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Trabajo de Investigacion
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República Bolivariana de Venezuela
Universidad Nororiental privada “Gran Mariscal de Ayacucho”
Núcleo Maturín, Edo- Monagas
Facultad de Derecho
Agencia, concesión y arrendamiento financiero
Facilitador:Dr. Fernando Sánchez
Integrantes: Figueroa Heidy C.I: 13222477
Gibory José T C.I: 9896644
López Yoel C.I: 23535035
Derecho Mercantil I Sección: “02”
Maturín, Mayo de 2016
INTRODUCCION
Los constantes cambios de tipo económico y social por los que atraviesa la
sociedad, hacen necesaria la adaptación de la forma de contratación que se ha
venido desarrollando en el mercado.
Cabe señalar que actualmente nos encontramos inmersos en una época de
revolución empresarial como consecuencia de las grandes transformaciones de la
economía mundial que día a día tiende a globalizarse, la cual obliga a las
empresas a buscar mecanismos que les posibiliten desarrollarse y expandirse
rápidamente, a fin de poder concursar en un mercado cada día más competitivo,
por tanto, es necesario que se unan capitales, tecnologías y una debida
organización empresarial, para así poder concretar un fin empresarial común.
Ante todo este mundo jurídico contemporáneo ha surgido una serie de
nuevos contratos que responden a las nuevas necesidades de las empresas, así
como a motivaciones de carácter estratégico, que tienen como finalidad
particularmente, la colaboración empresarial. Entre los nuevos tipos de contratos:
Leasing, Fideicomiso, Concesión, distribución, arrendamiento financiero, contrato
de agencia, entre otros.
El presente trabajo tiene por objeto tratar sobre unos de los contratos
modernos, específicamente el del contrato de agencia, concesión y arrendamiento
financiero. De este modo delimitaremos dichos contratos, para los cuales se
desarrollaran el conceptos de los mismos así como determinar su naturaleza
jurídica, sus características y las principales obligaciones que surgen de los
contratos que estamos tratando.
OJOOOO
CONTRATOS MERCANTILES
1.- AGENCIA: El contrato de agencia es el acuerdo de colaboración empresarial mediante
el cual una persona natural o jurídica (agente) se obliga frente a un tercero
(agenciado) a promover, negociar y eventualmente concluir negocios por cuenta e
interés de este, de forma estable, por un período de tiempo que implique la
permanencia y en una zona geográfica determinada.
El agente desarrolla una labor permanente de indeterminación sobre los
bienes o servicios que ofrece el agenciado. Esta labor de intermediación consiste
en la promoción de los productos o servicios, en la búsqueda de nuevas
posibilidades de negocio para el agenciado y en la negociación de las condiciones
y términos bajo los cuales se celebrará el contrato.
Asimismo, la labor del agente no se limita a esperar en su oficina las
oportunidades de negocio, sino que debe tomar parte activa en la difusión del
producto o servicio que oferta, pudiendo organizar estrategias locales de
publicidad, concertar citas con potenciales clientes, enviar muestras y potenciar
las bondades de su producto, entre otras; es decir, debe actuar como cualquier
empresario competente que promociona sus productos o servicios.
Normalmente el agente asume los riesgos y costos de la agencia, es decir,
su ganancia depende directamente del éxito de su gestión. Por este motivo, tiene
derecho a recibir una comisión por cada operación que promueve o concluye
exitosamente. El contrato de agencia implica siempre asunción de riesgos por
parte del agente, por lo cual no podrá exigir pagos ni recuperar gastos si sus
gestiones no son exitosas.
Características:
En la doctrina no existe uniformidad legislativa en cuanto al concepto del
contrato de agencia, pudiendo este variar de acuerdo a los usos comerciales y
necesidades de cada país. Las características que se presentan siempre en este
tipo contractual son las siguientes:
Se trata de un contrato de colaboración empresarial.
El encargo se presta con independencia y autonomía.
Es un contrato con vocación de permanencia, es decir, tiende a la duración.
El agente realiza su actividad dentro de una zona territorial determinada.
Se considera oneroso, aunque puede no serlo.
La actuación del agente es por cuenta e interés del agenciado, pudiendo
también serlo a su nombre si tiene facultades de representación.
E agente asume costos y riesgos de su actividad.
El agente puede tener exclusividad, aunque esta no es un requisito
indispensable.
Es intuito personae.
Partes del contrato de Agencia:
a) El agente: El agente es el empresario que está encargado de manera
permanente, en una zona geográficamente determinada, de promover el
negocio de otro empresario, con la finalidad de celebrar contratos en
nombre y por cuenta ajenos. Si bien obra con independencia, debe
atenerse a las instrucciones del agenciado, y recibe por su labor una
contraprestación económica.
b) El agenciado: El agenciado es aquella persona que tiene interés en
ampliar su mercado y concluir exitosamente negocios a través de la
intervención de un especialista que por el éxito de esa labor percibe un
lucro.
Elementos del contrato de Agencia:
Los principales elementos enmarcados en el contrato de Agencia son los
siguientes:
a) Promoción y mediación:
Téngase en cuenta que la Agencia mercantil se caracteriza porque el
agente cumple una función de intermediación en la celebración de contratos por el
agenciado. Esta actividad la desarrolla cuando consigue ofertas de negocios con
terceros y las comunica a su agenciado, para que éste decida sobre el negocio y
lo celebre o lo perfeccione el agente cuando tenga el poder de representarlo.
b) Actuación por cuenta del agenciado:
Este, generalmente es un requisito indispensable. Así se trata de pretender
obtener para un tercero, vale decir el agenciado, las utilidades del negocio. Ello no
significa que el agente no asuma algunos riesgos, puesto que su independencia
implica que asume los peligros de su propia gestión, pues, por lo general, su
remuneración dependerá de los negocios celebrados, y por lo tanto si no ha de
perfeccionase o concretizarse ninguno de los negocios sufrirá los gastos de
promoción sin obtener utilidad.
c) Estabilidad o permanencia:
Téngase en cuenta que la estabilidad y la permanencia emergen de la
obligación del agente, el cual se obliga a promover el negocio del agenciado; sin
embargo este carácter no implica continuidad. El autor Joaquín Garrigues agrega
que la estabilidad radica sobre el hecho de que mientras dure la relación con el
comerciante ha de ocuparse de la promoción de contratos que sólo se determinan
por su naturaleza y no por su número.
d) Independencia:
Se comenta que este carácter se halla estipulado en la legislación
pertinente de muchos países, es más, la doctrina lo prevé. Existen legislaciones
que lo prevén de manera positiva, tales como la legislación alemana, francesa,
entre otras, sin embargo otras la prevén en forma negativa, tales como la
legislación suiza, merced a la cual, el agente no debe estar ligado por un contrato
de trabajo.
Causas de extinción del contrato de Agencia:
La terminación del contrato puede tener lugar por mutuo acuerdo de las
partes, por el cumplimiento de las obligaciones contraídas, en algunas
legislaciones, cuando se trata de contratos que tienen como característica la
duración; esta falta debe ser de gravedad para que dé lugar a la resolución del
contrato. Otra de las causales encontradas en la legislación comparada es la
acción u omisión que afecte a los intereses de las partes, disminución ostensible
del volumen del negocio encomendado al agente, de acuerdo a lo previsto en el
contrato; la declaración de insolvencia, incapacidad o inhabilitación; el
cumplimiento del plazo; la imposibilidad sobreviniente de ejecutar la prestación;
por muerte del agenciado o del agente, si se trata de persona natural.
2.- CONCESION:
“Es aquella convención por la cual un comerciante denominado
concesionario, pone su empresa de distribución al servicio de un comerciante o
industrial denominado concedente, para asegurar exclusivamente, sobre un
territorio determinado, por un tiempo limitado y bajo la vigilancia del concedente, la
distribución de productos de los que se le ha concedido el monopolio de reventa".
Esta definición del profesor Champaud, resalta los siguientes elementos:
a. La puesta a disposición de la empresa del concesionario a favor del o de la
concedente en forma exclusiva.
b. La limitación geográfica (el territorio objeto de la concesión).
c. La permanencia y el control (bajo vigilancia del concedente por un plazo
determinado).
d. El otorgamiento de un privilegio (el monopolio de reventa).
Para el concedente las ventajas son múltiples: No debe en primer lugar
arriesgar un capital adicional, ni sobredimensionar con personal propio su
empresa. En caso de fuerza mayor o de circunstancias imprevistas, un tercero
corre eventualmente con los riesgos.
Tiene no obstante ciertas desventajas: Debe tratar con un comerciante
autónomo, que busca maximizar su provecho; que no responde, ni obedece como
un empleado y que, sólo indirectamente, se preocupa del negocio del productor,
cual es la fabricación, en la medida que éste no le pueda entregar el producto a
que se obligó.
El concesionario a su vez, tiene ventajas ciertas al ingresar a una
concesión: En primer lugar limita el riesgo comercial, al vender un producto
conocido al amparo de una marca registrada, que tiene un mercado propio; en
segundo lugar, lo hace protegido por el respaldo técnico del concedente y al
amparo de una red de concesionarios en los que encuentra sustento y
cooperación en el desempeño de su gestión profesional; por último, goza de un
monopolio sobre su territorio, que el propio concesionario juzga apto.
Es claro sin embargo que no todo es ventajas para el concesionario. Para el
cumplimiento de esos postulados el concesionario sacrifica, en aras de obtener
una seguridad, cierto margen de libertad individual. Debe cumplir con mecanismos
y normas; además esforzarse en vender y en comprar productos, a veces difíciles
de colocar; mantener inventario de repuestos que inmovilizan parte de su capital
en giro, atender y prestar garantías de calidad del producto y, en general,
comprometer una inversión propia importante erigiendo instalaciones de venta o
servicio o adquiriendo herramientas o equipos que le exige su concedente.
Características del Contrato de Concesión:
1.- Consensual: El contrato de concesión se perfecciona con el mero
consentimiento, que crean las obligaciones emergentes del contrato, aun cuando
se acostumbra celebrarlo por escrito.
2.- De tracto sucesivo, pues necesariamente se cumple en el tiempo.
3.- Bilateral: Pues ambas portes resultan obligadas luego de su formación,
teniendo vigencia los efectos particulares de esta clase de acuerdos: el pacto
comisorio, la excepción de contrato no cumplido, etc.
4.- Oneroso: Hay ventajas reciprocas, que se otorgan la una teniendo en
vista a la otra. El concesionario obtiene una ventaja económica consistente en lo
que los terceros abonaran por encima del precio que el debe pagar al concedente,
más una fluida demanda de un producto conocido; el concedente recibe el precio
del concesionario y a la vez los beneficios de la de la difusión de sus productos de
marca por medio de la red de sus concesionarios
5.- Conmutativo: Ello independiente de la existencia del riesgo propio de
los negocios, consiste en que ni concedente ni concesionario saben en definitiva si
el negocio en cuestión será beneficioso.
6.- Intuito Personae: Por tanto que no puede cederse ni transferirse; por
ello termina por la ocurrencia de eventos que afecten a la persona de las partes,
tales como la quiebra y el convenio que puedan afectarlas
7.- Principal: Pues su vigencia no depende de otros actos o contratos.
8.- Es un contrato empresarial o también llamado de "colaboración entre empresas". Ello porque no hay vinculo de subordinación o dependencia
entre las partes celebrantes, ya que ambos son empresarios o comerciantes que
realizan un negocio de mutuo beneficio, corriendo cada cual con los riesgos
correspondientes.
9.- Contrato entre Comerciantes. La concesión se caracteriza por ser un
contrato que se celebra entre comerciantes, titulares de empresas.
Elementos del Contrato de Concesión.
a) Autorización Para Adquirir Productos del Concedente: Este es el
objeto principal del contrato de concesión: el concedente decide separar una
actividad que le compete y otorga esa autorización al concesionario. Debe surgir
claramente esa delegación por parte del concedente para que pueda determinarse
la existencia de una concesión; de lo contrario podemos estar en presencia de
contratos diferentes (locación de obra, de servicios).
b) Prestación o Explotación de la Concesión a nombre Propio: La
prestación del servicio de pre y posventa a nombre, por cuenta y a riesgo del
concesionario es otra finalidad común que ambas partes tienen en mira al
contratar. El concedente celebra el contrato para prestar el servicio, para
asegurarlo, incluso en mejores condiciones, a los terceros. Por su parte el
concesionario asume como principal obligación y adquiere también como principal
derecho, la realización de la explotación concedida.
c) Autonomía: El concesionario desempeña sus funciones con autonomía,
en el sentido de que no se encuentra vinculado por una relación de dependencia
jurídica, pero sí existe una subordinación técnica y económica que pone en manos
del concedente importantes decisiones, como por ejemplo zona en que el
concesionario debe actuar, modo de efectuar las ventas, stock de repuestos que
debe mantener, la determinación del precio sugerido de reventa y la participación
del concesionario o su ganancia le es fijada por el concedente.
d) Exclusividad. Se trata de una exclusividad de aprovisionamiento, sin
ella no hay concesión comercial: es típica y característica de este contrato. El
concesionario de hecho es exclusivo en su zona.
e) Control. Siendo el contrato de concesión una delegación de actividad, el
control de dicha actividad por el concedente es un elemento esencial, el que se
manifiesta en la posibilidad de reglamentación y de vigilancia y es consecuencia
de que el concedente necesita uniformar la actividad del concesionario y por tal
razón se reserva la facultad de controlarlo, así como también la de modificar las
condiciones en que presta la actividad en ciertos aspectos, como por ejemplo
precios, descuentos, materiales o mercadería a utilizar en la prestación, utilización
de los emblemas e insignias del concedente etc.
Terminación del Contrato de Concesión. Efectos:
El hecho de ser este contrato de plazo generalmente indeterminado o
perpetuo, lleva al importante problema de la facultad de renunciar a la posibilidad
de rescisión de la concesión.
Si una relación es de plazo indefinido, parece razonable que ella pueda
rescindirse o renunciarse en cualquier momento, o al menos, luego de transcurrido
un plazo prudente, en cualquier tiempo y por cualquiera de las partes.
Los concesionarios han sostenido que en tal supuesto, la rescisión ha de
ser con invocación oportuna y acreditación de causa, so pena de una
indemnización contractual, que obviamente los reglamentos no contemplan, o
simplemente vedan.
Una vez que el concesionario amortizó su inversión original, la imposibilidad de
denunciar un convenio de plazo indefinido se torna en un privilegio exorbitante a
favor de este y contrariamente, la imposibilidad perpetua del concesionario de
liberarse sin responsabilidad de la concesión que no parece tener sustento
económico, es en ambos casos lesiva del orden público.
Comparación con el Contrato de Agencia:
La agencia encierra un mandato donde el agente vende por cuenta y orden
del agenciado. Se observa que existe una clara subordinación. El concesionario
vende a su nombre y por su cuenta, observándose que en la concesión, la regla
es la coordinación entre entes independientes.
Similitudes entre Concesionario y Agente:
1.- Ser comerciantes independientes sin subordinación jurídica a un tercero, en
virtud del contrato.
2.- Disponer de una organización empresarial permanente, que por cuenta y
riesgo propio está al servicio de un tercero.
3.- Tener con ese tercero una relación que no se extingue con la realización de
uno o más negocios determinados, sino que es continuo en el tiempo.
4.- Desarrollar sus actividades dentro de una zona geográfica y ramo de comercio
determinados.
5.- Haber celebrado el contrato intuito personae, en mérito de su propia
especialidad profesional y experiencia mercantil.
Diferencias entre Concesionario y Agente:
1.- Cuando el agente actúa en nombre propio, o además es representante, no
cumple la función de vender sino sólo de promover; por lo que la vinculación
jurídica del comprador se establece directamente con el proponente, que es quien
soporta el riesgo económico de la explotación. En cambio, el concesionario
compra una mercadería que luego vende a su propio nombre, quedando así
vinculado con el comprador.
2.- La agencia requiere la aplicación de recursos del proveedor a la fase de
comercialización. En cambio, la concesión, permite alcanzar cierto poder directivo
y de control sobre recursos ajenos, poder a través del cual el fabricante organiza y
dirige una red comercial sin necesidad de sacrificar parte de su capacidad de
inversión.
3.- El agente actúa en su zona con exclusividad. El concesionario no siempre es
exclusivo, hasta el punto que suele preverse en el reglamento la actuación de otro
concesionario en la misma zona.
4.- El concesionario lucra con la diferencia entre el precio de compra al fabricante
o distribuidor, y el precio de reventa al consumidor. El agente, en cambio, es
retribuido con un porcentaje del precio de venta.
5.- Si bien agente y concesionario desarrollan su actividad con independencia y
autonomía, la concesión al instrumentarse en un contrato de adhesión en el que
se fijan al concesionario normas detalladas y condiciones muy estrictas, en la
práctica, el concesionario está sometido a la voluntad del concedente, no por
dependencia jurídica, sino por subordinación económica y técnica.
OJOOOOO
3.- Arrendamiento Financiero o Leasing:
Un arrendamiento financiero o Leasing es un arrendamiento a largo plazo
no cancelable y en consecuencia obliga al arrendatario a realizar pagos periódicos
por el uso de un activo durante un periodo determinado, estrechamente
relacionado con la vida útil del activo. Los contratos realizados por la empresa
mediante arreglos de leasing revisten un gran compromiso para la empresa a
causa de su naturaleza de largo plazo.
Es un sistema alterno de financiación que permite la adquisición de bienes
productivos nuevos o usados como maquinaria, equipo de transporte,
computadores, equipos de oficina, entre otros. El leasing o arrendamiento
financiero, se basa en bienes adquiridos en el mercado nacional. El arrendatario
selecciona el proveedor y el bien, lo cual es una carta de garantía que facilita su
mantenimiento futuro. Los contratos de leasing se determinan en un determinado
plazo, que se ajusta a las normas vigentes de cada país y a la conveniencia del
arrendatario. Los plazos son iguales o superiores a 60 meses. El canon de
arrendamiento se acuerda entre la empresa de leasing y el arrendatario, según su
preferencia y puede ser fijo, revisable periódicamente o creciente y generalmente
el pago se hace mensualmente.
Adquisición de activos en arrendamiento:
Las empresas utilizan dos técnicas principales para obtener artículos en
arrendamiento, según la perspectiva que tenga de adquirir o no los activos objeto
de arrendamiento. Entre estos se encuentran:
1.- Arrendamientos directos: Este se realiza cuando la empresa adquiere
los activos que se le arriendan a la compañía de leasing, pero estos no son
propiedad de ellos.
2.- Venta y arrendamiento posterior: Este se realiza cuando el arrendador
compra activos que ya son propiedad del arrendatario para devolverlos en
arrendamiento.
Mantenimiento de los Activos:Normalmente un contrato de arrendamiento financiero de este tipo
específica si el arrendatario es responsable del mantenimiento de los activos en
arrendamiento, en los contratos de leasing el arrendatario paga los costos de
mantenimiento. Como el leasing es un contrato a largo plazo, resulta bastante
difícil que el arrendador calcule los costos de mantenimiento durante la vida del
activo de tal manera que pudiera reflejarse en el pago del arrendamiento.
Renovación del contrato: Generalmente al arrendatario se le da la opción de renovar el contrato a su
vencimiento. Los pagos de arrendamiento son normalmente menores después de
la renovación de arrendamiento que durante el periodo inicial. La opción de
renovación no entra en juego hasta que se haya expirado el término de
arrendamiento original.
Leasing Inmobiliario:Es un sistema de financiación que permite la adquisición de bienes
inmuebles productivos, nuevos o usados en el mercado nacional, como fábricas,
bodegas, oficinas, locales comerciales, consultorios etc. Los contratos de leasing
inmobiliario son iguales o mayores de 60 meses, el canon de arrendamiento se
pacta entre la empresa prestadora del servicio de leasing y el arrendatario según
les convenga. Este puede ser fijo, revisable periódicamente o creciente y como en
el leasing financiero al concluir el contrato, el arrendatario libremente opta o no por
ejercer la opción de adquisición, si la ejerce, paga una suma de dinero definida
desde el inicio del contrato.
Beneficios que ofrece el Leasing al Arrendatario: Una alternativa de financiación.
Financia el 100% del valor del bien.
Mejora la disponibilidad de capital de trabajo.
No afecta el índice de endeudamiento.
No exige reciprocidad en el servicio financiero.
No requiere garantías paralelas.
Es un sistema simple y ágil de tramitar.
Ofrece beneficios tributarios, de acuerdo con la legislación vigente.
El ajuste por inflación no es responsabilidad del arrendatario.
Los cánones son considerados 100% gasto.
Disminuye la base de tributación.
Ventajas Financieras: 1.- No se diluye el capital social de la empresa en otros acreedores y se
tiene derecho a participar en las utilidades de la misma, cuando se declara un
dividendo en efectivo o en especie.
2.- El empleo del capital propio representa una autofinanciación que evita el
que la empresa llegue a endeudarse en exceso.
3.- El capital social al integrarse el capital contable, consolida la posición
financiera de la empresa y estos recursos ayudan a que la empresa pueda
conseguir mayores créditos, principalmente bancarios.
4.- En determinadas situaciones la dirección de la empresa no quiere
aumentar la carga financiera fija, por intereses y amortizaciones de pasivo, y en
cambio prefiere la obligación de pagar un dividendo.
5.- Permite a empresas que no pueden tener acceso a mercados
financieros obtener recursos necesarios para el desarrollo de sus operaciones y
necesidades financieras.
Desventajas Financieras: 1.- El flujo de efectivo que se genera para los socios (dividendos), resulta
incierto en cada ejercicio contable transcurrido.
2.- El monto de los dividendos depende de las estrategias financieras y
fiscales que se adopten en la empresa.
3.- Los accionistas asumen los riesgos asociados al derecho de propiedad
de las acciones.
4.- En caso de liquidación de la sociedad, los accionistas son los últimos en
obtener el reembolso de su capital o lo que queda del mismo, lo que constituye la
fuente de financiamiento más riesgosa en caso de liquidación total, ya que
repercute en el patrimonio.
5.- Al utilizar el capital propio como fuente de recursos, en lugar de pasivos
bancarios, se disminuye o limita la carga financiera a resultados por concepto de
intereses, los cuales son deducibles para fines fiscales.
CONCLUSIONES
1.- El contrato de agencia es el acuerdo de colaboración empresarial
mediante el cual una persona natural o jurídica (agente) se obliga frente a un
tercero (agenciado) a promover, negociar y eventualmente concluir negocios por
cuenta y en interés de este, de forma estable, por un período de tiempo que
implique la permanencia y en una zona geográfica determinada.
2.- El contrato de agencia se caracteriza por ser un contrato empresarial, es
un contrato de duración, es un contrato obligacional, es un contrato con libertad de
forma, es un contrato de prestaciones recíprocas, es un contrato conmutativo, es
un contrato complejo y es un contrato intuito personae.
3.- El contrato de Agencia se caracteriza porque el agente cumple una
función de intermediación en la celebración de contratos por el agenciado. Esta
actividad la desarrolla cuando consigue ofertas de negocios con terceros y las
comunica a su agenciado, para que éste decida sobre el negocio y lo celebre o lo
perfecciones el agente cuando tenga el poder de representarlo
4.- La terminación del contrato puede tener lugar por mutuo acuerdo de las
partes, por el cumplimiento de las obligaciones contraídas.
Por otra parte es importante destacar el financiamiento como instrumento
fundamental para incrementar la productividad y eficiencia empresarial,
particularmente como medio que facilite condiciones competitivas en los mercados
nacionales e internacionales. También toda empresa se ve influenciada por el
financiamiento para cubrir sus necesidades de liquidez y para iniciar nuevos
proyectos, podemos concluir con mencionar que el financiamiento interno son los
fondos proporcionados por el equipo inicial, la familia y los amigos, antes y al
momento del lanzamiento.
BIBLIOGRAFIA
ALBORNOZ, Paúl V. Curso de Derecho Mercantil. EDICIONES LIBER. Caracas –
Venezuela 2012.
http://www.monografias.com/trabajos95/contrato-agencia-mercantil/contrato-
agencia-mercantil.shtml
http://www.monografias.com/trabajos15/concesion-comercial/concesion-
comercial.shtml
http://www.monografias.com/trabajos105/leasing-financiero-arrendamiento/leasing-
financiero-arrendamiento.shtml