CAPÍTULO 3 ' :~:

CONSTITUCIÓN Y ESTADO DE DERECHO

EL ESTADO DE DERECHO

CaracterísticasElEstado de derecho es aquel que desde sus fundamentos respeta los derechos fun-damentales y los resguarda en una Constitución, que se asienta en el principio de ladivisión de poderes para evitar el abuso del gobernante. Los gobiernos deben actuaracatándola. Es decir que el principio de autoridad, en un Estado de derecho, es la Cons-titución; el poder ejecutivo tiene elliderazgo del gobierno, le da la orientación políticageneral, pero se debe atener a las bases constitucionales.Se entiende tradicionalmente por "derechos fundamentales" a los derechos civiles ypolíticos consagrados a fines del siglo XVIII,que tutelan la libertad personal, políticay económica contra la intervención arbitraria del Estado. Sin embargo, también sonderechos fundamentales los del Estado social, en el que la mayoría de la poblaciónpugna por participar en el poder político y en la distribución de la riqueza social pro-ducida. Para lograr estos derechos, el Estado debe intervenir con políticas públicas. Enel capítulo 8 sobre Derechos Humanos profundizaremos este tema.En el Estado de derecho, la Constitución debe ser elaborada por medio de los represen-tantes del pueblo y modificada según los pasos legales que lo permiten, si la mayoríaestá de acuerdo. Los gobernantes acceden al poder mediante el sufragio popular y sugobierno dura un período predeterminado de tiempo. Las leyes se hacen en el Congre-so, votadas por los representantes del pueblo. ElEstado de derecho debe garantizar laparticipación.

¿\JE$?if:50 51' QUE Mf: 60s-iAR'''' 51::R PRE5IDENTI<Df LA ~f:PúBlICA!

ciA \JOf¡ NO?

MMMI-l ..,NNNOJESO¡;:SALGO BU\;.NQ YO NO Dióo SERMUY COMPLiCADO,MIGUWTO PRES1DrnTf: -PRESiDf:NTE,

¡QUt s~YO/ ...UNA COSAPAQECIDA,¿(;:¡-I? ---

56

Mafalda, por Quina

Actividades

55

•

ClllO leu yParticipación ciudadana para

sostener tradición republicana

Por Trino

Es aquel en el que existe unsolo centro de poder políticoque extiende su accionar alo largo de todo el territo-rio del respectivo Estado,mediante sus agentes y au-toridades locales, delegadasde ese mismo poder central.

Estado unitario

56

• • •

LA TRADICIÓNREPUBLICANANuestro Estado de derecho adopta la formarepublicanaPara la tradición republicana la república es el modelo degobierno óptimo para un Estado. Describimos las carac-terísticas de la república en el capítulo anterior, cuandoanalizamos las formas de gobierno, que hacen que seadiferente a una monarquía o a una autocracia. Para que elrepublicanismo funcione correctamente, se requiere quelos funcionarios tengan un cuidadoso respeto de la ley yuna gran vocación al servicio del bien público, aun si fueranecesario renunciar a sus intereses privados. Las exigen-cias de la vida pública demandan las virtudes y los valoresmás elevados por parte de los gobernantes. Quienes go-biernan, por dedicarse a la defensa del bien público, seconsideran más virtuosos que quienes se dedican simple-mente a las cuestiones de la vida privada. Asimismo, enla república, para que tenga éxito, los ciudadanos debenparticipar, con valores cívicos y oponiéndose a participaren hechos corruptos. No debemos olvidar que ningún go-bierno puede ser corrupto si sus ciudadanos son virtuosos.

La Constitución como instrumento jurídicoLa Constitución es la ley fundamental y suprema en laque se basa el ordenamiento jurídico (jus:derecho, ley) deun Estado. Esfundamental porque es la pieza inicial sobrela que se diagrama un Estado, su distribución jurídicaterritorial, los órganos de gobierno y su interdependen-cia, el tipo de Estado (federal o unitario) y la forma degobierno. Ordena la relación de dicho Estado con otros ycon los organismos internacionales, y fundamentalmentepone límites a los poderes constituidos en resguardo delos ciudadanos del país. Es ley suprema porque es el ins-trumento jurídico que se tiene que tomar como fuente devalidez en todo el sistema normativo de un Estado: todaslas restantes leyes, decretos, resoluciones y reglas bási-cas de tipo procedimental son consideradas de jerarquíainferior y deben subordinarse a ella.El poder que tiene el pueblo al hacer la Constitu-ción se denomina poder constituyente; es soberanopero discontinuo, porque sólo se ejercita cuando sedicta o se reforma la Constitución. El poder cons-tituyente crea, en la Constitución, poderes constitui-dos, que se organizan en instituciones de gobierno.

, - ' o • - - .CAPÍTULO 3 ~ii:.. . '~~- .~~~"':

- o~S"-'-- .', ~~~

_uestra Constitución tiene la característica de ser escrita y rígida, ya que según el arto, la modificación en todo o cualquiera de sus partes demanda un proceso especial.

Jesde 1994,tienen jerarquía constitucional los tratados internacionales y convencionesbre derechos humanos enunciados en el arto75 inc. 22,y los que sean aprobados por

'" voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara delngreso de la Nación Argentina. Son complementarios de los derechos y garantías

:reconocidos por la Constitución.

1movimiento constitucionalista clásico_ o siempre hubo constituciones para limitar a los gobernantes. Existieron algunosantecedentes durante la Edad Media en España (cartas y fueros de Castilla, Navarra,

agón y León) e Inglaterra con la Carta Magna del año 1215(otorgamiento del rey Juansin Tierra a los señores feudales de diferentes derechos)."";."constitucionalismo clásico tuvo su origen en la Constitución firmada en Filadelfia

stados Unidos) en 1787 y con la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciu-adano en la Revolución Francesa de 1789.

Tanto en Estados Unidos como en Francia, quienes dirigieron las revoluciones fueron- urgueses que querían obtener el poder político para lograr así libertad económica. Estoexplica las características del constitucionalismo clásico: individualismo y respeto por laíbertad del individuo; estado abstencionista que sólo garantiza los derechos y libertades

del hombre, y al que le resulta indiferente la existencia de desigualdades económicaso sociales; garantiza la propiedad privada, enumera los derechos en un texto escrito ycodificado que tiene el carácter de ley suprema y requiere para su modificación un proce-dimiento especial, y establece la división de poderes a fin de participar en el gobiernoy controlar al poder ejecutivo.

Declaración de derechos del

hombre y del ciudadano

57

58

El constitucionalismo socialAfines del sigloXIXy principios del XX,los logros del constitucionalismo clásico comen-zaron a resultar insuficientes. Ellibre juego de la oferta y la demanda en el capitalismoprodujo fenómenos de gran concentración económica, con monopolios y oligopolios,por lo que la igualdad formal que declaraban las constituciones contrastaba con lasenormes diferencias sociales entre la alta burguesía y el proletariado. Como respuestasa esa situación, se intensificaron las luchas obreras, se difundieron los ideales marxis-tas, y la cúpula de la Iglesia Católica comenzó a emitir encíclicas papales con un altocontenido social.Méxicoinicia la revolución en 1910,y en 1917es el primer país en dictar una Constituciónsocial. En 1919,Alemania sanciona la Constitución de Weimar, que será consideradaun modelo de Constitución social.

Las características del constitucionalismo social están dadas por:

Justicia socialBúsqueda de equilibrio so-cial cuando existen grandesdesigualdades, mediante po-líticas que favorezcan a losmás favorecidos.

1,I .

--·..-tJ.f1.--

Constitución mexicana

.•• El rol intervencionista del Estado

.•• La propiedad con función social

.•• Concepto sustancial de igualdad

.•• Justicia social

.•• Visión del hombre ya no como un ser aislado, sinocomo un ser contextualizado

.•• Reconocimiento de derechos colectivos (a sindicatos,familia, minoridad y otros grupos).

En Argentina la primera Constitución social fue la delaño 1949,en la cual aparecieron los conceptos de justiciasocial y función social de la propiedad; los derechos deltrabajador, la familia y la ancianidad, la prestación de losservicios públicos por parte del Estado y la constitucio-nalización del habeas corpus.

La división de poderesLa teoría de la separación de poderes, que significó uninstrumento de lucha política contra el absolutismo, fueenunciada por Montesquieu en el siglo XVIII.Elconstitu-cionalista francés Raymond Carré de Malberg (1861-1935)sostiene que, si bien el poder es uno, las funciones y losórganos (las diferentes personas o cuerpos públicos en-cargados de desempeñar las diversas funciones del poder)son múltiples. La doctrina de separación de poderes sereduce así a una simple distribución de competencias,y los múltiples titulares del poder deben cooperar en el

• • •

ejercicio de un poder único, con el fin de formar una voluntad estatal común. Si bieno aceptado actualmente es que el poder del Estado no se divide, sino que lo que sedividen son las funciones o competencias, seguiremos hablando de división depoderesporque con esas palabras está establecido en la Constitución Nacional.Las funciones que tiene el gobierno son tres: la legislativa, que supone el estableci-miento de leyes o normas generales; la jurisdiccional o judicial, por medio de la cualresuelve conflictos entre personas, instituciones e incluso poderes aplicando las leyes;y la administrativa o ejecutiva, que es la que le permite reglamentar la ley sin alterarsu espíritu y llevar adelante los actos de gobierno, ejerciendo el poder de policía quevela por el cumplimiento de las normas.A fin de evitar abusos de poder, estas funciones se distribuyen en tres ramas: el PoderLegislativo, el Poder Ejecutivo y el Poder Judicial. Sin embargo, ninguno de los tres_oderes se limita estrictamente a su función específica, porque cada poder se interre-aciona con los otros dos en un sistema de "frenos y contrapesos" o controles interór-

ganas, que analizaremos en este capítulo. La separación de funciones se lleva a caboen los tres ámbitos: nacional o federal, provincial y municipal.

oder Ejecutivo::l Poder Ejecutivo nacional es desempeñado por el presidente de la Nación Argentinaarto87)Ypuede ser reemplazado (por ausencia, enfermedad, inhabilidad, renuncia oestitución, según el arto88)por el vicepresidente; ambos cargos se eligen directamente

en una única fórmula electoral.ininguna fórmula alcanza e145%de los votos o no logra el 40%con una diferencia ma-or al 10%con respecto al segundo, se vuelve a votar entre las dos fórmulas más votadasexcepto que una de ellas renunciara a participar de la segunda vuelta, como ocurrióen el año 2003, por lo que queda automáticamente electa la fórmula restante).zn la Argentina, que tiene sistema republicano presidencialista, el Poder Ejecutivo es,en esencia, unipersonal, y el presidente es el]efe deEstado y también el]efe deGobierno.in embargo, además está integrado por el Jefe de Gabinete de Ministros y por los

ministros secretarios, sin cuya firma carecen de eficacia los actos administrativos delresidente. Con el objeto de proveer a la defensa común, consolidar la paz interior

J afianzar la justicia, el presidente tiene a su cargo la administración de todas las: erzas armadas de la Nación, y es su comandante en jefe. Las fuerzas de seguridad,_ara asegurar el orden interno, dependen del Ministerio de Seguridad, y las que cus-- dian nuestra soberanía ante los demás Estados están bajo la órbita del Ministerioe Defensa.

"'::presidente gobierna por un período de cuatro años y puede ser reelegido por un_ riada consecutivo; para una nueva reelección deberá esperar un período interrne-"0. Eljefe de gabinete y los ministros son designados y removidos por el presidenteíe la Nación.in embargo, el jefe de gabinete debe informar mensualmente al Congreso (un mes ada Cámara) sobre las actividades del Poder Ejecutivo, y el Congreso puede interpelar

60

Traspaso de mando de Alfonsin a

Menem

Fernando de la Rúa

Ex presidente Nestor Kirchner ypresidenta Cristina Fernandez

o convocar a los ministros para que den cuenta sobre de-terminadas políticas que no quedaron demasiado clarasa los legisladores. Si los representantes no quedaron con-formes y desconfían de la honestidad o de la capacidad delos ministros, o incluso del presidente o Vicepresidente,pueden hacer juiciopolíticopara destituirlos (artículos 53,59 Y60 de la Constitución Nacional). Estos son algunosde los controles que el Poder Legislativo puede realizarsobre el Poder Ejecutivo.ElPoder Ejecutivo intervieneen el Poder Judicial, median-te su participación en el nombramiento de los jueces yporque puede indultar o conmutar las penas por delitossujetos a la jurisdicción federal (art. 99 inc. 5),previo in-forme del tribunal correspondiente, excepto en los casosde acusación por la Cámara de Diputados.

Poder LegislativoEl Poder Legislativo nacional es bicameral, y está cons-tituido por una Cámara de Diputados que representa alpueblo de la nación (257 diputados) y una Cámara de Se-nadores que representa los intereses de las 23 provinciasy de Capital Federal (72 senadores).Elnúmero de diputados de cada distrito electoral (es de-cir, cada provincia y Capital Federal) se incrementó desdeel momento en que se redactó la Constitución en 1853hasta la actualidad. En el artículo 46 se fijó la cantidad dediputados por cada provincia para la primera Legislatu-ra. El artículo 47 estableció que el número de diputadospara la segunda Legislatura se debía corregir por el censonacional a realizarse cada diez años, y el artículo 45 esproducto de la reforma constitucional de 1898,por la cualse aumentó la base a 33.000habitantes o fracción que nobajara de 16.500.Estos artículos y cifras son históricos (notiene sentido que estén en la Constitución) y se deberíanquitar, ya que desde 1983se estableció que cada provinciatendrá como mínimo cinco diputados, a fin de compensarlas diferencias entre las representaciones provinciales, yla cantidad de habitantes requerida para elegir un dipu-tado se amplió a 160.000 o fracción no menor de 80.500pobladores. Para que haya pluralidad departidos políticos, seutiliza el sistema electoral proporcional D'Hont (método decomún divisor), y se reparten los cargos entre los partidosque obtuvieron mayores proporciones, siempre que hayan

• • •

- canzado la cantidad de votos correspondientes al 3%padrón electoral. Se elige la mitad de los diputados

- = cada distrito cada dos años, su mandato dura cuatro= - os, y pueden ser reelegidos.- número de senadores es, desde la reforma constitucio-

de 1994, de tres por distrito electoral. Las eleccionesn directas y simultáneas para los tres senadores, ya

-.. e el sistema electoral adoptado es de lista incompleta:- partido ganador obtiene dos bancas, y el segundo, una.

elecciones se hacen cada dos años en un tercio de los-- tritos electorales de cada país, el mandato de senadorzura seis años y puede ser reelegido.

ciones del Poder Legislativo

- primer lugar, los legisladores son los representantes:.el pueblo y de las provincias, por lo tanto, tienen una

ción representativa. Sin embargo, pueden ser más oenos representantes del pueblo: es decir, pueden tenericamente vínculo con las bases para que los voten, oeden tener un vínculo más permanente e incorporar las

emandas o necesidades que tienen sus representados,:> el ámbito de su labor en el Congreso. Su función porzxcelencia es la legislativa:deben dedicarse al análisis de2S problemáticas sociales, económicas, políticas, cultu-rales, etcétera, y elaborar leyes o modificar las existentes

ara adecuarlas a las nuevas necesidades.

PadrónEl padrón electoral es ellistado de los ciudadanoshabilitados para votar. Enél figuran sus datos perso-nales: apellido y nombre,dirección y número de do-cumento. Existe un padrónnacional, donde aparecentodos los votantes del Estadonacional, y los padrones porsecciones electorales, en losque figuran la localidad, la di-rección y el número de mesadonde debe votar cada ciu-dadano en cada elección enparticular. Se elabora sobrela base a los datos enviadospor el Registro Nacional delas Personas a la JusticiaElectoral.

Cámara de Diputados

61

Los pasos en que se elaboran, discuten, modifican, sancionan o rechazan las leyesestán detallados en el capítulo quinto de la Constitución Nacional (arts. 7r a 84°).Esnecesario leerlos con detenimiento para entender la labor parlamentaria.El Poder Ejecutivo interviene también en la formación de las leyes, puesto que puedeelaborar un proyecto de ley y enviarlo al Congreso, y también puede vetar (impedir,prohibir) una ley si le parece que obstaculiza el normal desempeño de su gobierno.Sin embargo, su veto no es absoluto: se puede revertir con el voto de los dos tercios delos legisladores.Losdecretospresidenciales son normas, pero presentan una característica especial: sonde carácter reglamentario (es decir, sirven para aplicar las leyes en casos particulares,complementan las leyes), no legislativo. Sólo los decretosde necesidad y urgencia, de ca-rácter legislativo, "cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir lostrámites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de las leyes, y nose trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el régimen de lospartidos políticos" (art. 99)tienen validez si están refrendados (autorizados fehaciente-mente) en acuerdo general de ministros y con el jefe de gabinete de ministros, y tienenvigencia, pero luego deben ser tratados por la Comisión Bicameral del Congreso.ElCongreso, además de tener al juicio político y a las interpelaciones parlamentariascomo forma de control, también puede indagar a la Administración Pública mediantelas comisiones parlamentarias de investigación, que existen aunque no están incluidasexplícitamente dentro de la Constitución, y han sido aceptadas por la doctrina y porfallos de la Corte Suprema de Justicia. Los titulares del Poder Ejecutivo generalmentehan aprobado su proceder, aunque a veces generaron resistencias.Si se observan todas las formas de supervisión que tiene el Congreso para controlar laactuación de los funcionarios y jueces, se puede afirmar que cuando nuestros repre-sentantes no ejercen estas facultades en los casos que corresponden, están incurriendoen incumplimiento de su labor como funcionarios públicos.

Funcionamiento del Congreso NacionalEl período de sesiones ordinarias, que es durante el cual se desarrolla la tarea fun-damental de los legisladores, tiene lugar entre ello de marzo al 30 de noviembre decada año. Es inaugurado en una ceremonia anual en la que el presidente de la Nacióngeneralmente sintetiza lo ocurrido el año anterior y expresa los objetivos del presen-te año ante las dos cámaras reunidas en un solo recinto, reunión que se denominaAsamblea Legislativa.Para organizar la tarea legislativa los representantes se reúnen con anterioridad, ensesiones preparatorias,en que se analizan los títulos y se verifica la forma de elecciónde los nuevos representantes que se presentan al Congreso, se eligen las autoridadesde las cámaras; se organizan las comisiones permanentes y se conforman los bloquespartidarios.Las sesiones que se hacen en los días y horas fijados se denominan sesiones de tablas;las que se hacen fuera de esas fechas se denominan especiales, y pueden tener lugar

62

• • •

a solicitud del Poder Ejecutivo, por resolución de la Cámara o por petición de cincoDiputados, dirigida por escrito al presidente de ésta.Sitermina el período de sesiones ordinarias y quedan asuntos que el Congreso consideraurgente atender, pueden continuar su labor en sesiones de prórroga. Éstas tambiénpueden ser solicitadas por el presidente de la Nación.Cuando el Congreso ha entrado en receso, y ocurren graves hechos que alteren el or-den o fueran de mucha importancia para el progreso de la Nación, el presidente puedeconvocar a sesiones extraordinarias, para tratar exclusivamente los asuntos por loscuales el Congreso ha sido congregado.Para sesionar, cada cámara debe contar con quórum, que consiste en que estén presentesen el recinto como mínimo la mitad más uno del total de los miembros de la cámara.Elpresidente de la cámara abre las sesiones, da cuenta de los Asuntos Entrados, preparael Orden del Día si no lo hubiera hecho la Comisión de Labor Parlamentaria, proponelas votaciones, proclama sus resultados, llama al orden a los miembros de la Cámara sies necesario, etcétera. Los asuntos que deben tratarse en las sesiones son numerosos:los proyectos, peticiones y comunicaciones que llegan del Poder Ejecutivoy de distintasinstituciones oficiales (como concejos deliberantes de distintos puntos del país, ban-cos oficiales, secretarías, etc.), los dictámenes de las comisiones y los observados porlos diputados, los proyectos presentados por los distintos diputados, el orden que seadopta para tratar los temas, las licencias presentadas por los diputados, etcétera. Poreso se presentan en un Boletín de Asuntos Entrados, en el que están publicados todoslos asuntos que se hayan presentado hasta las 20 horas del día anterior a la sesión. Afin de hacer más eficaz el funcionamiento de las cámaras, la mayoría de los asuntosse derivan a su tratamiento en la comisión que corresponda.Cuando se considere que un asunto es muy importante, y se debe tratar directamenteen la misma sesión, se hace una moción para el tratamiento sobre tablas. Si se apruebaesta moción con dos tercios de los votos emitidos, se trata esta proposición como laprimera en el Orden del día.Existen distintos tipos de proyectos que se tratan en las Cámaras: los proyectos de ley,de decreto, de resolución, de comunicación o de declaración.

Poder JudicialElPoder Judicial es ejercido por una CorteSuprema deJusticia y por los demás tribunalesinferiores (art. 108).LaCorte Suprema de Justicia está integrada actualmente por sietemiembros, y presidida rotativamente por cada uno de ellos por períodos anuales. En lamedida en que se produzcan vacantes, el número de miembros del Tribunal supremo

. minuirá hasta reducirse nuevamente a cinco magistrados. Elnúmero de Jueces de la- rte había sido incrementado a nueve durante la presidencia de Carlos Saúl Menem

89-1999)para obtener dictámenes favorables a sus necesidades; esta situación se=. .ó con la renovación de la Corte Suprema de Justicia durante la presidencia de.' tor Kirchner (2003-2007),y la Corte actual goza de gran prestigio.

63

•• •

Los tribunales inferiores están formados por los Juzgados de Primera Instancia (cons-tituidos por juzgados unipersonales donde se inician los trámites), y las Cámaras deApelaciones(o de Segunda Instancia, que son tribunales colegiados, y cuyos jueces -o

" "camaristas"- se reúnen para estudiar o resolver las apelaciones, es decir, los casosque se elevan por no quedar alguna de las partes conformes con la resolución o fallodel magistrado de Primera Instancia).La organización de estos tribunales inferiores es compleja, porque tienen distintascompetencias, según la índole del pleito y el lugar en que éste se dirime. Por ejemplo,los Juzgados Federalesse ocupan sólo de casos especiales, mencionados en el arto 116de la Constitución Nacional (violación de leyes federales como las que involucran a laseguridad pública -entre ellas, el narcotráfico-, la fabricación de moneda, las causasde ciudadanos extranjeros o las que tienen que ver con garantías constitucionales, oen las que el Estado es parte). Lajusticia ordinaria se ocupa de las leyes mencionadasen el arto 75 inc. 12 de la Constitución: códigos Civil,Comercial, Penal, de Minería, deTrabajo, etcétera. De acuerdo con la jurisdicción, las causas se tramitan en los Tribu-nales Nacionales de Capital Federal,los Tribunales Nacionales con asiento en las provincias,o en los juzgados, tribunales y cámaras de apelación pertenecientes a la organizaciónde la justicia en cada provincia.Todos los jueces gozan de la estabilidad de su empleo mientras conserven su buenaconducta; sólo pueden cesar en sus funciones por juicio político, jurado de enjuicia-miento o por propia voluntad. Esto es así para asegurar la continuidad de su tarea yla independencia de su actuación, a fin de que no dependan de cambios políticos. Losmiembros de la Corte Suprema son nombrados por el Poder Ejecutivo con acuerdo dedos tercios de los miembros presentes del Senado; para transparentar la selección, en laactualidad se hacen conocer a la ciudadanía los antecedentes de los futuros magistradospropuestos por el Poder Ejecutivo, quienes debieron responder los cuestionamientos dela sociedad. Los demás jueces federales deben ser seleccionados en terna por el Con-sejo de la Magistratura y nombrados por el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado. ElConsejo de la Magistratura, además, administra los recursos del Poder Judicial, ejercefacultades disciplinarias sobre los magistrados y los puede suspender y remover.El Poder Judicial controla a los poderes Legislativo y Ejecutivo, puesto que puede dic-taminar la inconstitucionalidad de una norma o de un acto de gobierno.

64Corte Suprema de Justicia de la Nación Argentina