Contratos Asociativos - PwC

7/25/2019 Contratos Asociativos - PwC

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Ao 10 / Nmero 87 / Marzo 2010

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Contratos Asociativos regulados en laLey General de Sociedades: Consorcioy Asociacin en Participacin.

Normas Legales Marzo 2010.

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Contratos Asociativos regulados en la Ley General de Sociedades:Consorcio y Asociacin en Participacin

Los contratos asociativos surgencomo una respuesta dentro del mbitocomercial local e internacional, a latendencia cada vez mayor de lasempresas a integrarse entre s, a finde dividir la responsabilidad en undeterminado negocio, aumentar la

capacidad de produccin y accedera nuevas fuentes de financiamientodistintas a las provenientes delsistema financiero.

De acuerdo al artculo 438 de la LeyGeneral de Sociedades, aprobadapor Ley No.26887, se consideracontrato asociativo a aqul que creay regula relaciones de participacine integracin en negocios o empresasdeterminadas en inters comn delos intervinientes.

Entre las principales caractersticasencontramos que el contratoasociativo no genera una personajurdica distinta a las partes que loconforman, por lo que cada asociadomantiene su autonoma jurdica yeconmica.

En cuanto a su formalidad, los

contratos asociativos deben constarpor escrito y no requieren ser inscritosen los Registros Pblicos.

Otra caracterstica importante es quecuando nos referimos a contratosasociativos no hablamos de aportessino de contribuciones. A diferenciade los distintos tipos societarios, enlos contratos asociat ivos lacontribucin a la que est llamado arealizar cada asociado no implica una

transferencia de propiedad sinocesin temporal a un negocioespecfico a fin de obtener unbeneficio econmico comn.

De acuerdo al artculo 439 de la Leyde General de Sociedades, las

contribuciones pueden ser en dinero,bienes y servicios y deben estarestablecidas en el contrato asociativo.En caso no se hubiese indicado elmonto de las contribuciones, laspartes se encuentran obligadas aefectuar las que sean necesarias parala realizacin del negocio o empresade acuerdo a su participacin en lasutilidades.

La entrega de las contribuciones serealizar conforme a los trminosestablecidos en el contrato asociativoy a falta de estipulacin, sern deaplicacin las reglas generalesestablecidas para los aportes,contenidas en la Ley General deSociedades.

Teniendo este marco general, la Leyde General de Sociedades regula dostipos de contratos asociativos: la

asociacin en participacin y elconsorcio. Al respecto, debemossealar que el contrato de asociacinen participacin estuvo tambinregulado por la Ley General deSociedades anterior, cuyo Texto nicoOrdenado fue aprobado por DecretoSupremo No.003-85-JUS. El contratode consorcio fue recogido por primeravez en nuestro ordenamiento en lavigente Ley General de Sociedades,Ley No.26887.

1 PricewaterhouseCoopers


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A continuacin, presentamos los

principales aspectos a tener en cuentapara cada tipo de contrato asociativo,as como sus principales diferencias.

Contrato de Asociacin en

Participacin

De conformidad con el artculo 440de la Ley General de Sociedades, esun contrato en virtud del cual unapersona denominada asociante,concede a otra u otras personasdenominadas asociados, unaparticipacin en el resultado o utilidadde uno o varios negocios delasociante, a cambio de unacontribucin.

Las caractersticas esenciales de loscontra tos de asoc iac in enparticipacin, y que lo diferencian delcontrato de consorcio son lassiguientes:

- El asociante conserva la gestinde negocio.

- El asociado es un participanteoculto.

- No origina una persona jurdica.- Los asociados tienen derecho a

exigir rendicin de cuentas delasociado.

- El asociante responde anteterceros, nunca los asociados.

- Los bienes contribuidos por los

asociados se presumen depropiedad del asociante, salvoinscripcin en los RegistrosPblicos.

- Salvo pacto en contrario, losasociados participan en lasprdidas en la misma proporcinen que participan en lasganancias.

- Puede pactarse que el asociado

slo participe en las utilidades y

no en las prdidas.- La participacin del asociado en

las prdidas no podr exceder elmonto de la contraprestacin.

Contrato de Consorcio

De acuerdo a lo sealado en el artculo445 de la Ley General de Sociedades,el consorcio es un contrato en virtuddel cual dos o ms personas seasocian para participar en formaactiva y directa en un determinadonegocio o empresa, con el propsitode obtener un beneficio econmico,manteniendo su autonoma.

Las caractersticas esenciales de loscontratos de consorcio, y que lodiferencian del contrato de asociacinen participacin son las siguientes:

- Los contratantes mantienen su

autonoma.- Los consorciados supervisandiariamente el negocio del queparticipan.

- L o s bi e ne s c on t ri b ui d ospermanecen en propiedad decada contratante.

- L o s bi e ne s ad q ui r id o sconjuntamente por el consorciose rigen por las reglas de lacopropiedad.

- Cada contratante se vincula de

manera activa con los terceros,por lo que se responsabilizadirectamente frente a ellos, salvoacuerdo distinto en el contrato olo que disponga la ley.

- El contrato establece el rgimeny sistema de participacin en losresultados. En caso contrario, sepresume que los miembros delconsorcio participan en los

resultados y en las prdidas en

partes iguales.

En trminos generales podemossealar que, siendo que amboscontratos asociativos persiguen unbeneficio econmico comn, la grandiferencia entre ellos es que en elcontrato de consorcio cada asociadoparticipa de manera activa en lagestin de negocio, vinculndosefrente a los terceros, mientras que enel contrato de asociacin enparticipacin es el asociante quienmantiene la direccin del negocio yse responsabiliza frente a los dems.

Tratamiento tributario de los

contratos asociativos

A partir de esta gran diferencia surtenlos siguientes efectos en materiatributaria:

En el contrato de asociacin en

participacin:

- El contrato no es considerado uncontribuyente para efectos delImpuesto a la Renta e ImpuestoGeneral a las Ventas.

- El asociante considera losingresos, costos y gastosprovenientes del contrato comopropios.

- A los fines de los pagos a cuenta

los ingresos del negocio seconsideran exclusivamente encabeza del asociante y, porconsiguiente, el asociado no tieneque efectuar pago alguno poreste concepto.

- El monto de la participacin delasociado constituye renta de latercera categora para ste, y segrava en base a lo devengado.

2Boletn TLS Marzo 2010


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As, debe ser declarado como

ingreso del mismo ejercicio enque dicha participacin esdeterminada y deducida por elasociante, se haya pagado o noal asociado.

En el contrato de consorcio con

contabilidad independiente:1

De acuerdo al TUO de la Ley deImpuesto a la Renta, aprobado porDecreto Supremo No.179-2004-EF,los contratos de consorcio debenllevar contabilidad independiente delas de sus socios o partescontratantes. Sin embargo, tratndosede contratos en los que por lamodalidad de la operacin no fueraposible llevar la contabilidad en formaindependiente, cada parte contratantepodr contabilizar sus operaciones,o de ser el caso, una de ellas podrllevar la contabilidad del contrato,

debiendo en ambos casos, solicitarautorizacin a la SuperintendenciaNacional de Administracin Tributaria- SUNAT.

Dado que la regla general es que losconsorcios l leven contabil idadindependiente a las de sus socios opartes, a continuacin presentamoslas caractersticas que presentanestos contratos en materia tributaria:

- De acuerdo con el inciso k) delartculo 14 de la TUO de la Leyde Impuesto a la Renta, esc o n s i d e r a d o c o m o u ncontribuyente para efectos delImpuesto a la Renta. Tambin loes para propsitos del ImpuestoGeneral a las Ventas.

- Debe inscribirse en el Registro

nico de Contribuyente a cargode la Superintendencia deAdminist raci n Tri butar ia -SUNAT, conforme al artculo 2 delDecreto Legislativo No.943.

- Debe nombrar un representantedel consorcio.

- Debe designar un domicilio legalpara el contrato.

- Debe obtener autorizacin previap a r a l a i m p r e s i n d ecomprobantes de pago u otrosdocumentos a travs deimprentas registradas en SUNAT.

- Culminado el contrato debeobtener la baja de Registro nicode Contribuyente.

- Los ingresos de l contra toconstituyen renta de terceracategora de conformidad con lodispuesto en el inciso e) delartculo 28 del TUO de la Ley deImpuesto a la Renta.

- Est obligado a la presentacinde declaraciones juradas de lasrentas obtenidas en el ejerciciog ravab le , as como lasdeclaraciones mensuales,conforme lo dispuesto en elartculo 79 de la Ley de Impuestoa la Renta.

- Se deben efectuar pagos acuenta y saldo de regularizacindel Impuesto a la Renta,conforme lo dispuesto en el

artculo 79 de la Ley de Impuestoa la Renta.- Las contribuciones de bienes y

servicios al consorcio seconsideran a valor de mercadode acuerdo a lo dispuesto en elartculo 32 y 32-A del TUO de laLey de Impuesto a la Renta.

- La atribucin de los resultados a

los miembros de un consorcioest considerada como repartode utilidades, de acuerdo a lodispuesto en el artculo 24-A delTUO de la Ley de Impuesto a laRenta, salvo en el caso que laspartes sean personas jurdicasdomiciliadas.

- La transferencia y adjudicacinde bienes a las partes delcontrato estn gravadas con elImpuesto General a las Ventas.

- Las operaciones de venta oprestacin de servicios conterceros est gravada con elImpuesto General a las Ventas.

- El contrato tiene derecho alcrdito fiscal, siempre que secumpla con los requisitosestablecidos en los artculos 18y 19 de Ley de Impuesto Generala las Ventas.

Conclusiones:

Tal como hemos sealado, loscontratos asociativos representan unanueva forma de hacer negocios, atravs de los cuales inversionistaslocales y extranjeros colaboran entres para alcanzar un beneficioeconmico comn, pero sin perdersu autonoma.

Asimismo, los contratos asociativos

permiten la obtencin de recursoseconmicos sin tener que recurrir alsistema financiero, el aprendizaje denuevas tecnologas y know how, elacceso a nuevos modelos denegocios, as como la reduccin delas barreras de ingreso a nuevosmercados.


1 Conforme al artculo 65 del TUO de la Ley de Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo No.179-2004-EF, los contratos de consorcio debern llevar contabilidadindependiente de las de sus socios o partes contratantes. Sin embargo, tratndose de contratos en los que por la modalidad de la operacin no fuera posible llevar la

contabilidad en forma independiente, cada parte contratante podr contabilizar sus operaciones, o de ser el caso, una de ellas podr llevar la contabilidad del contrato,debiendo en ambos casos, solicitar autorizacin a la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT.Asimismo, tratndose de contratos con vencimiento a plazos menores a tres (3) aos, cada parte contratante podr contabilizar sus operaciones o, de ser el caso, unade ellas podr llevar la contabilidad del contrato, debiendo a tal efecto, comunicarlo a la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT dentro de loscinco (5) das siguientes a la fecha de celebracin del contrato.De conformidad con el ltimo prrafo del artculo 14 del TUO de la Ley de Impuesto a la Renta y el artculo 18 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo No.122-94-EF, en los contratos de consorcio que no lleven contabilidad independiente, las rentas sern atribuidas a las personas naturales o jurdicas que las integran o que seanparte contratante.


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Normas Legales - Marzo 2010

PODER EJECUTIVO

Economa y Finanzas

Decreto Supremo No.122-94-EF

(17/03/2010).- Norma mediante el

cual se sustituye el inciso f) del

artculo 1 del Reglamento de la Leydel Impuesto a la Renta.

La norma bajo comentario disponeque, en los casos de indemnizacionesdestinadas a reponer un bien delactivo de una empresa, la SUNAT seencuentra facultada a autorizar unplazo adicional al ya otorgado parala contratacin de la adquisicin delbien, a fin que el monto de dichaindemnizacin no sea computada

como ganancia.

Es importante mencionar que lareferida modificacin tambin es deaplicacin para aquellos casos cuyocmputo de l p lazo para lacontratacin de la adquisicin sehubiera iniciado con anterioridad a laentrada en vigencia de la presentenorma, siempre y cuando no se hayacumplido con dicho plazo.

Resolucin Ministerial No.117-2010-EF/15 (05/03/2010).- Norma que fija

los ndices de correccin monetaria

para efectos de determinar el costo

computable de los inmuebles

enajenados por personas naturales,

sucesiones indivisas o sociedades

conyugales que optaron tributar

como tales.


La Resolucin bajo anlisis disponeque desde el da siguiente de supublicacin hasta la fecha depublicacin de la ResolucinMinisterial mediante la cual se fijenlos ndices de correccin monetariadel siguiente mes, el valor de

adquisicin, de construccin o deingreso al patrimonio, segn sea elcaso, en las enajenaciones deinmuebles que realicen las personasnaturales, sucesiones, indivisas osociedades conyugales se ajustarmultiplicndolo por el ndice decorreccin monetaria correspondienteal mes y ao de adquisicin delinmueble, de acuerdo al anexo queforma parte de la presente Resolucin,el cual se encuentra publicado en el

portal del Ministerio de Economa yFinanzas (www.mef.gob.pe).

Organismos Ejecutores

Superintendencia Nacional de

Administracin Tributaria

Resolucin de Superintendencia

No.081-2010/SUNAT (05/03/2010).-

Norma que aprueba el modelo de

Comunicacin de no encontrarse

obligado a efectuar el pagodefinitivo del Impuesto a la Renta

de segunda categor a por

enajenacin de inmuebles o

derechos sobre los mismos.

La presente Resolucin seala quedebern presentar la mencionadacomunicacin las personas naturales,


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sucesiones indivisas y sociedades

conyugales que optaron tributar comotales que enajenen inmuebles oderechos sobre los mismos en lossiguientes supuestos:

a .La gananc ia de cap i ta lproveniente de dicha enajenacinconstituya renta de terceracategora.

b. El inmueble enajenado sea sucasa habitacin.

c. No exista impuesto por pagar.

Asimismo, se seala la forma depresentacin de la comunicacin.

Es importante mencionar que elmodelo de comunicacin forma parteintegrante de la Resolucin bajocomentario y se encuentra adisposicin de los interesados en lapg ina Web de l a SUNAT

(www.sunat.gob.pe).

Resolucin de Superintendencia

No.090-2010/SUNAT (24/03/2010).-

Norma que ampla el uso del

formular io v i r tua l para la

declaracin y pago del Impuesto

General a las Ventas e Impuesto a

la Renta.

La Resolucin bajo comentarioestablece que a partir del 1 de mayo

y 1 de junio de 2010 no podrnutilizarse los Formularios Nos.119Rgimen General y 118 RgimenEspecial, respectivamente, para ladeclaracin y pago mensual delImpuesto General a las Ventas,Impuesto de Promocin Municipal yRgimen Especial del Impuesto a laR e n ta , s a l v o de te rm i na da s

excepciones.

Asimismo, seala que los conceptosantes mencionados se declararn y/opagarn a travs del PDT IGV RentaMensual - Formulario Virtual No.621o, de ser el caso, con el FormularioVirtual No.621 Simplificado IGV -Renta Mensual.

La presente norma entr en vigenciael 1 de mayo de 2010.

Resolucin de SuperintendenciaNo.097-2010/SUNAT (30/03/2010).-

Modifican la Resolucin No.267-

2004/SUNAT que dict normas para

que las empresas del sistema

financiero informen a la SUNAT la

relacin de medios de pago con

los que operan y las tarjetas de

crdito sobre las cuales realizan el

servicio de recaudacin o

cobranza, a fin de adecuar sus

disposiciones a las modificaciones

introducidas por el D.S. No.146-2007-EF.

La norma bajo anlisis establece quelas Empresas del Sistema Financieroque se constituyan, incluso cuandosea como resultado de un procesode fusin, escisin o reorganizacinsimple, o de transformacin desucursales de empresas del exterioren empresas con personera jurdicapropia y las Empresas del Sistema

Financiero del exterior que seestablezcan en el pas como unasucursal, debern proporcionar a laSUNAT con carcter de declaracinjurada dentro de los quince (15) dashbiles siguientes a la fecha en quese notif ique el certif icado deautorizacin de funcionamientoexpedido por la SBS, la siguiente

informacin:

- Los medios de pago con los quese encuentren autorizadas aoperar.

- La relacin de empresas nopertenecientes al SistemaFinanciero, cuyo objetivo principalsea la emisin y administracinde tarjetas de crdito, con loscua les hayan ce lebradoconvenios de recaudacin o

cobranza para canalizar los pagosde tarjeta de crdito.

- La relacin de las empresasbancarias o financieras nodomiciliadas en el pas con loscua les hayan ce lebradoconvenios de recaudacin ocobranza para canalizar los pagosde tarjetas de crdito.

Asimismo, la norma establece que

cuando se produzca cualquiermodif icacin respecto de lainformacin antes citada, lasEmpresas del Sistema Financierodebern comunicarla a la SUNATpresentando la declaracin jurada delAnexo 1 de la Resolucin No.267-2004/SUNAT.

Por otro lado, se establece que ellugar de entrega de la referidadeclaracin se efectuar de acuerdo

al siguiente criterio:

- Si la empresa del S istemaFinanciero tiene domicilio fiscalen la ciudad de Lima, ser en lamesa de partes de la sede centralubicada en la Av. Garcilazo de laVega No.1472-Lima.


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- En el caso de las dems

empresas del Sistema Financiero,en la mesa de partes de laIntendencia u Oficina Zonal quecorresponda a su domicilio fiscal.

Es importante precisar que losealado en el primer prrafo seaplicar a aquellas empresas delsistema financiero que an siendo

constituidas o establecidas con

anterioridad a la vigencia de lapresente norma, se les notifique elcertif icado de autorizacin defuncionamiento a partir de la vigenciade la presente resolucin. Mientrasque en el caso de aquellas cuyocertif icado de autorizacin defuncionamiento se les notific conanterioridad a la referida vigencia,

tendrn un plazo de quince (15) das

hbiles siguientes a la entrada envigencia de la presente resolucinpara proporcionar a la SUNAT dichainformacin.

La presente norma entr en vigenciael 1 de abril de 2010.


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