DANY FERNANDO CAMPANA AÑASCO.

En el proceso penal se enfrentan dos partes: quienacusa y quien defiende, pretensiones de libertad vspretensiones de condena. Un mismo escenario: elproceso penal a través de la audiencia. Esto implicaun complejo aspecto de versiones, donde cada partepretende explicar y convencer al Juez acerca de cómoocurrieron los hechos, cuáles son las pruebas quesustentan cada posición y cuál es la adecuación típicade los hechos.

La litigación oral es un ejercicio profundamenteestratégico en la que cada parte (Fiscal y Defensor)diseña su caso y desarrolla una estrategia en aras dehacer prevalecer su versión ante el Juez. Es en estecontexto donde surge la teoría del caso, la cual debeestar diseñada para convencer a los jueces que laversión que se entrega es la más fidedigna de loshechos, y la interpretación más adecuada y justa, enatención a la prueba actuada y la adecuación típica.

¿Qué es la teoría del caso? Es una Herramientaimprescindible sin la cual no podemos enfrentareficiente y eficazmente un proceso nace con ladeterminación de nuestra versión de los hechos ycontiene el planteamiento estratégico del litigante.

“Es el planteamiento que la acusación o la defensahace sobre los hechos penalmente relevantes, laspruebas que los sustentan y los fundamentosjurídicos que lo apoyan”

Concepto:

Es la historia que el abogado quiere queacepte el juzgador. Tiene tres elementos:

Lo jurídicoLos elementos de lo queremos establecer.

Lo fácticoLos hechos que queremos presentar para establecer lojurídico.

Lo probatorioLas pruebas que queremos presentar para establecer loprobatorio.

Síntesis de la imputación, se exponenhechos fácticos, jurídicos y promesaprobatoria, concluye con pena solicitada yreparación civil (actor civil)

El tema, título o nombre resulta optativo, encuanto acentuaría la fuerza de convicciónde algunos casos o podría ser no necesariopara el planteamiento inicial.

Delitos contra la administración pública ¿essiempre necesario un lema?

No sería siempre necesario en atención a lanaturaleza del delito, el factor de emotividadrespecto a un caso.

No es equiparable a un delito común (ejemplohomicidio)

Estructurar un alegato proyectarse a unmáximo diez minutos, podría serligeramente ampliado, en supuestos decomplejidad, lo aconsejable es emplearmenor tiempo al sugerido.

No olvidar:

Lo bueno si es corto, es dos veces bueno

La brevedad es el manjar de los jueces.

En múltiples imputados, imputaciones,aconsejable concentrarse en establecerclaramente la imputación.

En casos complejos es necesario el empleode multimedia (diapositivas)

Delitos contra la administración pública, elmedio probatorio hegemónico es laprueba documental y la prueba pericial,donde la emotividad no presentaintensidad, como es en los delitospersonalísimos.

Exponer promesa de documentosprobatorios resultaría tedioso para el juez.

La prueba documental que se va actuar enjuicio, mencionarla de manera genérica oenunciar una principal (impactante).

¿Resulta justificable la existencia de unalegato de apertura frente a juzgadores queposeen el expediente judicial?

¿No lo habrán leído antes?

Si es que el juzgador hubiese revisado elexpediente judicial, se merma el sentido de laimparcialidad y la estructuración de las etapasdel juicio oral.

El Fiscal (jueces del colegiado) debeespecialmente dirigirse al ponente.

El alegato de apertura es el último estadiopara llegar a una salida alternativa(conclusión anticipada).

La fuerza y convicción del alegato, puedenresultar un instrumento revelador directoal imputado sobre su verdaderaprobabilidad procesal respecto a suculpabilidad.

Recordar que el imputado presenta naturaldesconfianza y aversión al Ministerio Público ya los órganos de juzgamiento.

Resulta necesario fomentar un verdaderoespacio de objetividad de parte del MinisterioPúblico en el desarrollo de las investigaciones(para romper la dependencia cliente-abogado)

Al inicio del juicio, fiscal debe tener plenoconocimiento de la imputación y demáscircunstancias conexas al caso, para estar encapacidad de efectuar la síntesis de laimputación.

El manejo de la teoría del delito yespecialmente la dogmática (bastanteproblemática, problemas del extraneus,intraneus, tentativa). La imputación debe serclara en estos aspectos.

No es necesario recurrir a grandes desarrollosbibliográficos, jurisprudenciales (distintorequerimiento de acusación o al alegato declausura), debe ser claro y preciso.

No olvidarse de medios de prueba deindividualización de la pena, enunciar depreferencia uno principal, como porejemplo el estado socioeconómico delimputado o los móviles lucrativos.

Los medios de prueba que acrediten lareparación civil, citar el informe pericial ypronóstico de lo que la pericia haestablecido.

Es el arte de cuestionar y examinar a unafuente con el fin de obtener la máximacantidad de información utilizable en elmenor tiempo posible.

El arte de interrogar es un proceso individualque depende de la personalidad de quiéninterroga y de como logra comunicarse.

El interrogatorio sirve para que el Juez puedadisipar dudas y esclarecer puntos oscurospara llegar a un decisión razonada y justa

Es el conjunto de preguntas que uninterviniente en el juicio oral y público leformula a su interrogado con el fin dedemostrar su teoría del caso.

Dicho de otra manera el interrogatorio tienecomo finalidad que el testigo informe loshechos que percibió y que interesan alproceso, desde la perspectiva de la teoríadel caso de la parte que lo solicitó

Desde el punto de vista del Fiscal el primerinterrogatorio de que realiza a su fuente deprueba es el Conocido como InterrogatorioDirecto.

Debemos evitar la extremada dilación en elinterrogatorio directo, preguntas repetitivas,sin orden metodológico a lo que se esperaresponda.

TECNICAS DE INTERROGATORIO.

1. Interrogue con sencillez.

2. Escuche al testigo

3. Directo al punto

4. No lea su examen

5. Use apoyo grafico

6.- Anticipe los efectos del contrainterrogatorio.

7.-Refresque la memoria (arts.119,378-6)

8.-Permita que el testigo dibuje la escena de los hechos.

9. Recree los hechos

10- Utilice preguntas abiertas ypertinentes(arts 156,162,170). No realicepreguntas sugestivas.

¿Qué?, Describa

¿Quién? Explique

¿Cuándo? ¿Cómo?

¿Dónde?

¿Porqué?

Describa

Lea y conozca bien todos los informes y reportes oficiales

Lea todas las declaraciones de los testigos

Revise sus apuntes y sus notas

Haga un bosquejo de la evidencia importante

Presente sus preguntas en orden y en forma lógica

Anticipe el tema y los argumentos de la defensa

Finalice su interrogatorio con una pregunta importante

Hable despacio, en voz alta y clara

Mantenga contacto visual con el testigo y el juez.

Use el silencio y la pausa para un efecto dramático

Eco: Repita información importante -- incluya parte de la respuesta en su próxima pregunta por medio de:

Hacerse el sordo, el incrédulo, el sorprendido

Haga que el testigo explique con demostración

Examen de policías (elaboran actas) centrarseen el cumplimiento de las formalidades.

De haber incumplimiento, explicar lascircunstancias que lo motivaron (evidenciar)buena fe y ausencia de nulidad (siempre esaconsejable revelar debilidades en esta clasede delitos)

Contrario a la actitud asumida en elInterrogatorio Directo, el fiscal debe mantenersiempre el contacto visual con el examinado.

Solo versa sobre el contenido del interrogatoriodirecto ¿?.

Evitar cualquier reposo o pausa del examinado(que vea al abogado, ver al juez o a otra parte)

Fiscal puede efectuar pausa propicia ofavorable, lindando con la argumentación(emplear una sucinta observación quegenere énfasis y centre el recuerdo en elhecho al juez cuando valore), sin perjuiciode utilizar en el alegato de clausura larespuesta que dio. Fiscal “presiona” altestigo de la otra parte, hace ver suscontradicciones.

PLANIFICACION. Decidir

Debo o no ?? Puntos débiles del testigo. Puntos débiles del testimonio.

Respuestas durante el ? Tipo de preguntas que formulará. Cuándo y Cómo parar.

Perjudica ese testigo mi teoría del caso ? Es importante el testigo? Fue creíble? Dijo menos de lo esperado? Que riesgos necesito tomar? Minimice. Cuántos y cuáles son los puntos

esenciales para mi teoría del caso?

Repita la historia

Confiese su error o mentira es hostil

Explique por qué

Empezar por preguntar lo que uno está seguroque responderá y es impactante para el juez.

A veces empezar por darle confianza,realizando preguntas abiertas para queprecise aspectos que expreso de maneraincompleta en el interrogatorio directo, elfiscal sale a “pescar” algún dato importanteque pudiera decir y que oculta

Establecida la confianza, volverse duro yhacer una o varias preguntas que unoconoce cual es la respuesta, para impactar aljuez.

Esta técnica la debe dominar el fiscal,porque puede hacer que el testigo declaresobre los hechos que uno quiere y controlarque el juez no se confunda.

IMPORTANCIA Medio para ejercitar el contradictorio Herramienta para llegar a la verdad Permite la construcción racional, persuasiva

y fiel del alegato Sirve para examinar testigos de la

contraparte. De él depende el éxito o fracaso de su

teoría del caso.

Representa un dispositivo entregado a las partespara controlarse recíprocamente y unaherramienta para que el Juzgado pueda dar cursocorrectamente al debate.

Según María Clemencia Palacio Botero constituyeun mecanismo procesal para controvertir los actosprocesales de la contraparte que vulneren:

a) Las reglas de la prueba.

b) Las reglas del juicio.

c) Los principios y fines fundamentales del proceso penal.

Definición Fontanet Maldonado

Son el procedimiento utilizado para:

a) Oponerse a la presentación de evidenciainadmisible, o

b) Para objetar un comportamiento indebidodurante el juicio.

FORMA y/o TEMA DE LA PREGUNTA POR:

* la contraparte* el juez* el Ministerio Público.

RESPUESTAS DEL TESTIGO

Actitud de las partes, intervinientes o el juez durante el juicio.

Artículo 378.4 del C.P.P.

“ El Juez moderará el interrogatorio y evitaráque el declarante conteste preguntascapciosas, sugestivas o impertinentes, yprocurará que el interrogatorio se conduzcasin presiones indebidas y sin ofender ladignidad de las personas. Las partes, en esemismo acto podrán solicitar la reposición delas decisiones de quien dirige el debate,cuando limiten el interrogatorio u objetar laspreguntas que se formulen. ”

La oportunidad para plantear un objeciónfrente a las preguntas de la contraparte en unexamen o contraexamen de testigos o peritos,deben ser expresadas verbalmente tan prontose termine de formular la pregunta, yobviamente antes que conteste el testigo.

MECANISMO DE LA OBJECIÓN

Refutación

Planteamiento

Fundamentación

Decisión

Enunciar el tipo de objeción acompañada de una frase sucinta donde exprese la razón

El oponente tiene derecho a la decisión deljuez quien puede:

1. Decir que sí prospera se replantea.

2. Que no prospera se continúa.

3. Si se dispuso el retiro de la pregunta no puedevolver a tratarse en las siguientes.

4. Su reformulación se repregunta de maneraapropiada.

No son objeto de recurso.

1. SUGESTIVA

Sugiere la respuesta en la pregunta, conllevauna respuesta en sí misma, no es el abogadoel que incorpora la información, lo hace es eltestigo.

Se pone en la boca del testigo lo que sequiere escuchar.

Insinúan una respuesta determinada y guíanal testigo.

Se interroga sobre la especie debiendo serpor el género.

Conlleva una respuesta en sí misma.

Objeción

Pregunta Sugestiva

Cuando la pregunta implica la respuesta.

Abogado: "¿El carro era verde, verdad?"

Abogado: "Y luego encontraron una pistola."

Abogado: “¿No es cierto que no vieron a la señora?”

2. CAPCIOSAS. Se induce al testigo en error.

Mediante artificio se quiere sacar provecho del testigo.

Se confunde al testigo produciendo información de bajacalidad de parte del testigo.

Son formuladas en forma dolosa.

Se formulan sobre hechos que se sabe no existen, sobrehechos imaginados por el interrogador con el propósito deinducir a caer en mentira al interrogado.

Tiene apariencia inofensiva pero en realidad tienen laintención de engañar al interrogado.

Preguntas capciosas.

Señor Pérez: ¿Díganos cómo vestía la persona que huyó delsupermercado, luego de escuchar los gritos de las personas que seencontraban allí.En este caso, el testigo había manifestado anteriormente que no habíavisto huir del lugar a ninguna persona

Abogado: "¿De qué color era el carro?" (sin primero haberle preguntadoal testigo si vio el carro)

Abogado: "¿Cuál es su relación con el testigo?" (sin primero haberlepreguntado al testigo si tiene relación con el testigo)

4. IMPERTINENTES

No tiene relevancia ni relación con el caso concreto.

No tiene relación directa o indirecta con los hechos.

No tiende a hacerlos más o menos probable.

No apunta a acreditar la ocurrencia de la conductapunible.

No apunta a acreditar su autor.

No tiene relación con la credibilidad del testigo.

No tiene relación con la credibilidad del perito.

6. TENDENCIOSAS.

Es la clase de pregunta que conllevaafirmaciones que el testigo a negado onegaciones que ha afirmado.

¿Señor Pérez, cierto que Ud. no vio entraral supermercado al acusado? (en esteejemplo el interrogador olvida que eltestigo ha manifestado en variasocasiones que el acusado es el homicida.

7. ARGUMENTATIVAS. Exposición extensa por parte del interrogador

antes de preguntar. Muchas veces no requiere respuesta. Su contenido lleva una inferencia o una

deducción lógica, un argumento.Señor Pérez como Ud. se encontraba en el supermercado “la

Amistad”, en la sección de lácteos y e homicidio ocurrió en lasección de carnes y había muchas personas ¿cierto que Ud. nopudo escuchar las detonaciones del arma de fuego y la huidadel agresor?

Respecto a la multiplicidad de mediosprobatorios, esencialmente documentales,recordar la pertinencia (objeto de prueba),cuando se pretenda que un testigo nodeponga respecto al contenido de undocumento que se le presente.

Recordar siempre el especial cuidado frente ala argumentación del imputado, vale recordarque los imputados de esta clase de delitos,presentan en su generalidad un nivel sociocultural superior al promedio.