES

III. LOS DECRETOS

IV. LAS RESOLUCIONES

V. LAS NORMAS CON INTERÉS DE PARTE

PRIMER NIVEL: CONSTITUCION

122

1. LA CONSTITUCIÓN. Es la norma superior-fundamental en el que están establecidos los derechos constitucionales [parte dogmática] y la estructura del Estado precisando las competencias y atribuciones de los órganos autónomos [parte orgánica].

2. LEYES DE REFUERZO CONSTITUCIONAL. Son las leyes que materializan una REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN mediante un procedimiento especial previsto en el artículo 206 de la Constitución. En la actualidad existen aproximadamente 35 reformas a la Carta de 1993, la última relativo al número de Congresistas de 120 a 130 representantes. Art. 90 segundo párrafo [ver diapositiva N° 97 cuando se estudio la Constitución rígida].

3. TRATADOS INTERNACIONALES. Son los pactos internacionales que se celebran entre Estados . En el Perú los tratados que versan sobre derechos humanos y aquellos que establece el art. 56 son aprobados previamente por el Congreso de la República y promulga el Presidente República. Así mismo, existe otros que por su naturaleza directamente lo efectúa el Presidente República. Acuerdo de Complementación Económica entre Perú-Chile.

SEGUNDO NIVEL: LEY

1. LA LEY 2. LEY ORGÁNICA 3. LEY DE DESARROLLO CONSTITUCIONAL

4. TRATADOS 5- REGLAMENTO DEL CONGRESO

6. DECRETOS LEGISLATIVOS

7. RESOLUCIONES LEGISLATIVAS

Es la norma jurídica aprobada por el Congreso y promulgada por el Presidente de la República o el Presidente del Congreso. En caso de conflicto con una ley orgánica, prevalece la última por el procedimiento de aprobación de requiere mas de la mitad del número legal de miembros [61 votos].

Son aquellas normas que regulan la estructura y funcionamiento de las entidades y órganos del Estado materializando la SEPARACION de poderes.

Son aquellas normas que desarrollan el contenido de un precepto constitucional. Por ejemplo aquellas relativas al proceso de descentralización.

Es una declaración celebrada entre dos o más Estados, producto de una relación jurídica existente que se obligan cumplir. Un tratado cuando afecte la Constitución, debe ser aprobado por el mismo procedimiento que rige la reforma de la Constitución [art.57CP]. Sentencia TC ha inferido que no puede modificar un Tratado. Proceso Inconstitucionalidad: 6 meses.

Es el cuerpo legal, que establece las funciones y prerrogativas que corresponden al Congreso de la República. Tiene el mismo nivel que una ley ordinaria.

Son aquellas que por DELEGACIÓN de facultades que en determinada materia otorga por un plazo determinado el Congreso de la República al Poder Ejecutivo. Se denominan también LEYES AUTORITATIVAS. El artículo 104 CP prevé que debe ser aprobado previo acuerdo del Consejo de Ministros, y están sujetos al control del Parlamento. Se habilita el proceso Inconstitucionalidad.

Son normas emitidas por el Congreso. Se emiten a fin de aprobar Tratados Internacionales; prórroga del estado de sitio [en caso de guerra exterior art. 137.2 CP. dura 45 días].

123

“(…) La aprobación de una norma por parte del Congreso de la República es, en principio, un evento que no puede ser considerado una amenaza cierta e inminente, ya que existe una serie de eventos que no es seguro que ocurran y que, por lo tanto, impliquen la no aprobación del proyecto de ley”

STC 02468-2009-PA, FJ 2

I. TEMAS EN DEBATE

124

8. DECRETOS DE URGENCIA 9. ORDENANZAS REGIONALES

10. ORDENANZAS MUNICIPALES

11. SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Dictados por el Presidente de la República, previo acuerdo del Consejo de Ministros. Son refrendados por el Premier. Mediante los Decretos de Urgencia se dictan medidas EXTRAORDINARIAS EN MATERIA ECONÓMICA Y FINANCIERA. Se da cuenta al Congreso quien puede derogarlos o modificarlos. Procede también proceso de inconstitucionalidad.

Son normas emanadas por los gobiernos regionales que tratan sobre la coordinación y ejecución de planes y programas socioeconómicos regionales, así como la gestión de actividades y servicios inherentes al Estado conforme a ley. Se les concede fuerza de ley en virtud a que contra ella procede ejercitar el proceso de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional.(Ordenanzas Regionales)

Son normas generales que regulan la organización, administración o prestación de los servicios públicos locales y el cumplimiento de las funciones generales o específicas de las municipalidades.

El texto fundamental de la República otorga facultades al Tribunal Constitucional para expedir sentencias que declaren la inconstitucionalidad total o parcial de una ley o normas con fuerza de ley

125

12. DECRETOS LEYES

Son dictados por los gobiernos de facto. A pesar de su inconstitucionalidad formal, forman parte del sistema jurídico nacional. (D.L. 19990, D.L. 20530)

TERCER NIVEL: DECRETOS

1. CONVENIOS INTERNACIONALES EJECUTIVOS [ACE]

2. DECRETOS SUPREMOS

3. REGLAMENTOS ADMINISTRATIVOS

4. REGLAMENTOS EJECUTIVOS

5. REGLAMENTOS AUTÓNOMOS

6. DECRETOS DE ALCALDÍA

7. EDICTOS MUNICIIPALES

El Presidente de la República puede celebrar o ratificar Tratados o adherir a éstos sin el requisito de la aprobación previa del Congreso, siempre que no verse sobre derechos humanos, soberanía dominio o integridad del Estado, Defensa Nacional, y obligaciones financiera. [art. 57 CP. Ejemplo Acuerdo de Complementación Económica celebrada entre Perú y Chile que incluso el Tribunal Constitucional Peruano en fallo que deviene de un proceso de inconstitucionalidad ratificó su validez y vigencia.

Son preceptos de carácter general que regulan la actividad sectorial en el ámbito nacional. Se encargan de normar y supervigilar la organización y funcionamiento de los servicios públicos nacionales o las actividades de dichas instituciones. También se encargan de reglamentar leyes, pero que no pueden transgredirlas en la forma ni el fondo.

Son preceptos de carácter general que regulan la actividad sectorial o multisectorial en el ámbito nacional. Por ejemplo, aquellos reglamentos que emiten los organismos reguladores .

Son aquellos que tienen por finalidad principal la especificación de detalles y aspectos accesorios de una ley. Son los más importantes dentro de su género.

Son aquellos que no se fundan directamente sobre la base de una ley; empero, coadyuvan al cumplimiento de tareas, atribuciones o funciones encomendadas por ella.

Son disposiciones que emanan por el Alcalde en ele ejercicio de sus funciones.

Alude a dispositivos vinculados con la existencia de tributos municipales.

126

CUARTO NIVEL: RESOLUCIONES.

Vienen a ser las normas que tienen por finalidad resolver casos particulares v concretos del ámbito de la administración gubernamental.

RESOLUCIONES SUPREMAS

RESOLUCIONES MINISTERIALES

RESOLUCIONES JEFATURALES

RESOLUCIONES VICE MINISTERIALES

RESOLUCIONES DIRECTORALES Y SUBDIRECTORALES

RESOLUCION.ES DE SUPERINTENDENCIA

Son normas de importancia gubernamental, a nivel nacional, qué adopta el Órgano Ejecutivo. No contienen normas de carácter general y se dirigen a personas específicas a las que se les confieren derechos públicos subjetivos o se les establecen responsabilidades o deberes. Son rubricadas por el Presidente de la República y refrendadas por el Ministro a cuyo sector le corresponde. [designación gobernadores, nombrar embajadores, etc].

Son dispositivos que permiten formular y supervisar la política general del Estado, dentro del ámbito de su competencia respecto a determinados servicios públicos. Además, permiten supervisar y controlar a los organismos públicos descentralizados y a las empresas del sector.

Son dispositivos que permiten formular, ejecutar y supervisar la política general de los organismos estatales.

Son las disposiciones dictadas por la autoridad inmediata a un Ministro de Estado. Están referidas a asuntos de carácter administrativo adscritos a su sector o área de competencia asignada. En este grado también se encuentran las autoridades inmediatas inferiores a los titulares de los órganos autónomos y los organismos centrales.

Las resoluciones aluden aquellas que expresan decisiones estrictamente de naturaleza administrativa. Las resoluciones sub directorales corresponden al escalón inferior administrativo.

Son resoluciones expedidas por funcionarios que según sus normas específicas tienen funciones relevantes.

127

RESOLUCIONES REGIONALES RESOLUCIONES DE ALACALDÍA

Emitidas por el Presidente regional en ejercicio de sus funciones. Emitidas por el Alcalde en ejercicio de sus funciones y en observancia a la Ley Orgánica de Gobiernos Locales.

QUINTO NIVEL: NORMAS CON INTERÉS DE PARTE

EJECUTORIAS SUPREMAS

RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

RESOLUCIONES DEL JNE

ACUERDOS DE SALA PLENA

CONVENIOS COLECTIVOS

CONTRATOS

Son las resoluciones expedidas en última instancia por el órgano judicial sobre las que no se admite recurso alguno y gozan del instituto de la cosa juzgada.

Son las decisiones adoptadas por el Tribunal Constitucional en materia de Hábeas Corpus, Acción de Amparo, Hábeas Data y Acción de Cumplimiento.

Son las decisiones sobre los procesos electorales. Por mandato del artículo 181° de la Constitución tienen el carácter de inapelables.

Se trata de aquellas decisiones de carácter no jurisdiccional que se adoptan colectivamente en Sala Plena de una Corte Superior o de la Corte Suprema.

Son los acuerdos de voluntades generados entre el empleador y los trabajadores (sindicato).

Son los acuerdos de voluntades entre dos o más personas, con el objeto de crear vínculos de mutuos derechos y obligaciones; siempre tienen un contenido patrimonial.

128

TESTAMENTOS

PRINCIPIOS EN LA CONSTITUCIÓN

Coincidiendo con el profesor Carlos Hakansson los principios en la Constitución del Perú se clasifican en:

a. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL ESTADO - El principio de separación de poderes - El principio de soberanía - El principio de Estado Social y Democrático de Derecho - Principio de participación ciudadana - Principios del derecho electoral - El principio de representación - El principio de gobierno de la mayoría

129

b. PRINCIPIOS JURÍDICOS - El principio de supremacía de la Constitución [art. 51 CP] - El principio de igualdad ante la ley.

c. PRINCIPIOS DE ACTUACIÓN DE LOS PODERES PÚBLICOS - Principio del debido proceso. - Principio de unidad, exclusividad e independencia de la función judicial. - El principio que ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes

ante el órgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones.

- Principio de observancia del debido proceso y tutela jurisdiccional efectiva.

- El Principio de publicidad de los procesos. - El Principio de motivación de las resoluciones judiciales

130

- El Principio de pluralidad de instancias. - El Principio de indemnización por errores judiciales en los

procesos penales y detenciones arbitrarias. - El Principio de no dejar de administrar justicia por vacio o

deficiencia de la ley. - El Principio de prohibición de no ser procesado ni

condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse no este previamente calificado en la ley y el principio de inaplicabilidad por analogía de la ley penal.

- El Principio de no se penado sin previo proceso judicial. - El Principio de la aplicación de la ley más favorable al

procesado en caso de duda o de conflicto entre leyes penales.

131

- El Principio de no ser condenado en ausencia. - El Principio de prohibición de revivir procesos

fenecidos con resolución ejecutoriada. - El Principio de derecho de defensa. - El Principio de que toda persona debe ser

informada, inmediatamente y por escrito, de las causas o razones de su detención.

- El Principio de prohibición de ejercer función judicial por quien no ha sido nombrado en la forma prevista en la Constitución o la ley.

132

d. PRINCIPIOS DE RÉGIMEN ECONÓMICO

- Principio de economía social de mercado.

- Principio de libre iniciativa privada

- Principio de extensión de derechos humanos a las empresas privadas.

- Principio de cumplimiento de pago de la externa.

- Principios tributarios

- Principios laborales.

133

IV UNIDAD

134

EL PODER CONSTITUYENTE

El poder constituyente es un instrumento mediante el cual se decide la creación o reforma del cuerpo político y la Constitución.

Procesalmente se lleva a cabo por procedimientos

distintos y más complejos para la dación de una Constitución.

Sieyes acuñó dicho concepto en su obra el Tercer Estado, en el que criticaba que la burguesía compuesta por comerciantes, letrados e ilustrados no tenían participación en las decisiones.

135

CLASIFICACIÓN DEL PODER CONSTITUYENTE

El Poder Constituyente se clasifica en:

1. Poder constituyente originario

2. Poder constituyente derivado

1.- PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO

Cumple un fin de naturaleza política.

Es la facultad de acción que deriva del atributo incito de una colectividad en nombre de ella, de proveerse de manera autónoma una organización político-jurídica a través del dictado de una Constitución.

136

ALCANCES DEL PODER CONSTITUYENTE

1. FUNDACIONAL: Cuando genera o instituye por primera vez la Constitución de un naciente Estado.

2. RE-FUNDACIONAL:Cuando genera o instituye una Constitución a la que antecede otra u otras de un mismo Estado, esto implica el cambio del texto fundamental por otro.

137

CARACTERISTICAS DEL PODER CONSTITUYENTE

1. ES AUTÓNOMO: Es decir ningún individuo puede sujecionar al ejerciente poder constituyente.

2. ES ORIGINARIO: Porque tiene la capacidad de crear normas y establecer nuevas estructuras estaduales.

3. ES TEMPORAL: dicho poder es efectivo por un lapso de tiempo y para un fin determinado.

4. LA INICIALIDAD: Expresa el hecho de una voluntad política-jurídica constitutiva y principal. Sobre él no preexiste ni se permite la presencia de ningún otro poder.

138

LÍMITES DEL PODER CONSTITUYENTE

a.TOPES IDEOLÓGICOS: Conjunto de creencias o valores, como justicia, libertad, igualdad; que son guías para la actividad constituyente.

b. TOPES ESTRUCTURALES: El ámbito social, económico, político circundantes.

c. TOPES NUCLEO DURO DERECHOS: Alude que el PC no puede variar los derechos humanos o constitucionales sustanciales.

d. TOPES INTERNACIONALES: Son los acuerdos, compromisos con otros Estados u organismos que generan efectos políticos y económicos de importancia.

139

LÍMITES DEL PODER CONSTITUYENTE

a.TOPES IDEOLÓGICOS: Conjunto de creencias o valores, como justicia, libertad, igualdad; que son guías para la actividad constituyente.

b. TOPES ESTRUCTURALES: El ámbito social, económico, político circundantes.

c. TOPES NUCLEO DURO DERECHOS: Alude que el PC no puede variar los derechos humanos o constitucionales sustanciales.

d. TOPES INTERNACIONALES: Son los acuerdos, compromisos con otros Estados u organismos que generan efectos políticos y económicos de importancia.

140

CARACTERÌSTICAS:

Este ente con capacidad de reformar el texto fundamental ser caracteriza por:

• la legitimación: su accionar deriva de la constitución

que se ha a reformar. basado en su fundamento y consentimiento político.

• La limitación: su accionar parte de presupuestos

establecidos por el poder constituyente originario (la constitución), es decir, esta subordinado al orden establecido.

141

La doctrina establece que los límites del órgano reformador pueden ser:

a. Limites formales: es la totalidad de requisitos establecidos por la

constitución para que el proceso de reforma prospere. a. Limites materiales: son algunos contenidos de la constitución,

tiene parámetros de identidad o esencia constitucional inmune a toda posibilidad de reforma .constituidos por principios supremos del ordenamiento constitucional, estos no pueden ser tocados por la obra del poder reformados de la constitución.

142

LA JUSTIFICACIÒN DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL.

• Por la existencia de omisividad, defectuosidad o error por parte del legislador constituyente en la elaboración del texto fundamental.

• Por los cambios en la sociedad política eso implica un desfase entre la norma y la realidad cambiante.

• Para defender la vigencia de la constitución y evitar que quede como un conjunto de formulas normativas sin proyección histórica ni verificación practica en la realidad.

143

CONTROL DE LECTURA:

EL PODER CONSTITUYENTE IRREGULAR

Autor: Néstor Pedro Sagues

1. Efectuar un resumen de la lectura citada

144

UNIDAD V

145

RÉGIMEN DE EXCEPCIÓN

El régimen de excepción consiste en la restricción o suspensión del ejercicio de ciertos derechos constitucionales ante situaciones de violencia o desbordes que afecta al Estado.

Por ello algunos denominan “dictadura constitucional” ya que es un instrumento legítimo previsto en la Constitución cuando se enfrenta serias amenazas en el país.

El artículo 137 CP establece que los estados de excepción son de 2 clases:

146

1. ESTADO DE EMERGENCIA a. Los supuestos que lo habilitan son: - Perturbación de la paz o del orden interno. - Catástrofe o graves circunstancias que afecten

la vida de la nación. b. Es una medida transitoria, es decir tiene un

plazo determinado, pues el Estado de emergencia no puede exceder de 60 días naturales. Se aprueba por Decreto Supremo, previo acuerdo del Consejo de Ministros. Su prórroga requiere nuevo decreto.

147

c. Sólo posibilita la restricción de 4 derechos constitucionales: - Derecho a la libertad y seguridad personales. - Inviolabilidad de domicilio. - Libertad de tránsito. - Libertad de reunión. d. En el Estado de emergencia las fuerzas armadas asumen el

control del orden interno si así lo dispone el Presidente de la República, sino sigue del control de la PNP.

e. En el Estado de emergencia si bien están suspendidos los derechos referidos, subsiste el ejercicio de las acciones de garantía previsto en el artículo 200 de la CP.

Se deben aplicar principios de razonabilidad y proporcionalidad, aún por las fuerzas armadas.

148

LEY N° 29166 Reglas del empleo de la fuerza por FFAA.

- Al respecto se ha expedido la Ley N°29166 publicada en el Diario oficial El

Peruano el 20 de diciembre de 2007 y la Ley N°28222 sobre Reglas del Empleo de la Fuerza por parte de las Fuerzas Armadas en el Territorio Nacional.

- 33 Congresistas presentaron proceso de Inconstitucionalidad en contra de artículos específicos de dichas leyes, sobre todo respecto al empleo de armas de fuego en conflictos internos.

- El Tribunal Constitucional por STC Exp. N° 00002-2008-PI/TC del 09 septiembre 2009, efectúa un control de dichas normas. Deja sin efecto algunas y establece criterios y principios que las fuerzas armadas deben obligatoriamente aplicar.

149

F.j. 19 “Sobre la declaratoria del estado de emergencia (Ibídem, fundamento 69), este Tribunal la ha reconocido como medio para contrarrestar los efectos negativos de una situación extraordinaria, que pone en peligro la integridad y estabilidad estatal. Sin embargo, esto no significa que durante su vigencia, el poder militar pueda subordinar al poder constitucional y, en particular, que asuma las atribuciones y competencias que la Constitución otorga a las autoridades civiles. Es decir, no tiene como correlato la anulación de las potestades y autonomía de los órganos constitucionales”.

150

2. ESTADO DE SITIO.

Acontece por invasión, guerra exterior, guerra civil o peligro inminente que se produzcan.

El plazo no debe exceder a 45 días.

Al decretarse el estado de sitio, el Congreso se reúne de pleno derecho. La prorroga requiere aprobación del Congreso.

151

STC Exp. N° 00002-2008-PI/TC

F.J.17. En el Estado de Sitio se aplican las disposiciones del Derecho Internacional Humanitario. Poblaciones desplazadas. Rendición del enemigo. No torturas. Participación Cruz Roja. Tránsito medicinas, alimentos.

152

EL HABEAS CORPUS

153

PROCESOS DE LA LIBERTAD JURISDICCION DE LA LIBERTAD

De los DERECHOS FUNDAMENTALES

- Amparo

- Habeas Corpus

- Acción de Cumplimiento

- Hábeas Data

- La problemática de la legitimación pasiva

- Intereses difusos y colectivos

De la LIBERTAD

- Características

154

estructura

155

CÓDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL

Título Preliminar

Jurisdicción de la Libertad

Revisión Judicial de las leyes

Disposiciones generales de los procesos

Disposiciones generales de los procesos

HÁBEAS CORPUS

PROCESO DE

AMPARO

HÁBEAS DATA

ACCIÓN DE

CUMPLI-MIENTO

ACCIÓN POPULAR

ACCIÓN DE INCONSTITUCIO

-NALIDAD

CONTIENDA DE LA

COMPETENCIA

PROCEDIMIENTOS

Disposiciones generales aplicables a los procedimientos ante el Tribunal Constitucional

Jurisdicción Internacional

Disposiciones finales, transitorias y derogatorias

Habeas corpus significa “tráigase el cuerpo” o “que tengas tu cuerpo”. Es decir es una garantía constitucional que tiene como fin proteger la libertad individual de la persona.

El habeas corpus se incorpora en la Carta Magna inglesa de Juan Sin Tierra el año de 1215. En 1627 05 caballeros son detenidos por orden del Rey por negarse a prestar dinero al Rey quien emprendía guerra. Se los encarceló y plantearon un habeas corpus con el que finalmente se liberaron.

En el Perú, se trato de introducir el habeas corpus en la Constitución de Cádiz de 1812 dada la experiencia inglesa pero no prosperó.

La Constitución de 1920 consagró el habeas corpus como garantía constitucional, y la Carta de 1933 la amplio a todos los derechos constitucionales dando lugar al habeas corpus civil.

156

CONCEPTO:

EL hábeas Corpus es una garantía constitucional que se interpone ante el juez penal, y dirigida a restituir la libertad individual o derechos conexos que ha sido vulnerada o amenazada, por actos u omisiones provenientes de autoridades, funcionarios o particulares.

157

El hábeas corpus es una garantía constitucional cuyo objetivo es proteger la libertad personal de detenciones, arresto, prisión, secuestro, desaparición forzada, torturas, tratos crueles, inhumanos.

Lo que se tutela es la libertad física en toda su amplitud. Puede existir privación libertad justificada, pero si esa medida es ejecutada con una medida gravosa mayor a la ley, también es viable el habeas corpus.

Puede no existir detención arbitraria, pero sí actos lesivos, molestosos o amenazas que atentan contra la libertad de locomoción o desplazamiento.

158

AMPARO

159

CONCEPTO:

Es una acción de garantía constitucional, sumaria, que se formula ante el Juez Civil de la Corte Superior correspondiente, dirigida a restituir cualquier derecho reconocido por la Constitución que no sea el de la libertad personal, que haya sido vulnerado o amenazado por cualquier autoridad, funcionario o persona.

•

160

• Néstor Pedro Sagues dice:“la acción de amparo es una acción formal autónoma, que debía proteger todos los derechos humanos recogidos por la Constitución, siempre que fueran ciertos, exigibles, concretos y que proviniera la lesión o amenaza, de particulares o del Estado”; agrega “se juzga al Amparo como una acción excepcional, en defecto de las ordinarias interponibles por cualquier persona, con trámite rápido y viable”.

161

PROCESO DE HABEAS DATA

Procede por la vulneración de los derechos constitucionales establecidos en el artículo 2 numerales 5) y 6) Constitución Política..

El derecho de acceso a la información y el dato sensible en la esfera de la intimidad personal y familiar son el objeto de protección.

Se tramita igual que el proceso constitucional de amparo. El requisito previo antes de interponer la demanda consiste

en que el afectado mediante DOCUMENTO CIERTO peticione lo reclamado y si no existe respuesta o rectificación en el término de 10 días hábiles, se interpone la demanda.

162

PROCESO DE CUMPLIMIENTO

Es un proceso constitucionalizado

Consiste en que la autoridad o funcionario por acción u omisión es renuente a cumplir una ley o un acto administrativo.

Se tramita igual que un proceso constitucional de amparo, con el requisito previo de haber peticionado con DOCUMENTO de fecha cierta dicho cumplimiento y en caso no haya dado respuesta en el término de 10 días hábiles.

163

PROCESO DE ACCIÓN POPULAR

Es el único proceso constitucional que se inicia y concluye en el Poder Judicial.

No existe recurso de agravio constitucional. Procede contra la infracción directa a la ley e indirecta

con la Constitución, respecto de reglamentos, normas administrativas y resoluciones e carácter general.

Vincula a todos los poderes del Estado y funcionarios. Se interpone la demanda ante la Sala correspondiente. Prescribe a los 5 años computados al día siguiente de la

publicación de la norma. TRÁMITE:

164

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Es un proceso constitucional directo y abstracto que se interpone ante el Tribunal Constitucional en contra de leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamento del Congreso, Ordenanzas regionales y municipales.

Este proceso tiene por objeto el control de la supremacía de la Constitución y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales.

165

Procede porque la norma en cuestión es incompatible o contraria por la FORMA o el FONDO con la Constitución.

- DE FORMA: Porque en el procedimiento para la expedición de inferior jerarquía se ha vulnerado el procedimiento establecido en la Constitución. Sin embargo, esto es relativo porque en la doctrina constitucional, como sucedió en Argentina se aplica el principio de funcionabilidad.

- DE FONDO o CONTENIDO: Cuando la norma en cuestión vulnera, amenaza derechos constitucionales.

- POR OMISIÓN: en la actualidad no esta previsto en el Perú.

166

COMPETENCIA Y LEGITIMACIÓN

Es de exclusiva competencia del TC y conforme al artículo 203° de la Constitución

Política están facultados para iniciar el proceso de inconstitucionalidad: 1. El Presidente de la República. 2. El Fiscal de la Nación. 3. El Defensor del Pueblo. 4. El veinticinco por ciento de número legal de congresistas. 5. Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de

Elecciones, 6. También están legitimados para iniciar proceso el uno por ciento de los

ciudadanos del respectivo ámbito territorial, siempre que este porcentaje no exceda del número de firmas antes señalado.

7. Los presidentes de los Gobiernos Regionales. 8. Los Alcaldes Provinciales. 9. Los Colegios Profesionales. Plazo Prescriptorio: Vence a los 6 años cuando se trata de leyes u normas con

ese rango, y 6 meses contra Tratados internacionales.

167

EFECTO DE LA SENTENCIA

1. Vincula a los poderes políticos, administración pública, poder judicial, ciudadanos.

2. Expulsa del ordenamiento jurídico positivo a la ley inconstitucional, es decir tiene efecto derogatorio; incluso según sea la sentencia establece los nuevos parámetros o restablece la vigencia de la anterior.

3. Se constituye en cosa juzgada constitucional.

168

PROCESO COMPETENCIAL

Es un proceso constitucional directo, general y abstracto que se interpone ante el Tribunal Constitucional con el objeto que determine la competencia o atribuciones asignadas por la Constitución o leyes orgánicas que delimitan los ámbitos propios de los poderes del Estado.

169

El acceso del

PODER JUDICIAL al TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL El Régimen del

TRIBUNAL CONSTITUCIONA

L

El Régimen del

PODER JUDICIAL

• La Interfase- el RAC de acceso al TC

• La jurisdicción negativa de la libertad (carácter supletorio)

170

Características de la actuación del tribunal constitucional

Legislador negativo – legislador positivo

Control difuso y control abstracto

Control difuso y cosa juzgada constitucional

Jurisdicción de la libertad

Efectos de los fallos del Tribunal Constitucional

171

Características de la actuación del tribunal constitucional

Vinculación jurídica de los fallos del Tribunal Constitucional

La relación con el Poder Judicial

Los tribunales administrativos y el Control Difuso

Los tribunales arbitrales y el Control Difuso

172

STC 04293-2012-PA/TC. Caso Consorcio Requena. Dejan sin efecto

control difuso administrativo

• Refiere la resolución en comento: • 33. (…) c. (…) permitir que los tribunales

administrativos u órganos colegiados realicen control difuso de constitucionalidad, afecta el sistema de control dual de jurisdicción constitucional establecido en la Constitución y reservado para el Poder Judicial y/o el Tribunal Constitucional, según corresponda, conforme a los Arts. 138° y 201° de la Constitución, respectivamente.

• En ese sentido, incluso afecta al principio de división de poderes, dado que se permite que un tribunal administrativo, que forma parte del Poder Ejecutivo, controle las normas dictadas por el Poder Legislativo, lo que, conforme a la Constitución, solo puede ocurrir en un proceso jurisdiccional y no en uno de naturaleza administrativa.

173

El tribunal constitucional

COMPETENCIA

• Proceso de inconstitucionalidad

• Efectos normativos del fallo del TC

• La cosa juzgada constitucional

• El quórum-Salas

• Jurisdicción negativa de la libertad

• El precedente vinculante

• El overruling-Requisitos-Caracteristicas

174

El tribunal constitucional

La jurisdicción de la libertad

Los efectos subjetivos de las acciones de garantía

La eficacia de los fallos de garantía

El Recurso per saltum La represión de los actos

homólogos Los vaivenes de la

jurisdicción de la libertad

La problemática de las MMCC – la suspensión

del acto reclamado en la jurisdicción de la libertad

175

FIN DEL CURSO

GRACIAS TOTALES

176