Demanda Laboral Flores Ventura, Alberto Aquiles

ASESORES Y CONSULTORESAyacucho 590 – Of. 421 292346Pizarro 659 – Of. 201 - Cel.

Partida Nº 11023176 del Registro de Personas Jurídicas

[email protected]

1

EXP.:SEC.:ESC.: 01DEMANDA DESNATURALIZACIÓN DE CONTRATO DE TRABAJO, PAGO DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO Y REINTEGRO DE BENEFICIOS SOCIALES.-

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO LABORAL DE TRUJILLO.-

ALBERTO AQUILES FLORES VENTURA, identificado

con D.N.I. 17915075, con domicilio real en Jr. Unión Nº 242 –

Departamento A, y con domicilio procesal en el Jr. Ayacucho

Nº 590, oficina Nº 421, y casilla electrónica Nº 1319; ante

vuestro despacho como mejor proceda en derecho digo:

I. DATOS DEL DEMANDADO

La presente demanda la interpongo contra EMPRESA DE SEGURIDAD

VIGILANCIA Y CONTROL S.A.C. - ESVICSAC, con RUC Nº 20100162076 con

domicilio en Calle Los Rubíes Nº 771 – Urbanización Santa Inés, donde se le

notificará mediante cédula, en el modo y forma de ley.

II. PETITORIO

Por convenir a la tutela de mis derechos laborales, interpongo demanda contra la

EMPRESA DE SEGURIDAD, VIGILANCIA Y CONTROL S.A.C. – ESVICSAC,

con la finalidad que:

1. En aplicación del principio de primacía de la realidad, SE DECLARE LA

DESNATURALIZACIÓN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO SUJETO A

MODALIDAD, POR SIMULACIÓN Y FRAUDE A LA LEY, conforme al inc.

d) del Art. 77º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, y en consecuencia se reconozca

2

mi contratación laboral como duración indeterminada, conforme al art. 4º del

mencionado Decreto Supremo.

2. PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES, al haberse declarado la desnaturalización

de mi contrato de trabajo, y dada la naturaleza de irrenunciables de los Beneficios

Sociales, la demandada deberá cumplir con cancelarme mis Beneficios Sociales

adeudados por un monto sumatorio total de S/. 13,836.58 (TRECE MIL

OCHOCIENTOS TREINTA Y SEIS con 58/100 nuevos soles) por los siguientes

conceptos:

a. Reintegro y pago de Asignación Familiar, por el monto de S/. 1,870.00

nuevos soles

b. Reintegro de CTS, por el monto de S/. 3,094.32 nuevos soles

c. Reintegro del pago de Gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad, por el

monto de S/. 8,872.26 nuevos soles.

3. PAGO DE TRABAJO REALIZADO EN DÍAS DE DESCANSO SEMANAL Y

FERIADOS, puesto que he venido laborando todos los días del año, sin descanso

semanal obligatorio ni descanso en días feriados, por un monto de S/. 8,331.34

nuevos soles.

4. PAGO DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO, al habérseme

despedido unilateral y arbitrariamente sin expresarme la causa del despido, por el

monto de S/. 10,237.29 (DIEZ MIL DOSCIENTOS TREINTA Y SIETE con

29/100 nuevos soles).

5. PAGO DE INTERESES LEGALES los cuales se liquidarán en ejecución de

Sentencia.

6. Expresa condena de pago de las COSTAS Y COSTOS derivados del presente

proceso, del cual deberá incluir el reconocimiento del pago de honorarios por

ocasión del proceso que asciende a la Suma de S/. 3,000.00 nuevos soles (TRES

3

MIL y 00/100) de conformidad con lo establecido en el Segundo Párrafo del

artículo 16º de la Ley Nº 29497.

Consecuentemente, el monto total del petitorio asciende a la suma de S/. 32,405.21

(TREINTA Y DOS MIL CUATROCIENTOS CINCO con 21/100 nuevos soles),

de conformidad con el cuadro valorativo del petitorio que señalo.

III. DATOS DE LA RELACIÓN LABORAL

Condición Laboral : Trabajador Despedido Arbitrariamente

Fecha de ingreso : 10/05/2008

Fecha de Despido : 30/09/2011

Periodo Reclamado : Del 10/05/2008 al 31/12/2008 y del 10/01/2009 al

30/09/2011, al haber operado suspensión perfecta de

labores.

Record Laboral : 03 años 04 meses y 13 días

Función o Cargo : Supervisor Residente

Última remuneración mensual : S/.1618.05 nuevos soles (según Boleta)

Remuneración Computable : S/. 2,025.52 nuevos soles

IV. CUADRO VALORATIVO DEL PETITORIO

CUADRO VALORATIVO DEL PETITORIORECORD: 3 años, 04 meses y 13 días

Jornada de Trabajo Rotativo (07:00 am a 07:00 pm) y (07:00 pm a 07:00 am)NUMERO DE HIJOS 1

REMUNERACIÓN ORDINARIA MENSUAL S/. 675,00BONIFICACIÓN 1 S/. 360,00ASIGNACIÓN FAMILIAR S/. 67,50SOBRETASA HORARIO NOCTURNO (35%(R.O.M.) x 3 meses / 6 meses S/. 118,13HORAS EXTRAS NOCTURNAS (S/. 19,74 * 30 días)x 3 meses / 6 meses S/. 296,16HORAS EXTRAS DIURNAS (S/. 14,63 * 30 días)x 3 meses / 6 meses S/. 219,381/6 DE GRATIFICACIÓN S/. 289,36REMUNERACIÓN COMPUTABLE S/. 2.025,52

SOBRE TIEMPO (Tercer Párrafo del Art. 10 del Decreto Supremo Nº 007-2002-TR)

4

Conforme pruebas adjuntas, laboró 04 horas extras nocturnas dejando 01 mesHora Diurna = 1/8 [1/30 (R.B.)] S/. 2,81Hora Nocturna = (vh+35%) S/. 3,80Hora Extra Nocturna (2 primeras horas) = Hora Nocturna con sobretasa del 25% (vhn+25%) S/. 4,75Hora Extra Nocturna (02 horas posteriores) = Hora Nocturna con sobretasa del 35% (vhn+35%) S/. 5,13

04 Horas extras nocturnas

valor 02 primeras Horas Extra Nocturna + valor 02 posteriores horas extras nocturnas S/. 19,74

Conforme pruebas adjuntas, laboró 04 horas extras diurnas dejando 01 mesHora Diurna = 1/8 [1/30 (R.B.)] S/. 2,81Hora Extra (2 primeras horas) = Hora día con sobretasa del 25% (vhd+25%) S/. 3,52Hora Extra (02 horas posteriores) = Hora día con sobretasa del 35% (vhd+35%) S/. 3,80

04 Horas extras diurnas

valor 02 primeras Horas Extra + valor 02 posteriores horas extras S/. 14,63

PAGO DE DESCANSO SEMANAL Y DÍAS FERIADOS (Art. 3° del D.L. 713)Conforme pruebas adjuntas, he laborado todos los días, sin descanso algunoRECORD ACREDITADO: 3 años, 04 meses y 13 días

Días de Descanso semanal Obligatorio laborados (conforme calendario)**

174 semanas (87 días nocturnos y 87 días

diurnos)**Conforme se detalla en los fundamentos de hechoDías Feriados laborados (conforme ley de materia)*** 39 días***Conforme se detalla en los fundamentos de hechoValor Jornada Laborada día = (08 horas + 04 horas extras diurnas) S/. 37,13Valor Jornada Laborada noche = (08 horas nocturnas + 04 horas extras nocturnas) S/. 50,12

Pago de descanso semanal (hora día) (Valor Jornada) * (87 días de descanso semanal) S/. 3.229,88Pago de descanso semanal (Hora nocturna) (Valor Jornada) * (87 días de descanso semanal) S/. 4.360,33Pago de Feriados (Valor Jornada) * (39 dias feriados laborados) S/. 1.447,88montos cancelados según boletas (deducible) S/. 706,74TOTAL PAGO DE DESCANSO ADEUDADO S/. 8.331,34

Asignación Familiar DevengadaMay, Jun, jul, Ago, sep, Oct del 2008 (valor: S/. 55.00 x 06 meses) S/. 330,00Ene, Feb, Mar, Abr, May, Jun, Jul, Ago, Sep, Oct, Nov, Dic del 2009 (Valor S/. 55,00 x 12 meses) S/. 660,00Ene, Feb, Mar, Abr, May, Jun, Jul, Ago, Sep del 2010 (Valor S/. 55,00 x 09 S/. 495,00

5

meses)Mar, Abr, May, Jun, Jul, Ago, Sep del 2011 (Valor S/. 60,00 x 07 meses) S/. 385,00TOTAL ASIGNACIÓN FAMILIAR S/. 1.870,00

Compensación por Tiempo de ServicioRemuneración Computable para CTS S/. 2.025,52

Por 3 años Rem. Compu x 3 años S/. 6.076,55Por 4 meses 1/12 (Rem. Compu) * 4 meses S/. 675,17Por 13 días 1/30 [ 1/12(Rem. Compu)] * 13 dias S/. 73,14Montos cancelados (según fundamentos de hecho) deducible S/. 3.730,54TOTAL CTS S/. 3.094,32

Gratificaciones de Fiestas Patrias y NavidadRemuneración computable para Gratificaciones S/. 2.025,52

Grat. Trunca Fiestas Patrias 2008 (02 meses) S/. 675,17Grat. Navidad 2008 S/. 2.025,52Grat. Trunca Fiestas Patrias 2009 (05 meses y 21 días) S/. 1.924,24Completas de Navidad 2009, las del año 2010 y Grat. Fiestas Patrias 2011 S/. 8.102,06Grat. Trunca Navidad 2011 (3 meses) S/. 1.012,76Montos cancelados (según boleta) deducible S/. 4.867,49TOTAL GRATIFICACIÓN S/. 8.872,26TOTAL DE BENEFICIOS SOCIALES ADEUDADOS S/. 13.836,58

INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO

Por 3 años 3 años X 1.5(Rem.Comp) S/. 9.114,82Por 4 meses 1.5(Rem. Comp)/ 12 meses X 04 meses S/. 1.012,76Por 13 días [1.5(Rem. Comp)/ 12 meses] /30 días X 13 días S/. 109,72TOTAL DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO S/. 10.237,29

MONTO DEL PETITORIO

S/. 32.405,21(Pago de Descanso + BB.SS + IDA)

V. FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA

PRIMERO: Del Vínculo Laboral y record laboral.

Acredito indubitablemente el vínculo laboral, en virtud a los siguientes documentales:

- 02 Certificados de Trabajo expedidos por el Jefe del Departamento de Recursos

Humanos de la Empresa de Seguridad, Vigilancia y Control S.A.C. -ESVICSAC-,

en el que se certifica que el suscrito he laborado en el cargo de SUPERVISOR

RESIDENTE, desde el 10 de mayo del 2008 al 31 de diciembre del 2008, habiendo

6

operado un tiempo de suspensión perfecta de labores, siendo que se ha continuado

con mi contratación desde el 10 de enero del 2009 al 30 de setiembre del 2011.

- 01 Contrato de Trabajo Sujeto a modalidad (Servicio específico) de fecha 10 de

mayo del 2008, en el que se acredita un contrato laboral por el plazo del 10/05/2008

al 15/11/2008.

- 06 Contratos de Trabajo sujeto a modalidad de necesidad del Mercado, en el que se

acredita mi contratación laboral, desde el 10/01/2009 al 30/09/2011.

- Boletas de Pago, desde el mes de Mayo del 2008 hasta el mes de Setiembre del

2011, con lo que se acredita que fruto de mi trabajo efectuado a favor de mi

empleador, se me ha cancelado sumas de dinero en calidad de Remuneración, así

como mi labor diaria.

En tal sentido, queda plenamente acreditado la existencia del vínculo laboral, entre el

suscrito y el demandado, así como mi record laboral contado desde el 10 de enero del

2008 al 30 de setiembre del 2011, con un periodo de suspensión perfecta de labores del

01/01/2009 al 09/01/2009, así como mi cargo desempeñado ha sido el siguiente: (i) los

años 2008 y 2009 como SUPERVISOR RESIDENTE, siendo mi centro de labores la

oficina de la empresa, sito en Calle Los Rubies Nº 771, (ii) Los años 2010 y 2011,

como SUPERVISOR RESIDENTE asignado al “Hospital Lazarte” (dependencia de

ESSALUD).

SEGUNDO: De las modalidades de mi contratación

Conforme documentales que adjunto, se acredita que durante los 03 años 04 meses y 13

días que laboré para el demandado, se me ha obligado a celebrar contratos laborales

sujetos a modalidad, conforme señalo:

- 01 Contrato de Trabajo Sujeto a modalidad (Servicio específico) de fecha 10 de

mayo del 2008, en el que se acredita un contrato laboral por el plazo del 10/05/2008

al 15/11/2008.

- 06 Contratos de Trabajo sujeto a modalidad de necesidad del Mercado , en el que

se acredita mi contratación laboral, desde el 10/01/2009 al 30/09/2011.

7

- Boletas de Pago, desde el mes de Mayo del 2008 hasta el mes de Setiembre del

2011, con lo que se acredita que fruto de mi trabajo efectuado a favor de mi

empleador, se me ha cancelado sumas de dinero en calidad de Remuneración, así

como mi labor diaria.

Sin embargo, he laborado desde el 16/11/2008 al 31/12/2008, sin que exista contrato

modal alguno y habiéndose cancelado correctamente el monto total de mis

remuneraciones.

TERCERO: De la Desnaturalización de mis contrato de trabajo

3.1. De la Desnaturalización de mi contrato de trabajo sujeto a modalidad por

Servicio Específico:

Dicho contrato se ha desnaturalizado por 03 motivos:

o El objeto del Contrato Modal no constituye circunstancia suficiente que

justifiquen la utilización de Contrato Modal, puesto que conforme se observa

del contenido literal (principio de literalidad de los contratos modales

laborales) de dicho contrato modal, el objeto de servicios es:

“Cláusula Primera: ...contratar los servicios de un Supervisor

Residente, especialista en seguridad integral…

Cláusula Segunda: …el trabajador bajo la modalidad de

servicio específico, para que realice las siguientes labores:

E) Otras que le puedan ser asignadas por “EL

EMPLEADOR” o coordinadas entre éste último y la

empresa o institución usuaria”

Conforme verificará, la naturaleza de mi labor realizada es PERMANENTE

Y PROPIA DEL SERVICIO DE SEGURIDAD Y VIGILANCIA QUE

BRINDA MI EMPLEADORA, por cuanto, la labor de SUPERVISOR

RESIDENTE constituye un cargo necesario y fundamental dentro de los

8

requisitos técnicos que son requeridos por ley Nº 28879 (publicada el

18/08/2006), la que señala que para dichas empresas de Seguridad privada,

es requisito personal operativo, señalando en el art. 27º, inc. 1) “La

supervisión directa del personal operativo integrante de una empresa, está

a cargo de un funcionario capacitado en seguridad privada con Grado de

Supervisor”

CONSECUENTEMENTE, NO ES ACEPTABLE QUE SE PRETENDA

CONSIDERAR COMO CAUSA OBJETIVA DE LA

CONTRATACIÓN, UNA ACTIVIDAD QUE CONSTITUYE PARTE

DEL ORGANIGRAMA ESTRUCTURAL DE LA EMPRESA, EL QUE

INCLUSO SE ENCUENTRA OBLIGADO POR LEY,

CONSECUENTEMENTE LA SUPUESTA CAUSAL DEL

CONTRATO MODAL NO CONSTITUYE CAUSA SUFICIENTE QUE

QUIEBRE LA VIGENCIA DEL PRINCIPIO DE CONTINUIDAD

LABORAL, existiendo consecuentemente Fraude a la Ley, de

conformidad con el literal d) del Art. 77º del Decreto Supremo Nº 0030-

97-TR.

o No es aceptable ni concebible que una CAUSAL ESPECÍFICA se encuentre

constituido por los términos literales: “Otras que le puedan ser asignadas

por “EL EMPLEADOR” o coordinadas entre éste último y la empresa

o institución usuaria”, que se señala en el literal E) de la Cláusula Segunda

del Contrato de Trabajo sujeto a modalidad (servicio específico) de fecha

10/05/2008, por cuanto dicha “causal específica” no constituye un servicio

determinado O ESPECÍFICO, sino una clausula ENUNCIATIVA DE

MANERA ABIERTA, que desnaturaliza el objeto de contratación y faculta

al empleador ordenar que el empleado realice cualquier tipo de actividad, es

decir, NO EXISTE CAUSAL DE SERVICIO ESPECÍFICO.

o He laborado de manera continua y permanente después del término de mi

contrato sujeto a modalidad, puesto que conforme acredito, se me contrató

hasta el 15/11/2008, no obstante he continuado laborando posterior a la fecha

9

del término, es decir desde el 16/11/2008 hasta el 30/09/2011, en el que se

me despidió Arbitrariamente, incluso he laborado desde el 16/11/2008 al

31/12/2008 sin que exista contrato modal, habiendo el suscrito superado el

periodo de prueba.

3.2. De la Desnaturalización de mis contrato de trabajo sujeto a modalidad por

Necesidad del Mercado:

Acreditándose la desnaturalización de mi primer contrato de trabajo,

consecuentemente todos aquellos contratos posteriores son FRAUDULENTOS,

por cuanto he sido un trabajador estable y permanente, siendo de aplicación la

Prohibición de Recontratar bajo modalidad, establecida en el Art. 78º del D.S. Nº

003-97-TR, el que prescribe: “los trabajadores permanentes que cesan no

podrán ser recontratados bajo ninguna de las modalidades previstas en este

título, salvo que haya transcurrido un año del cese.”

En tal sentido, conforme el contenido de los Certificados de Trabajo, vuestro

despacho apreciará que supuestamente el suscrito “he cesado mi vínculo laboral

por término de contrato” el 31 de diciembre del 2008, sin embargo, al habérseme

“recontratado” a los 10 días posteriores (10/01/2009), bajo otra supuesta causal

de modalidad contractual, SE HA INCURRIDO EN LA PROHIBICIÓN

DECRETADA EN EL ART. 78º, consecuentemente dichas contrataciones

modales por necesidad del mercado CLARAMENTE SON FRAUDULENTAS

A LA LEY LABORAL, al pretender desconocer mi empleador mi

ESTABILIDAD LABORAL ADQUIRIDA, al haber superado el periodo de

prueba de 06 meses, y abusar de mi desconocimiento de las leyes laborales, para

tenerme en zozobra y a la expectativa de que se me vuelva a contratar una vez

concluido el periodo de cada contratación, lo que claramente es una afectación a

mis derechos fundamentales.

No obstante ello, dichos contratos modales sujetos a necesidad del mercado

también son fraudulentos por los siguientes motivos:

10

o El suscrito he adquirido estabilidad laboral, al haber superado el periodo de

prueba, consecuentemente, no se puede utilizar dicho contrato modal de

“necesidad del mercado” para trabajadores permanentes de la empresa.

o Del contenido literal de los contratos modales, se aprecia que la supuesta

causal que justifica la “temporalidad del contrato” es que “en virtud a los

incrementos coyunturales de las actividades del país, La Compañía ha

experimentado una variación sustancial en la demanda de sus servicios la

misma que no puede ser cubierta por su personal actual, siendo necesaria

la contratación de personal adicional, razón por la cual requiere contratar

Agentes de Vigilancia Privada - AVP”.

Conforme vuestro despacho apreciará, dicho texto literal no señala clara ni

objetivamente EN QUE CONSISTE LA VARIACIÓN DE LA DEMANDA

DEL MERCADO, no existe una causa ajena o propia de la actividad del

empresario, todo lo contrario, repite una formula literal fría y textualmente

parecida al texto del art. 58º del D.S. Nº 003-97-TR.

o Según el contenido literal del texto del contrato modal, se requiere contratar

AGENTES DE VIGILANCIA PRIVADA – AVP, cuando el suscrito

NUNCA ME HE DESEMPEÑADO COMO AGENTE DE VILIGANCIA,

todo lo contrario mi cargo ha sido de SUPERVISOR RESIDENTE,

CONFORME SE APRECIA CLARAMENTE DE LOS CERTIFICADOS

DE TRABAJO QUE ADJUNTO A LA PRESENTE, por lo que se ha

desnaturalizado la causal modal, al haber realizado una actividad distinta a la

señalada en el texto del contrato.

CUARTO: Del Despido arbitrario (incausado) que he sido víctima

Habiéndose acreditado indudablemente que mis contratos modales son

FRAUDULENTOS A LA LEY, y consecuentemente se encuentran desnaturalizados;

su consiguiente causa es que el suscrito tengo estabilidad laboral, consecuentemente

únicamente se me puede despedir por Causa Legal establecida y realizado el

procedimiento previo; sin embargo, con fecha 30 de setiembre del 2011, mientras el

11

suscrito me encontraba realizando mis labores en el lugar asignado HOSPITAL

LAZARTE, se apersonó el Supervisor Encargado de la empresa Don CARLOS

VILELA QUIÑONEZ y el Supervisor de la Zona de Lambayeque Don EMILIO

GARCÍA, quienes me señalaron que el día de la fecha concluía mi contratación y que

me agradecían por mis servicios brindados. Asimismo, el día siguiente 01 de octubre

del 2011, cuando me apersoné a mis labores, me encontré que la empresa ya había

designado otro personal para que realice mis actividades, por lo que al apersonarme a la

sede de la empresa ESVICSAC, me refirieron nuevamente que por motivo de concluir

mi contrato, ya no laboraba para la empresa, y que asimismo se me agradecía por mis

servicios.

Lo dicho, constituye despido arbitrario, por cuanto el suscrito soy trabajador con

estabilidad laboral, y dicha excusa de “VENCIMIENTO DE CONTRATO”

CONSTITUYE UN DESPIDO ARBITRARIO INCAUSADO, por cuanto no existe

imputación de causa legal de despido, siendo dicha disposición de mi empleador una

decisión ARBITRARIA Y UNILATERAL.

En tal sentido, habiendo acreditado mi record laboral de 03 años, 04 meses y 13 días,

solicito que vuestro despacho me reconozca mi derecho a mi INDEMNIZACIÓN POR

DESPIDO ARBITRARIO, DE CONFORMIDAD CON LO PRESCRITO EN EL

ART. 34º Y 38º DEL D.S. Nº 003-97-TR.

Abundando en detalles, acredito mi despido mediante la Copia Certificada de Denuncia

Policial de fecha 03/11/2011.

QUINTO: Del Calculo correcto de mi Remuneración Computable y la

incorporación de conceptos remunerativos de naturaleza irregular.

Nuestra legislación laboral, establece que a efectos de realizar un correcto cálculo de

los beneficios de carácter laboral, es necesario que se practique liquidación sobre una

REMUNERACIÓN COMPUTABLE, en la que se encuentran contenidas todos

aquellos conceptos de naturaleza remunerativa que percibe el trabajador como fruto de

su trabajo, sean estas de carácter regular (Remuneración ordinaria mensual,

12

Bonificación 1, asignación familiar, 1/6 de gratificación), o de carácter variable, siendo

que para que formen parte de la remuneración computable se considera cumplido el

requisito de regularidad si el trabajador las ha percibido cuando menos 03 meses en

cada periodo de 06 meses (Art. 16º del D.S. Nº 001-97-TR – T.U.O. de la Ley de

Compensación por tiempo de servicio). En tal sentido, integran parte de la

remuneración computable los siguientes conceptos:

- La sobretasa del 35% de la remuneración ordinaria mensual, por trabajos realizado

en horario nocturno, liquidado en proporción de 3/6, al haber percibido dicho monto

remunerativo 03 meses

- El valor de las Horas extras nocturnas, en proporción de 04 horas nocturnas, en

proporción de 3/6, por cuanto 03 meses he laborado en turno nocturno y 03 meses

en turno diurno, durante 12 horas.

- El valor de las Horas extras diurnas, en proporción de 04 horas extras, en

proporción de 3/6, por cuanto he laborado 03 meses en turno diurno, durante 12

horas.

SEXTO: Del Reintegro de mis beneficios sociales de carácter irrenunciables

6.1. Del reintegro de mi Asignación Familiar

De conformidad con la ley de la materia, corresponde el beneficio laboral de

asignación familiar para aquellos trabajadores con hijos menores de 18 años, y para

aquellos que tienen hijos mayores de 18 años, siempre que realicen estudios

superiores o universitarios.

Conforme acredito con la partida de nacimiento de mi hijo John Alberto Flores

Vílchez, actualmente tiene 18 años de edad, y viene cursando estudios superiores en

la Escuela de Turismo y Gastronomía ENTERPRISE, de la ciudad de Trujillo,

conforme acredito con la Constancia de Estudios Superiores respectiva en el

Programa de ALTA COCINA

; consecuentemente me corresponde el pago de asignación familiar, durante todos

los meses de mi contratación laboral.

13

6.2. Del Reintegro de mi CTS

El Pago de CTS se debe realizar sobre la base de la Remuneración computable,

siendo que mi empleador me ha cancelado montos con una remuneración

computable diminuta, por lo que procede el reintegro de CTS, conforme lo

liquidado, por cuanto se ha realizado el descuento de S/. 3,730.54 nuevos soles, que

ha sido el monto que mi empleador me ha cancelado por dichos conceptos, en

virtud a los siguientes montos:

Año 2008: S/. 628.30 nuevos soles

S/. 246.54 nuevos soles



Año 2010 S/. 581.85 nuevos soles



6.3. Del Reintegro de mis Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad

El Pago de gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad se debe realizar sobre la

base de la Remuneración computable, siendo que mi empleador me ha cancelado

montos con una remuneración computable diminuta, por lo que procede el reintegro

de Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad conforme lo liquidado, por cuanto

se ha realizado el descuento de S/. 8,872.26 nuevos soles, que ha sido el monto que

mi empleador me ha cancelado por dichos conceptos, en virtud a los siguientes

montos:


S/. 1,162.24 nuevos soles




S/. 1,708.93 nuevos soles

14

SÉTIMO: Del pago de mis Descanso semanal obligatorio y trabajo en días

feriados

Conforme se acredita con la exhibicional del Tareo Electrónico, así como del contenido

de mis Boletas de pago, el suscrito he laborado todos los días del año, sin descanso

alguno, por lo que es procedente peticionar el pago de mi descanso semanal obligatorio

y de trabajo efectivo en días feriados, en virtud a lo siguiente:

Respecto a los días de descanso semanal obligatorio, la norma legal señala que

procede 01 día de descanso semanal obligatorio para todos los trabajadores, y en caso

que dicho día sea laborado, se debe cancelar el valor del día del descanso más el valor

del trabajo efectuado. Asimismo, conforme al Record Laboral de 03 años, 04 meses y

13 días, dichos descansos semanales suman 174 días, de los cuales el 50% (87 días) ha

sido laborados en turno diurno, y el otro 50% (87) días, han sido laborados en turno

nocturno, por lo que se me debe cancelar en virtud de dichos trabajos efectivos

realizados.

3 años = (54 semanas x 03 años) = 162

4 meses = (04 semanas x 04 meses) = 16

13 días = (13 días / 07 días) = 2

Respecto al pago de los días feriados laborados, la norma legal señala que anualmente

existen 12 días feriados no laborales, siendo que en el caso que dicho día sea laborado,

se debe cancelar el valor del día del descanso más el valor del trabajo efectuado.

Asimismo, conforme al Record Laboral de 03 años, 04 meses y 13 días, dichos días

feriados laborados suman 39 días, por lo que se me debe cancelar en virtud de dichos

trabajos efectivos realizados.

Año 2008 = 8 días feriados



Año 2011 = 8 días feriados.

15

En tal sentido, se me debe cancelar dichos montos de naturaleza remunerativa,

conforme lo liquidado, a lo cual se le ha deducido lo efectivamente cancelado por mi

empleador que asciende a la suma de S/. 706.74 nuevos soles, pagados de la siguiente

manera:

Jun 2008 = S/. 68.20

Jul 2008 = S/. 180.12

Oct 2008 = S/. 90.06

Nov 2010 = S/. 100.47

Dic 2010 = S/. 267.89

OCTAVO: De los Intereses Legales y pago de Costas y Costos Procesales

Asimismo, peticiono el pago de los intereses legales derivaos de la mora en el

cumplimiento de la obligación principal, en éste caso, de la indemnización por despido

arbitrario, y el pago del reintegro de mis beneficios laborales que se me adeuda, por

cuanto nunca se me ha cancelado en su monto debido, conforme a ley.

También solicito que la demanda exprese condena de Costas y Costos, lo que implica,

señor Juez, que la demandada una vez vencida en el presente proceso, proceda al pago

de todos aquellos gastos judiciales que ha tenido que incurrir el recurrente, tanto en la

etapa prejudicial como judicial (dígase Asesoramiento Legal a fin de tomar decisiones

correctas, movilidad, pastos de impresiones, gastos de copias, etc) y los honorarios

profesionales de los abogados que me patrocinan, lo que se liquidará en ejecución de

sentencia.

FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA

Fundo mi pretensión en virtud a las siguientes normas legales:

- Inc. 2 del Art. 26º de la Constitución Política, que prescribe el carácter irrenunciable

de los derechos laborales reconocidos por la constitución y las leyes

- Art. 27º de la Constitución Política, que prescribe que la ley otorga al trabajador

adecuada protección contra el despido arbitrario.

16

- Art. 15º y 16º de la Ley Procesal del Trabajo, que prescribe los requisitos y anexos

de la demanda

- Art. 61º de la Ley Procesal del Trabajo, que señala que el presente proceso se

tramita en la vía del proceso ordinario laboral.

- Art. 34º y 38º del D.S. Nº 003-97-TR, respecto al pago de indemnización por

despido arbitrario,y la forma como se liquida su monto.

- Literales a) y d) del Art. 77º del D.S. Nº 003-97-TR, respecto de la

desnaturalización de los contratos modales, cuando se continua laborando cuando

ha vencido el servicio específico sin que opere la renovación y cuando se realiza

contratación modal con fraude a la ley.

Fundamento Doctrinario y Jurisprudencial:

- El Principio de Continuidad Laboral : El derecho laboral, basa su autonomía en la

existencia de principios propios, que la define y le dan su carácter social y tuitivo.

Sin embargo, para la existencia y activación de dichos principios es necesario que

nos encontremos frente a una elación jurídica en la que existan los siguientes

elementos esenciales: prestación personal, subordinada y remuneración. La

presencia de dichos elementos esenciales (en especial la subordinación) se

determinará independientemente de la denominación que se le dé al contrato, e

incluso de la voluntad de las partes al momento de su celebración, que es un

Contrato de Trabajo. La protección y el reconocimiento del Contrato de Trabajo se

ven reconfortados, esencialmente por la presencia de dos principios jurídicos de alta

importancia en nuestro ordenamiento laboral: el principio de irrenunciabilidad de

derechos laborales y el principio de primacía de la realidad.

Ahora bien, el contrato de trabajo se rige por un principio de permanencia, es decir,

de vigencia indefinida, denominado PRINCIPIO DE CONTINUIDAD

LABORAL, el que se encuentra establecido en el art. 4º del D.S. Nº 003-97-TR; no

obstante, si se justificara objetivamente y se cumplen ciertas formalidades de ley, se

admite la ruptura de dicho principio y la conversión del plazo indefinido del

contrato de trabajo en uno determinado o determinable.

17

Sin embargo, es necesario señalar que debido a la real naturaleza del servicio a

prestar, excepcionalmente la ley ha previsto la contratación a plazo determinado, la

cual debe realizarse únicamente cuando ocurran los supuestos establecidos en la ley

(numerus clausus), asimismo, para ser válido deberá cumplir con ciertas

formalidades, requisitos condiciones y plazos especiales, basándose su validez en el

principio de legalidad y literalidad, y en consecuencia, SUSCEPTIBLES DE

DESNATURALIZARSE Y REPUTARSE COMO UN CONTRATO DE

TRABAJO DE PLAZO INDETERMINADO.

- La Causa Objetiva determinante de la Contratación Laboral Modal

La doctrina Laboral, concuerda en que en todos los casos de trabajo debe tener una

causa. La causa es el fin real y práctico que las partes se proponen al contratar, es

susceptible de variar en los contratos pertenecientes a la misma categoría,

identificándose así con la finalidad perseguida por los contratantes y exteriorizada

como tal. Doctrinariamente se entiende que “el objeto de los contratos está

constituido por las prestaciones (obligaciones) prometidas por las partes. Como el

contrato de trabajo es bilateral, su objeto está constituido por la prestación de

servicios y por la remuneración”

Por lo que cada contratación laboral, contiene una conexión formal-real que

constituye la razón de dicha contratación. Así, cuando el art. 72º del D.S. Nº 003-

97-TR indica que para la validez de los contratos de trabajo sujeto a modalidad

necesariamente se deben consignar las “clausulas objetivas determinantes de la

contratación”, se entiende que dicha causa debe ser real, debe existir, ser cierta,

entiéndase, no debe ser fraudulenta.

En tal sentido, la causa objetiva determinante de la contratación modal es la

excusa o razón precisa que permite romper el esquema o regla general de

contratación a plazo indeterminado, por lo que debe estar revestida de licitud,

debe ser real, característica que solo podrá ser comprobada si se le somete a

pruebas de confrontación con la ejecución del servicio subordinado.

18

- La desnaturalización de los Contratos de Trabajo a plazo determinado

La excepción de los contratos de plazo determinado está sujeta a una serie de

requisitos legales. A saber: una causal de contratación temporal, una formalidad

escrita y su registro ante la Autoridad Administrativa de Trabajo. La Primera de

ellas significa una justificación seria y suficiente de la naturaleza temporal de los

servicios que son objeto de contratación.

“Los contratos sujetos a modalidad se considerarán de duración indeterminada si el trabajador contratado temporalmente demuestra que el contrato que suscribió se fundamentó en la existencia de simulación o fraude de las normas laborales, situación que se demuestra cuando la causa, objeto y/o naturaleza de los servicios que se requieren contratar corresponden a actividades ordinarias y permanentes, y cuando, para eludir el cumplimiento de normas laborales que obligarían a la contratación por tiempo indeterminado, el empleador aparenta o simula cumplir las condiciones legales para la suscripción de contratos de trabajo sujetos a modalidad, cuya principal característica es la temporalidad” STC Exp. Nº 1237-2004-AA/TC

- Desnaturalización porque el objeto de contratación constituye actividad

permanente y ordinaria de la empleadora:

El Tribunal Constitucional, en reiterada jurisprudencia, entre ellas, la sentencia del

Exp. Nº 5859-2009-PA/TC (adjunto a la presente), ha señalado que la mera

invocación de las reglas de contratación por obra o servicio específico no puede ser

un supuesto amparable desde la constitución, pues la licitud de una conducta no se

obtiene con el sólo hecho de invocar una disposición legal, dado que ésta no puede

utilizarse en forma aislada ni en desconocimiento de los principios constitucionales,

en particular la estabilidad laboral y la protección contra el despido arbitrario.

Asimismo, cuando se utiliza el contrato laboral a plazo determinado para obra o

servicio específico, para ejecutar en realidad actividades propias de las labores

regulares de la entidad empleadora, resulta ser una medida que contraviene las

disposiciones y principios laborales que protege la estabilidad.

19

“En realidad el empleador utiliza la mencionada modalidad contractual como una formula vacía, con el único propósito de simular labores de naturaleza permanentes como si fueran temporales, incurriendo, de ese modo, en el supuesto de desnaturalización de contrato de trabajo.

El recurrir al tipo de contrato laboral a plazo determinado por obra o servicio específico, cuando se ejecuta en realidad actividades propias de las labores regulares de la entidad empleadora, resulta ser una medida que contraviene las disposiciones y principios laborales que protege la estabilidad labora (art. 2º inc,. 15 de la Constitución) y tutela al trabajador del despido arbitrario (Art. 27º de la Constitución…)

Que el empleador pretenda desconocer los derechos laborales de sus empleados por la mera invocación de las reglas de contratación por obra o servicio específico no puede ser un supuesto amparable desde la constitución. Como se ha argumentado, la licitud de una conducta no se obtiene con el solo hecho de invocar una disposición legal, pues esta no puede utilizarse de forma aislada ni en desconocimiento de los principios constitucionales…”STC Exp. Nº 05859-2009-AA/TC, fundamentos 4, 5 y 7

EN EL CASO DE AUTOS, EL EMPLEADOR UTILIZA LA MENCIONADA

MODALIDAD CONTRACTUAL COMO UNA FÓRMULA VACÍA, CON EL

ÚNICO PROPÓSITO DE SIMULAR LABORES DE NATURALEZA

PERMANENTE COMO SI FUERAN TEMPORALES, INCURRIENDO EN

ESE MODO EN EL SUPUESTO DE DESNATURALIZACIÓN DE

CONTRATO POR SIMULACIÓN O FRAUDE, LO CUAL ACARREA QUE

EL CONTRATO DEL DEMANDANTE SE HAYA CONVERTIDO EN UNO

DE DURACIÓN INDETERMINADA. ESTA CONDUCTA NO PUEDE SER

AVALADA, PUES DICHA PRACTICA RECAE EN EL ABUSO DEL

DERECHO Y EL FRAUDE A LA LEY, FIGURAS PROSCRITAS EN

VIRTUD DEL ART. 103º DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ.

VI. VÍA PROCEDIMENTAL

La presente demanda se tramitará conforme el Proceso Ordinario Laboral.

20

VII. MEDIOS PROBATORIOS

Con la finalidad de acreditar mis derechos postulados en la presente demanda ofrezco

los siguientes medios probatorios, consistentes en:

A) DOCUMENTALES:

9.1. 02 Certificados de Trabajo expedidos por ESVICSAC, en el cual cumplo

con acreditar mi relación y record laboral en la condición de

SUPERVISOR RESIDENTE, por tiempo comprendido en los periodos

del 10/05/2008 al 31/12/2008 y posteriormente del 10/01/2009 al

30/09/2011.

9.2. 01 Contrato de Trabajo Sujeto a modalidad (Servicio específico) de fecha

10 de mayo del 2008, en el que se acredita un contrato laboral por el plazo

del 10/05/2008 al 15/11/2008, y asimismo que dicho contrato ha sido

desnaturalizado.

9.3. 06 Contratos de Trabajo sujeto a modalidad de necesidad del Mercado, en

el que se acredita mi contratación laboral, desde el 10/01/2009 al

30/09/2011, los mismos que contravienen la prohibición contenida en el art.

78º del D.S. Nº 003-97-TR, consecuentemente se encuentran

desnaturalizados.

9.4. 54 Boletas de Pago y liquidaciones de beneficios parciales, desde el mes de

Mayo del 2008 hasta el mes de Setiembre del 2011, con lo que se acredita

que fruto de mi trabajo efectuado a favor de mi empleador, se me ha

cancelado sumas de dinero en calidad de Remuneración, así como mi labor

diaria, asimismo:

- Que he venido laborando para la empresa ESVICSAC

- Que mi empleador viene cancelándome montos dinerarios desde el 10

de Mayo del 2008 hasta el 30/09/2011, como contraprestación por mi

labor efectuada.

- Que se me ha venido cancelando un pago único mensual, en el que se

ha liquidado al libre arbitrio del empleador, sin el rigor de los montos

remunerativos que el suscrito he percibido mensualmente, y que no han

21

sido tenidos en cuenta por mi empleador en las respectivas boletas y

liquidaciones.

- Que realizo labores desde las 07:00 pm hasta las 07:00 am y viceversa,

comprobándose el sobretiempo nocturno que vengo laborando en mi

condición de SUPERVISOR RESIDENTE, asimismo, que he laborado

todos los días sin descanso, incluso los días de descanso semanal

obligatorio y los días feriados.

9.5. Partida de nacimiento de mi hijo John Alberto Flores Vilchez, con lo que se

acredita que me corresponde percibir el beneficio de asignación familiar.

9.6. Certificados de estudios de Alta Cocina, expedido por la Escuela de

Turismo y Gastronomía ENTERPRISE, en el que se acredita que mi hijo

John Alberto Flores Vílchez realiza estudios superiores en dicha Institución

Superior.

9.7. Copia Certificada de Denuncia Policial, en la que un efectivo policial ha

constatado que el suscrito ya no vengo laborando para la empresa

demandada ESVICSAC desde el 30 de setiembre del 2011, siendo el

motivo el Término de contrato, con lo que se acredita el despido incausado.

B) DECLARACIÓN DE PARTE:

9.8. Declaración de Parte que Absolverá el Representante Legal o Apoderado

de la demandada empresa demandada SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C. – ESVICSAC, conforme el interrogatorio que se

realizará en la Audiencia de Pruebas de su propósito; respecto la condición

laboral del suscrito y la labor desempeñada en la empresa ESVICSAC.

C) EXHIBICIONAL.-

9.9. Ofrezco como medio probatorio los Contratos de trabajo suscrito entre el

demandado y el suscrito, los mismos que adjunto en copia simple, debiendo

el demandado cumplir con exhibir dichos contratos modales que tiene en su

poder, caso contrario se aplicará el Art. 261º del Código Procesal Civil (de

aplicación supletoria).

D) INFORME.-

9.10. Informe que deberá remitir la Gerencia Regional de Trabajo de La

Libertad, respecto a los Contratos Modales suscritos entre la empresa

22

demandada ESVICSAC y el suscrito, debiendo informar sobre todos los

contratos inscritos en la mencionada Autoridad Administrativa de Trabajo,

en tal sentido, se debe emitir oficio al Gerente Regional de Trabajo y

promoción del empleo de la Libertad, con domicilio en ; para que emita

informe correspondiente.

ANEXOS:

1.A. Tasa por ofrecimiento de pruebas

1.B. 02 cédulas de notificación

1.C. Copia de mi DNI

1.D. 02 Certificados de Trabajo expedidos por ESVICSAC

1.E. 01 Contrato de Trabajo Sujeto a modalidad (Servicio específico)

1.F. 06 Contratos de Trabajo sujeto a modalidad de necesidad del Mercado

1.G. 54 Boletas de Pago y liquidaciones de beneficios parciales

1.H. Partida de nacimiento de mi hijo John Alberto Flores Vilchez

1.I. Certificados de estudios de Alta Cocina, expedido por la Escuela de Turismo

y Gastronomía ENTERPRISE

1.J. Copia Certificada de Denuncia Policial

1.K. Certificado de habilitación de mi abogado patrocinante

1.L. Sentencia del TC Exp. Nº 05859-2009-PA/TC

PRIMER OTROSÍ: Siendo de aplicación supletoria las normas de Código Procesal Civil,

en virtud de sus arts, 74º y 80º, designo como mis abogados defensores a los letrados Dr.

AQUILES RIVAS RODRÍGUEZ y Dr. RONNY RIVAS RODRÍGUEZ, para quienes

peticiono se les brinden las calidades para el mejor ejercicio de mi defensa, señalando

expresamente que me encuentro enterado de los efectos de la representación otorgada.

Trujillo, 07 de Noviembre del 2011

ALBERTO AQUILES FLORES VENTURA

Documents

Demanda Laboral Flores Ventura, Alberto Aquiles